一、復制權問題

利用電子信息技術對電子信息作品進行復制行為，除了所謂“暫時復制”，還有應用計算機本身“復制”功能進行操作以及應用下載軟件執(zhí)行下載程序等方式。用計算機“復制”功能操作，一般很難予以控制，不論是因特網(wǎng)服務商還是電子信息化作品作者本人，均無法得知進行復制操作的行為人是否有權復制，更無法得知其復制行為是否為我國《著作權法》規(guī)定的個人欣賞、使用或學習等“合理使用”的情形。這樣，給對網(wǎng)絡版權侵權行為的控制帶來了極大的不便。

有人認為，應由因特網(wǎng)服務商履行實質審查的義務，防止自己的用戶非法復制。理由是因特網(wǎng)服務商從版權人處獲得許可發(fā)行其作品，后服務商又與用戶簽訂因特網(wǎng)服務協(xié)議，本著我國民法理論及《民法通則》中闡述的權利的行使不得侵害他人合法權益的原則，因特網(wǎng)服務商應保證其用戶不損害版權人的合法權益。從法理上看，這種做法確實有道理，然而現(xiàn)實生活中卻不可行。這種做法意味著服務商承擔了更多的審查、監(jiān)督義務，作為平等主體的用戶完全可以拒絕非行政主體的服務商對自己的資質和實體權利予以調查了解。由此，等于把服務商置于了一個兩難的境地：一方面可能面臨版權人一方主張版權權利，一方面又可能面對用戶的拒絕而致使審查不能?！皟擅娌挥懞谩钡慕巧墙^對不利于因特網(wǎng)服務的發(fā)展的。

其實，“雙贏”的方法還是有的。近些年火爆異常的bbs(網(wǎng)絡論壇)即給我們提供了一個啟發(fā)。在論壇上，各版主為了防止網(wǎng)民們散布非法言論以及從事一些其他不法行為，會采用屏蔽技術對非法信息及不法言論進行屏蔽遮蓋，以維護網(wǎng)絡文明。各因特網(wǎng)服務商也可借鑒這種做法，可以在與用戶的服務協(xié)議條款中約定，如果用戶進行違法活動或通過非法手段進行網(wǎng)絡民事行為，服務商可直接將相關內容予以屏蔽；或者版權人要求任何復制其作品內容的行為均需得到其許可，則服務商亦可采取屏蔽的辦法對該類作品予以保護，待用戶征得許可后再單獨對該用戶撤銷屏蔽。二、“侵權”與“合理使用”的區(qū)分認定問題

合理使用的問題其實就是由復制權問題引申出來的一個問題。涉及復制權問題時，最困難的環(huán)節(jié)就在于區(qū)分復制行為是否屬于合理使用范圍，特別是對電子信息化作品而言，行為主體、主觀意圖及損害結果具有極大的隱蔽性，“合理使用”與“侵權”之間的差別往往微乎其微。討論“合理使用”問題，實際上討論的就是“侵權”的認定問題。

針對“因特網(wǎng)服務商是否應對其用戶進行非善意復制行為負責”的問題，曾有人指出，網(wǎng)絡服務商應當因其用戶從事非善意復制行為而代為承擔責任。主要理由是用戶的侵權行為是通過因特網(wǎng)服務商的設備實現(xiàn)的，服務商和用戶有業(yè)務關系，最可能了解用戶的身份和行為，進而阻止侵權行為；而且，相對于版權人而言，對于防止及遏制侵害處于有利地位；無人為因特網(wǎng)付錢，但用戶為服務商的中介商的中介服務付錢，無人管理互聯(lián)網(wǎng)，但服務商可以管理自己的仿網(wǎng)絡系統(tǒng)。然而，筆者并不贊同這種由服務商承擔替代責任的觀點。服務商承擔替代責任，就意味著服務上的行為侵權。而在我國民法對一般侵權行為認定的四個構成要件中，可以看出，其實服務商并沒有違法行為存在。違法行為是“復制”，版權人主張權利是因非法復制行為而引起，實施這一行為的主體是用戶而不是服務商，只有用戶的行為才滿足侵權行為四大構成要件。在我國民法理論及實踐當中，只有存在雇傭關系或監(jiān)護關系才可能出現(xiàn)承擔替代責任的情況。顯然，這里不存在雇傭關系和監(jiān)護關系，法律無法因一種服務協(xié)議而確定一方應為另一方承擔替代責任，盡管可能設立追償制度以盡量地挽回服務商的經濟損失，但于合同義務，于版權侵權之債的相對性來看，對服務商都是顯失公平的。

版權保護的刑法應對網(wǎng)絡版權犯罪并非是刑事法律規(guī)范意義上的獨立罪名，而是以互聯(lián)網(wǎng)技術為手段所實施的網(wǎng)絡犯罪與侵犯知識產權犯罪的交叉形態(tài)，即犯罪者利用互聯(lián)網(wǎng)獲取手段便捷性、信息傳播及時性等特征，所實施的侵害他人知識產權并且情節(jié)嚴重的行為。這種以網(wǎng)絡技術為支撐的新型犯罪形態(tài)不僅嚴重侵害了版權人的合法權益，而且也因傳統(tǒng)刑法管制缺位造成維權困境，極大影響了網(wǎng)絡環(huán)境的健康發(fā)展［1］。當下，我們亟須正視網(wǎng)絡版權犯罪所帶來的影響和挑戰(zhàn)，厘清當前刑法保護的主要爭議焦點，并以此為立足點，構建互聯(lián)網(wǎng)時代背景下版權刑法保護的新秩序，從而打擊網(wǎng)絡犯罪，維護版權人的合法權益。

一、互聯(lián)網(wǎng)背景下版權刑法保護面臨的新問題

互聯(lián)網(wǎng)豐富了版權的內涵和外延，即傳統(tǒng)的印刷版權逐漸向數(shù)字版權轉化的過程中，不僅版權主體范圍更加寬泛，比如，法人、組織和自然人之間混合成為版權人的情況日益增多，而且版權表現(xiàn)形式更加豐富，比如，多媒體作品、電子商務、計算機軟件開發(fā)、數(shù)據(jù)庫和集成電路等新的版權作品出現(xiàn)，同時也衍生出了更加多樣的版權，諸如信息網(wǎng)絡傳播權、技術保護權等。與版權內涵和外延的擴展相適應，侵犯版權犯罪也呈現(xiàn)與傳統(tǒng)犯罪不同的特點。一是犯罪主體多元化。網(wǎng)絡環(huán)境中，版權侵權行為的參與者十分廣泛，他們在侵權過程中的角色定位及作用均不同。互聯(lián)網(wǎng)背景下，版權侵害一般會經歷上傳、儲存、檢索和下載等過程，在這個過程中會出現(xiàn)作品提供者、網(wǎng)絡連接服務者和作品下載者等主體，這些主體的存在都使版權享有者對作品的專有性受到削弱。二是主觀目的不明確。對版權進行保護的宗旨在于適度保護版權人的權利，合理劃分版權人和社會公眾對作品的使用范圍，從而激勵知識傳播和創(chuàng)新。根據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定，社會公眾出于學習、借鑒和研究等目的使用作品是不能被認定為侵權的。然而，在網(wǎng)絡環(huán)境下，版權犯罪目的和動機呈現(xiàn)多樣化的特點，有的版權侵犯主體是為了實現(xiàn)網(wǎng)絡共享，有的版權侵犯主體是為了提升個人聲望或是降低作品作者聲望。這些行為雖然不以營利為目的，但也嚴重損害了版權人的權益，具有極大的社會危害性。三是犯罪行為新型化。傳統(tǒng)模式中對版權的侵犯主要表現(xiàn)為未經權利人許可，以營利為目的，擅自復制、發(fā)行他人的作品［2］。在網(wǎng)絡沒有普及之前，公眾對作品的獲取只能通過在市場中購買、租借作品的有形載體來實現(xiàn)，而在網(wǎng)絡普及之后，信息的數(shù)字化大大簡化了犯罪流程，降低了犯罪成本，行為人可以利用技術手段輕而易舉地對作品進行上傳、下載、復制或修改等，甚至還會采取技術規(guī)避措施，給版權保護帶來巨大威脅。四是犯罪后果難以判斷。《中華人民共和國刑法》對侵犯版權行為的危害后果認定主要是依據(jù)違法所得數(shù)額這一有形標準來確定，而網(wǎng)絡環(huán)境下對版權的侵犯并非都是為了營利，很多侵犯版權行為可能根本就沒有違法所得或者是數(shù)額很少，而且由于網(wǎng)絡傳播的無限性，實施侵犯版權犯罪的范圍和影響突破了傳統(tǒng)地域和空間的限制，犯罪的破壞力驚人。

二、互聯(lián)網(wǎng)背景下版權刑法保護的現(xiàn)狀及主要爭議

《中華人民共和國刑法》在制定之初，由于社會環(huán)境限制以及立法技術等原因，不可能預見網(wǎng)絡環(huán)境下版權刑法保護可能產生的新問題，自然也不可能對這些問題給予任何回應；而后我國雖多次頒布《刑法修正案》，也并未對版權的刑法保護規(guī)則做出修正。我國對版權的刑法保護仍局限于《中華人民共和國刑法》第217條關于“侵犯著作權罪”以及第218條關于“銷售侵權復制品罪”的相關規(guī)定，立法滯后明顯。當下，關于如何加強互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下版權刑法的保護，進而對刑法規(guī)范做出調整的問題已經引起了廣泛關注。1．互聯(lián)網(wǎng)時代版權刑法保護現(xiàn)狀梳理近年來，為應對互聯(lián)網(wǎng)的沖擊，我國在版權刑法保護方面也采取了一些對策。一方面，我國通過了相關法律及行政法規(guī)，首先在《關于維護互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》中明確了對利用互聯(lián)網(wǎng)侵犯知識產權構成犯罪的行為主體，按照《中華人民共和國刑法》有關規(guī)定追究刑事責任；2001年修改后的《著作權法》第47條規(guī)定了對信息網(wǎng)絡侵權的刑事保護，列舉了可能構成犯罪的版權侵權行為。此外，我國在2002年1月1日生效的《計算機軟件保護條例》及2006年7月1日生效的《信息網(wǎng)絡傳播權保護條例》中，明確了對計算機軟件以及軟件以外的著作權與鄰接權作品的刑事保護，以及網(wǎng)絡侵犯版權行為的刑事責任。另一方面，出于解決司法實踐中處理網(wǎng)絡版權侵權犯罪行為、保護網(wǎng)絡著作權的需要，2004年與2007年，我國最高人民法院和最高人民檢察院分別頒布了《關于辦理侵犯知識產權刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》《關于辦理侵犯知識產權刑事案件具體應用法律若干問題的解釋（二）》（簡稱《知識產權案件刑事解釋（二）》，其中都有涉及互聯(lián)網(wǎng)版權刑法保護的相關規(guī)定。2．互聯(lián)網(wǎng)背景下版權刑法保護的理性反思由上我們可以看出，立法及司法實踐對互聯(lián)網(wǎng)背景下版權刑法保護問題都給予了一定回應，對規(guī)制版權犯罪行為，保護版權人合法權益起到了一定積極作用，但其中仍然存在一些疑問，需要我們反思并審慎待之。首先，版權刑法規(guī)制的范圍是否需要調整。從整體來看，目前，我國版權的刑法保護無論在數(shù)量上還是在程度上都存在嚴重不足，《中華人民共和國刑法》對版權保護的范圍過窄已成為不爭的事實。《中華人民共和國刑法》對版權的保護實質上只局限于復制權、發(fā)行權和美術作品的署名權，這與《中華人民共和國著作權法》第47條所規(guī)定的八種應當追究刑事責任的情形有一定的差距。在現(xiàn)有的刑法保護體系下，版權犯罪一旦與網(wǎng)絡相結合就會導致刑法適用困境，主要表現(xiàn)為三個方面。其一，定性難。社會公眾在合理范圍內使用行為和侵權行為、合法所得與非法所得全部混雜在一起，侵權行為與侵權金額的認定難度很大。其二，調查難。網(wǎng)絡的無形性、隱蔽性給司法機關調查取證帶來了極大困難，尤其是電子數(shù)據(jù)極易被復制，權利人難以查找到最初的侵權人，再加上傳播過程中涉及的人數(shù)眾多，調查取證更是難上加難。其三，適用難。由于網(wǎng)絡虛擬性、技術性的介入，侵犯版權犯罪的行為方式、危害后果等極易被異化，傳統(tǒng)刑事法律并不能涵蓋所有情形，使得版權刑法保護的弱化更為明顯。隨著互聯(lián)網(wǎng)技術的發(fā)展，版權的對象范圍、行為方式等必然會進一步擴張，現(xiàn)有的刑法保護體系亟須進一步完善。其次，對侵犯版權犯罪行為的界定是否需要重構。傳統(tǒng)模式中，《中華人民共和國刑法》所規(guī)制的侵犯版權行為主要有兩種，即復制和發(fā)行。根據(jù)《中華人民共和國著作權法》相關規(guī)定，復制主要是指以印刷、復印、錄音、錄像和翻拍等方式將作品制作成一份或多份的行為；發(fā)行主要是指以出版、出售、出租、出借或贈予等方式向社會公眾提供作品原件或復印件的行為。相比之下，互聯(lián)網(wǎng)時代背景下，傳統(tǒng)的復制、發(fā)行行為應當讓位于網(wǎng)絡傳播行為，在實踐中，網(wǎng)絡傳播侵權行為已然呈現(xiàn)比復制、發(fā)行侵權行為更加巨大的社會危害性。2004年，我國最高人民法院和最高人民檢察院《關于辦理知識產權刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》規(guī)定將通過信息網(wǎng)絡向社會公眾傳播作品的行為視為“復制發(fā)行”，這為網(wǎng)絡侵犯版權行為犯罪化提供了明確的法律依據(jù)。最后，當前版權犯罪的主觀要件是否適當。根據(jù)《中華人民共和國刑法》第217條、218條之規(guī)定，認定構成版權犯罪，必須要有“以營利為目的”這一犯罪動機。我國刑法之所以將“以營利為目的”作為版權犯罪的構成要件主要基于兩點考慮：一是為了營利而非法復制、發(fā)行他人作品行為的社會危害性較大，不僅侵害了版權人的合法權益，而且破壞了國家對文化市場的管理秩序；二是不以營利為目的的侵權行為對社會造成的危害似乎并不大，不作為刑法規(guī)制的對象和重點，這也比較符合刑法謙抑主義精神［3］。

三、互聯(lián)網(wǎng)背景下版權刑法保護的應對思路

一、緒言

計算機網(wǎng)絡技術的發(fā)展與普及，尤其是國際互聯(lián)網(wǎng)絡（Internet）的迅猛發(fā)展，將人類文明帶入一個新的信息時代。國際互聯(lián)網(wǎng)絡是數(shù)字技術與計算機通訊技術日益發(fā)展和密切結合的產物，作為一個巨大的通信網(wǎng)，其把全世界聯(lián)結在一起。在網(wǎng)絡環(huán)境下，版權所保護的作品有了新的傳播方式，公眾獲得創(chuàng)造性文化產品的途徑也發(fā)生了重大的變更，這對傳統(tǒng)的版權保護制度造成很大的沖擊。由于網(wǎng)絡傳輸對版權人的利益有重大影響，因而該問題引起國際知識產權界的關注與興趣。一些發(fā)達國家和地區(qū)紛紛組織專家研究網(wǎng)絡環(huán)境下的版權保護問題并找出相應的對策，如美國、澳大利亞、歐盟、加拿大等等，世界知識產權組織也于1996年底推出了兩個新公約，解決網(wǎng)絡傳輸納入版權保護體系的問題。論文百事通根據(jù)中國互聯(lián)網(wǎng)絡信息中心的統(tǒng)計，到1998年底我國Internet上網(wǎng)計算機已達74.7萬臺，用戶達210萬。且目前其發(fā)展極為迅速，因此網(wǎng)絡傳輸對我國傳統(tǒng)版權保護體系來說，也是一個嚴峻的挑戰(zhàn)。版權制度是隨著新技術的變化而不斷完善的，我國的著作權法也應予以調整以適應信息時代的發(fā)展。本文通過分析網(wǎng)絡傳輸?shù)姆尚再|，從重新界定合理使用和加強集體管理的角度，找出保護網(wǎng)絡傳輸權利的對策，并提出對我國著作權法相應的修改建議，以期促進網(wǎng)絡環(huán)境下對版權的保護。

二、網(wǎng)絡傳輸?shù)姆尚再|

計算機網(wǎng)絡化給以往的作品傳播形態(tài)帶來了巨大的變化，幾乎所有傳統(tǒng)傳媒介質的作品都可以通過二進制數(shù)字編碼在網(wǎng)絡上傳播，通過網(wǎng)絡交換得到的作品與原始作品有完全一致的效果，且使用者還可以根據(jù)自己的需要，對于數(shù)字化后的信息很容易地改變或加工其內容，或插入其他信息。這種信息的數(shù)字化、網(wǎng)絡化對著作權的影響是巨大的，但從本質上說，其僅僅是為權利人增加了一種傳播作品的方式而已，并未動搖著作權保護的基礎──只保護作品的表達形式，而不保護其思想內容本身。因而要使網(wǎng)絡運行規(guī)范化，也不必對著作權法作根本的變更，只是應對現(xiàn)有規(guī)定作適當調整和補充。其中，網(wǎng)絡傳輸?shù)姆尚再|問題是規(guī)范網(wǎng)絡運行的基礎和前提。對于網(wǎng)絡傳輸?shù)姆尚再|，學者多有論及。但大體有以下三種見解：

1、網(wǎng)絡傳輸是一種發(fā)行行為

根據(jù)我國著作權法實施條例第5條的規(guī)定，發(fā)行是指為滿足公眾的合理需求，通過出售、出租等方式向公眾提供一定數(shù)量的作品復制件的行為。而網(wǎng)絡傳輸中，與傳輸?shù)木W(wǎng)絡聯(lián)網(wǎng)的用戶即可從其計算機終端上卸載作品進行閱覽、儲存、打印或以其他方式進行使用。因此這種向公眾傳輸?shù)慕Y果和經濟影響與傳統(tǒng)意義上的“發(fā)行”有相似之處。計算機程序可以從一臺計算機傳輸?shù)绞_計算機，當傳輸結束時，原件保留在發(fā)出傳輸?shù)挠嬎銠C中，復制件則存在于每一臺計算機的內存或存儲裝置之中，傳輸?shù)慕Y果本質上與發(fā)行十個復制件相同。以網(wǎng)絡傳輸向公眾發(fā)行作品復制件與以其他傳統(tǒng)方式發(fā)行并無區(qū)別，因此網(wǎng)絡傳輸是一種發(fā)行行為。美國1995年公布的信息基礎設施工作組“知識產權和國家信息基礎設施：工作組關于知識產權的報告”，即通稱的“白皮書”就建議，美國的版權法明確承認網(wǎng)絡傳輸屬于向公眾發(fā)行，在版權人專有的發(fā)行權之內。我國有的學者也持此觀點，認為網(wǎng)絡傳輸事實上是在社會公眾中發(fā)行作品的一種新方式。

論文摘要

計算機軟件是現(xiàn)代社會主要的技術基礎之一，是信息時代的重要產物，對軟件這一人類智力成果和知識結晶實行有效法律保護的重要性日益突出，對軟件的保護問題已經成為當今世界保護知識產權的一項重要的內容，受到了國際法學界和各國政府的普遍重視。本文從我國計算機軟件版權的概念、特征談起，對計算機軟件版權保護的原則，法律制度存在的法律問題和相應立法建議略作探討。

本文通過計算機軟件版權法律相關的分析，認為：軟件的特性及實踐的發(fā)展表明，著作權法、專利法、商標法、商業(yè)秘密法等知識產權法，結合起來是加強軟件法律保護的必由之路，專門立法應該是計算機軟件法律保護的必然。問題如何解決有待于讀者去思考。

關鍵詞：計算機軟件版權著作權保護

隨著計算機技術的迅猛發(fā)展，計算機普及化越來越高，微型計算機和個人計算機相繼成為市場上的主導產品。計算機程序，也就是我們平常所說的軟件也獲得了長足的發(fā)展，計算機軟件市場也發(fā)生了巨大的變化。一方面是軟件用戶的急劇增加,另一方面是通用軟件的大量上市。這給全世界以及人們的工作、生活都帶來了深遠的影響，計算機軟件的價值也受到了人們更多的重視，因為軟件常常會帶來巨大的經濟效益和社會效益。對于如何充分利用法律武器保護計算機軟件的知識產權，一直是人們關注和研究的熱門話題。

一、我國計算機軟件版權保護條例

一、作為知識產權重要核心的版權在傳媒業(yè)中的體現(xiàn)

商品經濟的發(fā)展催生了知識產權，如今已到了信息時代，作為精神財富的智力成果的知識形態(tài)的商品價值更加突出。知識財產作為商品進行交換的前提是，必須在法律上首先確認知識財產的所有人即權利主體，確認哪些智力成果可以取得這種產權，確認智力成果在什么條件下才能取得這種產權。除了明晰產權，市場經濟體制下的競爭還要求公開、公平與公正，這也需要有關產權法律的保護。知識產權法就是調整人們在智力成果生產和利用過程中產生的社會關系，并建立一套產權設置程序，用法律形式把知識形態(tài)的智力成果定格為“知識產權”，使之成為社會財產的構成部分，從而解決智力成果作為商品流通的問題。在今天全球化的經濟結構中，知識產權法律作為最基礎的市場規(guī)則之一，其作用只有通過強制懲罰侵權行為以及由此產生的威懾力量來實現(xiàn)。因此，如今的知識經濟更需要知識產權及其法律制度的保障。

版權的客體是由作者腦力勞動所創(chuàng)造，為版權法所確認，并受版權法保護的一定形態(tài)的

知識產品。其屬性是它符合獨創(chuàng)性(原創(chuàng)性)、可復制性和合法性。侵害版權屬性的任何一個方面，都應視為侵權。不同的利益方對于版權法可以有不同的理解，但是有的人或團體片面要求或曲解版權法，使它僅僅反映自身私利，則有悖于版權法利益平衡的原則和宗旨。

版權保護涉及新聞出版、廣播影視、文化娛樂、教育科研以及網(wǎng)絡服務、PC軟件信息業(yè)等眾多領域，因此，版權產業(yè)就在相當意義上反映著以這些領域為代表的科技含量高、經濟發(fā)展迅速的先進生產力。做好版權工作，是保護民族創(chuàng)新精神、提高國家競爭力的必然要求。作為知識產權的版權制度，對激勵創(chuàng)新、優(yōu)化資源配置、推進科技文化進步及其產權有序流轉起到了重要的法律保障作用，同時也日益成為一個國家經濟社會發(fā)展的關鍵因素之一。

在傳媒業(yè)中知識產權涉及到三大領域：

摘要：2005年6月27日，美國聯(lián)邦最高法院在MGM訴Grokster案中以9票對0票判決：撤銷聯(lián)邦第九巡回上訴法院做出的維持聯(lián)邦地區(qū)法院簡易判決的判決，發(fā)回重審。[1]該判決做出以后，在國際上產生很大影響。本文擬從該案著手對美國版權法上的間接侵權理論做一初步分析。

一、基本案情

在介紹案情以前，有必要先介紹一下本案中涉及到的P2P軟件的技術特征，因為其技術特征對于認定侵權是有重要影響的。

P2P是英文peertopeer(點對點)的簡稱，它打破了傳統(tǒng)的信息傳遞的集中化管理模式，它可以實現(xiàn)不特定用戶計算機之間的直接聯(lián)系和信息交流，而無需首先登陸由他人經營和管理的網(wǎng)絡服務器?；赑2P技術開發(fā)的軟件可以使用戶直接搜索并下載其他在線用戶存儲在“共享目錄”下的文件。關閉任何一名用戶的計算機都不會影響P2P軟件用戶從其他用戶的計算機中搜索所需文件。換言之，在由安裝了P2P軟件的計算機構成的網(wǎng)路中，不存在一部集中向其他用戶提供所需信息的中心服務器。

早期的P2P網(wǎng)絡系統(tǒng)仍然需要一部對各用戶計算機中“共享目錄”內的文件進行編目和檢索的主服務器，而且只有注冊用戶才能使用。當主服務器關閉時，P2P系統(tǒng)用戶就無法進行文件檢索并下載特定文件了。因此，早期的P2P系統(tǒng)對信息的傳遞仍然存在著一定程度的控制。新型P2P技術則完全擺脫了對主服務器的依賴。采用這種技術的P2P軟件具有直接搜索其他同類軟件用戶計算機中“共享目錄”的功能，而無需通過主服務器進行文件檢索。[2]

屬于這種新型的P2P技術的軟件有Grokster提供的KaZaA軟件以及StreamCast提供的Morpheus軟件。由于Grokster公司和StreamCast公司免費向用戶提供上述二款軟件，美國MGM（Metro-Goldwyn-Mayer）等數(shù)十家電影公司和唱片公司發(fā)現(xiàn)，通過這兩款P2P軟件被分享的文件有90％都是受到版權保護的作品，其中有70%是這些公司享有版權的作品。因此它們起訴這兩家公司，認為其在明知用戶將使用這兩款軟件產品從事版權侵權活動的情況下，仍然向用戶免費提供該軟件產品，從而實質性地幫助了用戶的直接侵權行為，并從用戶對軟件的使用中獲得了巨額收入（軟件會自動彈出廣告），因此應承擔侵權責任。[3]

一、復制權問題

利用電子信息技術對電子信息作品進行復制行為，除了所謂“暫時復制”，還有應用計算機本身“復制”功能進行操作以及應用下載軟件執(zhí)行下載程序等方式。用計算機“復制”功能操作，一般很難予以控制，不論是因特網(wǎng)服務商還是電子信息化作品作者本人，均無法得知進行復制操作的行為人是否有權復制，更無法得知其復制行為是否為我國《著作權法》規(guī)定的個人欣賞、使用或學習等“合理使用”的情形。這樣，給對網(wǎng)絡版權侵權行為的控制帶來了極大的不便。

有人認為，應由因特網(wǎng)服務商履行實質審查的義務，防止自己的用戶非法復制。理由是因特網(wǎng)服務商從版權人處獲得許可發(fā)行其作品，后服務商又與用戶簽訂因特網(wǎng)服務協(xié)議，本著我國民法理論及《民法通則》中闡述的權利的行使不得侵害他人合法權益的原則，因特網(wǎng)服務商應保證其用戶不損害版權人的合法權益。從法理上看，這種做法確實有道理，然而現(xiàn)實生活中卻不可行。這種做法意味著服務商承擔了更多的審查、監(jiān)督義務，作為平等主體的用戶完全可以拒絕非行政主體的服務商對自己的資質和實體權利予以調查了解。由此，等于把服務商置于了一個兩難的境地：一方面可能面臨版權人一方主張版權權利，一方面又可能面對用戶的拒絕而致使審查不能?！皟擅娌挥懞谩钡慕巧墙^對不利于因特網(wǎng)服務的發(fā)展的。

其實，“雙贏”的方法還是有的。近些年火爆異常的bbs(網(wǎng)絡論壇)即給我們提供了一個啟發(fā)。在論壇上，各版主為了防止網(wǎng)民們散布非法言論以及從事一些其他不法行為，會采用屏蔽技術對非法信息及不法言論進行屏蔽遮蓋，以維護網(wǎng)絡文明。各因特網(wǎng)服務商也可借鑒這種做法，可以在與用戶的服務協(xié)議條款中約定，如果用戶進行違法活動或通過非法手段進行網(wǎng)絡民事行為，服務商可直接將相關內容予以屏蔽；或者版權人要求任何復制其作品內容的行為均需得到其許可，則服務商亦可采取屏蔽的辦法對該類作品予以保護，待用戶征得許可后再單獨對該用戶撤銷屏蔽。

二、“侵權”與“合理使用”的區(qū)分認定問題

合理使用的問題其實就是由復制權問題引申出來的一個問題。涉及復制權問題時，最困難的環(huán)節(jié)就在于區(qū)分復制行為是否屬于合理使用范圍，特別是對電子信息化作品而言，行為主體、主觀意圖及損害結果具有極大的隱蔽性，“合理使用”與“侵權”之間的差別往往微乎其微。討論“合理使用”問題，實際上討論的就是“侵權”的認定問題。

論文摘要

國際互聯(lián)網(wǎng)已改變了我們的生活方式，尤其是傳統(tǒng)的獲得與使用信息的方式。知識產權法在網(wǎng)絡環(huán)境下正經歷必要的調整，而版權制度對網(wǎng)絡下的“復制權”重新定義，提出了挑戰(zhàn)。只有承認“數(shù)字化”作品不產生新作品和暫時復制已構成復制，才能更好地保護版權人的利益。知識產權的各項權利都是隨著傳播技術發(fā)展起來的，隨著數(shù)字化時代的到來，作品的傳播方式也應與數(shù)字化相融合。因此，在實踐中盡快地以立法確認版權保護中的網(wǎng)絡傳播權也是非常必要的，因為它是版權發(fā)展的必然結果。傳統(tǒng)的對版權的法律保護手段已不能保護其在虛擬空間的對其作品所擁有的獨占性權利，版權人的利益岌岌可危，知識產權法已不能適應現(xiàn)代社會的發(fā)展。因此，在現(xiàn)有的尚不完善的網(wǎng)絡技術基礎上，版權的司法實踐的保護，是我們必須注意的一個問題；對知識產權法進行適當?shù)男拚员Ｗo知識產權人的利益是我們必須面對的現(xiàn)實。

關鍵詞：互聯(lián)網(wǎng)（網(wǎng)絡）、網(wǎng)絡復制權、數(shù)字化、暫時復制、網(wǎng)絡傳播權、版權。

互聯(lián)網(wǎng)從技術上說，是相互連接的IP網(wǎng)絡系統(tǒng)，是成千上萬計算機網(wǎng)絡通過TCP/IP網(wǎng)絡工作協(xié)議即時連接而成。它是全球計算機信息和通訊資源的綜合體，是一個無中心的全球信息媒體。它所組成的網(wǎng)絡空間將全球各個方面聯(lián)系在一起，可以遠程登錄、共享數(shù)字化文件、網(wǎng)上討論、電子出版、查詢信息、發(fā)送電子郵件。它的發(fā)展，改變了人們的生活，也對人類現(xiàn)有的法律制度構成了挑戰(zhàn)。

由于網(wǎng)絡上傳播的大量信息是知識產權所保護的客體，所以知識產權法律制度受到網(wǎng)絡的巨大沖擊。因此，知識產權法律制度正在網(wǎng)絡環(huán)境下經歷必要的調整，在版權方面表現(xiàn)的更為明顯。而版權保護制度一直隨著傳播技術和傳播方式的發(fā)展而發(fā)展。同樣，在“網(wǎng)絡時代”如果版權人無法控制網(wǎng)絡這種日益主要的傳播方式，就等于在版權保護制度上為網(wǎng)絡傳播開了一道“后門”，版權人的利益將從這樣一道“后門”源源不斷地流失。因此，將版權保護延伸到網(wǎng)絡空間已經是人心所向，大勢所趨。本文就從版權方面來著重論述網(wǎng)絡對現(xiàn)有知識產權法的影響。

一、網(wǎng)絡與作品的復制權

一、數(shù)字出版的版權特征

數(shù)字出版的傳播途徑很廣泛，是新興的、具有網(wǎng)絡傳播特征的作品數(shù)字化的使用方式。數(shù)字出版方興未艾，卻有兩個基本要件：第一，必須是經作者同意，以制作復制品形式公開其作品；第二，有關作品必須被復制一定數(shù)量，能“滿足公眾的合理需求”。從著作權法上說，這是出版包括數(shù)字出版基本的特征。

多媒體技術使作品的形態(tài)更加多樣化。數(shù)字出版是以多媒體技術為基礎的，是將文字、圖形、語言、音樂和影視動畫等各種媒體有機地結合起來，形成一個可組織、存儲和控制多媒體信息的集成環(huán)境和交互系統(tǒng)，也稱之為電子出版物。1981年，世界第一張CD光盤問世，在音樂唱片中占據(jù)絕對優(yōu)勢的同時，其海量的存儲結合多媒體技術用于計算機數(shù)據(jù)和資料的存儲發(fā)展到前所未有的地步。多媒體技術拓展了人們的視野及獲取知識的途徑，將人類思想的表現(xiàn)形式帶入一個全新的領域。

隨著內容資源在互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展中的作用越來越突出，網(wǎng)絡出版活動中的版權問題也越來越突出。作品通過互聯(lián)網(wǎng)向公眾傳播的過程，首先是將非數(shù)字化的作品（文字、美術、攝影、音樂、動畫、影視）進行數(shù)字化處理轉化成數(shù)字作品，或在計算機上直接以數(shù)字格式創(chuàng)作多媒體制品、數(shù)據(jù)庫、計算機軟件等；二是提供這些已完成了數(shù)字化處理的作品與互聯(lián)網(wǎng)連接，使作品由個人計算機傳送到互聯(lián)網(wǎng)上，網(wǎng)絡用戶通過互聯(lián)網(wǎng)對這些數(shù)字化作品進行使用。其中不可避免地出現(xiàn)對作品的復制，用著作權法中已有的復制權可以調整這些行為。為了解決新技術給法律執(zhí)行帶來的問題，在2001年修訂的著作權法中設立“信息網(wǎng)絡傳播權”，以解決網(wǎng)絡出版中的版權問題。近期，出臺的《網(wǎng)絡著作權行政保護辦法》，就是針對作品在網(wǎng)絡傳播中的技術鏈接行為做出的行政規(guī)范。

著作權法律需要在實踐中不斷地完善。有一些基本的概念應在實踐中逐步明確，比如，在版權法律規(guī)定的“作品”概念中，并沒有“電子出版物”（或多媒體）類別，以至談到有關的版權保護與版權合同時，難以做出細化的規(guī)范。受版權保護的作品，首先看是否具有“獨創(chuàng)性”，這種獨創(chuàng)既有內容的要求也包括技術表現(xiàn)的方式，技術表現(xiàn)形式也可以是一種“獨創(chuàng)”，與內容是密切聯(lián)系的。目前，電子出版物有三種類型，一類是數(shù)字化作品，主要體現(xiàn)在從紙介質、平面作品制作為“立體”式的多媒體作品，其中有些是具有獨創(chuàng)的作品；二是數(shù)據(jù)庫，以主題類信息收集、整理并輔之以技術手段的信息鏈，形成各種類型的數(shù)據(jù)庫；三是互動式作品，即采用多媒體技術，將內容從單項的、線狀的信息，變?yōu)槎囗椀摹⒕W(wǎng)狀的結構，操作行為也變?yōu)榛邮浇涣?。主要形式是網(wǎng)絡游戲。

多媒體作品是一部完整的“作品”，因為計算機并不是在不同介質、不同“作品”之間轉換，而是閱讀一部有獨創(chuàng)的形式、構思完整的作品。目前，著作權法不可能對每一件新技術誕生的“作品”都一一列入，但隨著版權制度的深入，司法實踐逐步完善，以及電子出版物質量的提高，電子出版物作為一種獨立的形式將受到保護。

一、復制權問題

利用電子信息技術對電子信息作品進行復制行為，除了所謂“暫時復制”，還有應用計算機本身“復制”功能進行操作以及應用下載軟件執(zhí)行下載程序等方式。用計算機“復制”功能操作，一般很難予以控制，不論是因特網(wǎng)服務商還是電子信息化作品作者本人，均無法得知進行復制操作的行為人是否有權復制，更無法得知其復制行為是否為我國《著作權法》規(guī)定的個人欣賞、使用或學習等“合理使用”的情形。這樣，給對網(wǎng)絡版權侵權行為的控制帶來了極大的不便。

有人認為，應由因特網(wǎng)服務商履行實質審查的義務，防止自己的用戶非法復制。理由是因特網(wǎng)服務商從版權人處獲得許可發(fā)行其作品，后服務商又與用戶簽訂因特網(wǎng)服務協(xié)議，本著我國民法理論及《民法通則》中闡述的權利的行使不得侵害他人合法權益的原則，因特網(wǎng)服務商應保證其用戶不損害版權人的合法權益。從法理上看，這種做法確實有道理，然而現(xiàn)實生活中卻不可行。這種做法意味著服務商承擔了更多的審查、監(jiān)督義務，作為平等主體的用戶完全可以拒絕非行政主體的服務商對自己的資質和實體權利予以調查了解。由此，等于把服務商置于了一個兩難的境地：一方面可能面臨版權人一方主張版權權利，一方面又可能面對用戶的拒絕而致使審查不能?！皟擅娌挥懞谩钡慕巧墙^對不利于因特網(wǎng)服務的發(fā)展的。

其實，“雙贏”的方法還是有的。近些年火爆異常的bbs(網(wǎng)絡論壇)即給我們提供了一個啟發(fā)。在論壇上，各版主為了防止網(wǎng)民們散布非法言論以及從事一些其他不法行為，會采用屏蔽技術對非法信息及不法言論進行屏蔽遮蓋，以維護網(wǎng)絡文明。各因特網(wǎng)服務商也可借鑒這種做法，可以在與用戶的服務協(xié)議條款中約定，如果用戶進行違法活動或通過非法手段進行網(wǎng)絡民事行為，服務商可直接將相關內容予以屏蔽；或者版權人要求任何復制其作品內容的行為均需得到其許可，則服務商亦可采取屏蔽的辦法對該類作品予以保護，待用戶征得許可后再單獨對該用戶撤銷屏蔽。

二、“侵權”與“合理使用”的區(qū)分認定問題

合理使用的問題其實就是由復制權問題引申出來的一個問題。涉及復制權問題時，最困難的環(huán)節(jié)就在于區(qū)分復制行為是否屬于合理使用范圍，特別是對電子信息化作品而言，行為主體、主觀意圖及損害結果具有極大的隱蔽性，“合理使用”與“侵權”之間的差別往往微乎其微。討論“合理使用”問題，實際上討論的就是“侵權”的認定問題。