導語：如何才能寫好一篇互聯(lián)網(wǎng)隱私保護條例，這就需要搜集整理更多的資料和文獻，歡迎閱讀由公文云整理的十篇范文，供你借鑒。

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關鍵詞：互聯(lián)網(wǎng)；隱私權；現(xiàn)實；保護方法；

中圖分類號：TP393.08

20世紀末以后，互聯(lián)網(wǎng)逐漸改變?nèi)藗兊纳?，互?lián)網(wǎng)在給人類帶來便利和經(jīng)濟利益時，也存在許多不安全因素，特別是互聯(lián)網(wǎng)的易窺竊性和公開性很容易使人的隱私暴露于天下，個人隱私面臨嚴重威脅，從而對人類生活提出了重大挑戰(zhàn)，隱私權受到影響即是其中之一。當不斷被互聯(lián)網(wǎng)曝光的名人隱私，在現(xiàn)實世界吸引越來越多看客時，互聯(lián)網(wǎng)又存在哪些現(xiàn)實問題？我們又該如何保護個人隱私？

1 互聯(lián)網(wǎng)隱私權現(xiàn)實問題

1.1 完善互聯(lián)網(wǎng)隱私權保護的立法

俗話說“七分管理三分技術”，為了有效保障互聯(lián)網(wǎng)隱私權，所以必須建立隱私權保護的立法體系。（1）國際上信息安全管理標準。1999年英國標準協(xié)會修訂的《信息安全管理實施規(guī)則》；2000年12月，通過ISO表決的《信息技術—信息安全管理實施細則》；（2）國內(nèi)有關信息安全的部分法律法規(guī)。如《信息網(wǎng)絡傳播權保護條例》、《互聯(lián)網(wǎng)信息服務管理辦法》、《電子認證服務密碼管理辦法》、《中華人民共和國電子簽名法》、《互聯(lián)網(wǎng)IP地址備案管理辦法》等等。雖然這些法規(guī)還不很全面，但也是我國在立法上的一大進步。（3）對互聯(lián)網(wǎng)隱私權保護立法的建議：1）加緊立法規(guī)制，制定相應配套的行政法規(guī)規(guī)章。單獨制定個人信息保護法或數(shù)據(jù)保管條例，可以靈活地與有關的行政規(guī)章結(jié)合起來；2）建立專門的隱私保護委員會。在互聯(lián)網(wǎng)主管部門的監(jiān)管下設立相應的隱私保護委員會，加強互聯(lián)網(wǎng)隱私方面的教育和宣傳工作，處理互聯(lián)網(wǎng)隱私權方面的投訴和相關事務，加強同國際社會的協(xié)調(diào)和銜接，做好國內(nèi)互聯(lián)網(wǎng)隱私權方面的調(diào)查和研究，為相關立法做好前期準備工作，并監(jiān)督相關法律的實施情況；3）加強行業(yè)自律。目前我國最重要的互聯(lián)網(wǎng)自律組織就是中國互聯(lián)網(wǎng)協(xié)會，自律形式比較單一，在這方面我國可借鑒美國的相關經(jīng)驗，其中比較重要的是互聯(lián)網(wǎng)隱私認證聯(lián)盟計劃對于我國強化互聯(lián)網(wǎng)隱私權保護及誠信服務理念的確立大有好處；4）建立完善的補償機制。通過互聯(lián)網(wǎng)收集個人信息并非法用于商業(yè)的案例逐漸增多的情況下，建立一套完善的民事補償機制，對保護個人隱私是必不可少的。

2 利用計算機技術對個人隱私進行保護

2.1 安裝防火墻。每一網(wǎng)的計算機都要采取安全措施阻止惡意的數(shù)據(jù)傳輸，所以要安裝防火墻。防火墻的特點有：（1）可隱藏內(nèi)部網(wǎng)絡結(jié)構(gòu)；（2）可實施網(wǎng)絡的安全策略；等等。（3）可對有關管理人員發(fā)出警告；（4）可限制對對象的訪問；其功能有：（1）審計并提供記錄和報表；（2）管理功能；（3）安全特性；（4）訪問和防御功能；（5）加密支持和認證支持；（6）協(xié)議支持；等等。所以防火墻可以很好地幫助抵御黑客的攻擊。

2.2 安裝防病毒軟件。一臺計算機如果安裝了防病毒軟件，就比較安全。國內(nèi)知名殺毒軟件有：360、瑞星等，國外知名殺毒軟件有：賽門鐵克、卡巴斯基等。安裝防病毒軟件后，務必經(jīng)常升級來預防新病毒，否則，根本起不到保護的作用。

2.3 對計算機進行安全設置。在計算機中，通常有一些不必要的服務，最好能將這些沒有用的服務關閉。為了防止黑客的入侵，可以關閉不必要的端口（即減少不必要的功能），把服務器安裝在防火墻后面，被黑客入侵的可能性就會小些?？梢孕遁d“文件和打印機共享”。

可以通過控制面板，開啟系統(tǒng)審核策略和密碼策略以及賬戶鎖定策略（一般系統(tǒng)默認都是沒有開啟的）；也可以通過360安全衛(wèi)士等工具來幫助下載最新的補丁。

可以關閉系統(tǒng)默認的共享，因為系統(tǒng)共享會給用戶帶來不少麻煩，會有病毒通過共享入侵計算機，默認的共享后面都有“$”標志（即隱含的意思）。在WINDOWS XP下，可以通過在DOS提示符下使用Net Share命令查看這些共享。關閉共享的方法有如：（1）通過“控制面板”—“管理工具”—“計算機管理”—“共享文件夾”—“共享”，要相應的共享文件（夾）右擊，再單擊“停止共享”。（2）通過注冊表修改程序修改相應的鍵值。運行regedit打開注冊表編輯器，找到“HKEY_LOCAL_MACHINE ＼ SYSTEM ＼ CurrentControlSet ＼ SERVICES ＼ lanmanserver ＼ parameters”項，雙擊右邊窗口的“AutoShareServer”項，把鍵值修改為0（如果沒有此項，可以自行新建并修改鍵值）。然后，再在同一窗口下找到“AuotShareWks”項，也把鍵值修改為0，關閉admin $共享。（3）禁止通過TTL來判斷主機類型。為了防止黑客通過PING命令查看活動時間值來判斷目標主機的類型，可以修改TTL的值，那么入侵者就沒那么容易入侵主機了。

2.4 對電子郵件進行加密。目前使用電子郵件發(fā)送重要信息和通知以及進行商業(yè)交流等，已經(jīng)成為信息社會必不可少的方式，為了保證郵件不被截獲或修改，可以利用數(shù)字簽名方式（如Hash簽名、DSS簽名、RSA簽名）對郵件作特殊標志后再發(fā)送。

2.5 加密保護重要的文件（文件夾）?？梢杂眉用苘浖M行加密；也可以將所有重要的文件移動到臨時文件夾，再用壓縮軟件進行壓縮并加上密碼。

2.6 系統(tǒng)密碼和BIOS密碼的設置。在BIOS中設置開機的密碼，或在WINDOWS XP、WINDOWS 7等操作系統(tǒng)中，設置管理員（或用戶）密碼。密碼設置一般不少于10位，且盡量設置得復雜些，如包含數(shù)字、字母、特殊符號等，并建議定期更改，密碼策略要求密碼必須在42天內(nèi)更改。

2.7 屏保密碼的設置。以WINDOWS 7為例，在桌面空白處右擊，單擊“個性化（R）”，打開“個性化”窗口，單擊“屏幕保護程序”圖標，打開“屏幕保護程序設置”對話框，將“屏幕保護程序”欄中的下拉列表框設置為自己喜歡的選項，單擊“設置（T）…”按鈕，在“密碼保護”旁邊打勾，在彈出的對話框中輸入密碼。進入屏保后，如果別人要操作你的電腦，必須輸入正確的密碼。

3 在網(wǎng)上不聊及且不存儲隱私信息

很多個人信息如身份證號碼，生日等比較重要，最好不要輕易在互聯(lián)網(wǎng)上面公開。在瀏覽互聯(lián)網(wǎng)時，要正確設置網(wǎng)頁瀏覽器。如果瀏覽的網(wǎng)站是可以信任的，那么可以把不是十分重要的個人信息放在上面，否則的話最好用相關詞替代。當然，有些網(wǎng)站由于其服務性質(zhì)，要求你填寫比較重要的個人信息，包括像在網(wǎng)上購買飛機票或是網(wǎng)上銀行的儲蓄轉(zhuǎn)賬之類，此時你必須按照其要求填寫內(nèi)容，但還是要謹慎，防止“釣魚”網(wǎng)站，在你不確定時，可通過“Verisign”之類的第三方認證公司得到訪問網(wǎng)站的電子證書/簽名，以此證明其真實和可靠性。另外操作系統(tǒng)也可能允許你默認或自己設置一些和互聯(lián)網(wǎng)瀏覽相關的參數(shù)，比如打開互聯(lián)網(wǎng)窗口數(shù)量，或同時下載文件數(shù)量等，如你遇到需要填寫個人信息的地方，也應作斟酌。如你家里有孩子，那么應該讓他們也明確上網(wǎng)時應遵守的原則，如不要輕易在互聯(lián)網(wǎng)上留下自己或父母的信息。

4 保護電子郵箱

一些不法人士常常會利用電子郵箱作為入侵隱私的門戶。因此有必要對電子郵箱做好保護工作。當在互聯(lián)網(wǎng)上的聊天室、論壇、微博等公共場所，涉及到電子郵箱時，可用取代，甚至為此專門申請一個免費郵箱來接受相關的無關緊要的郵件。由于這些在公共場合張貼的電子郵箱很容易被垃圾郵件發(fā)送者（或是自動垃圾郵件發(fā)送程序）利用，如果被利用，且垃圾郵件數(shù)目和發(fā)送頻率完全讓你無法控制，那么你可拋棄原來的免費郵箱，再申請一個。無論如何千萬不要點擊垃圾郵件里面的鏈接，也不要回復。

綜上可知，在互聯(lián)網(wǎng)時代，我們每個人隱私信息很容易被泄露。其實我們更希望的是所有個人和行業(yè)都能夠緊守自己的道德底線，不隨意竊取利用他人隱私，在社會整體道德水平還未達到這個階段時，任何人都要提高隱私保護意識，謹慎保管個人隱私信息。

參考文獻：

[1]郭明珠，魏來，魏佳珅.個性化信息服務中用戶隱私保護對策探究[J].圖書館學研究，2010（15）.

[2][美]馬澤爾，卡瑪日薩米尼，拉提夫.云計算安全與隱私[M].劉戈舟，楊澤明，劉寶旭譯.北京：機械工業(yè)出版社，2011.

篇2

[關鍵詞]網(wǎng)絡　隱私權　立法

2008年4月17日，一名女白領的“死亡博客”引發(fā)網(wǎng)友對其丈夫王菲及父母、第三者的“人肉搜索”，將王菲及其家人個人信息披露于網(wǎng)絡。不堪忍受壓力的王菲將“大旗網(wǎng)”、“天涯社區(qū)”和“北飛的候鳥”網(wǎng)站以侵犯了自己的名譽權為由告上法院，也使“人肉搜索”由網(wǎng)絡現(xiàn)象正式上升為法律問題，成為全國反“人肉搜索”第一案。

這是我國法院第一次受理此類網(wǎng)絡侵權，也是“網(wǎng)絡中個人隱私權保護”問題的典型案例。整個事件所反映出的本質(zhì)問題是個人信息保護問題。此案的判決，是在情與法的沖突中、在言論自由與公民隱私權保護之間尋找一個平衡點。盡管“反人肉搜索第一案”已塵埃落定，但給我們帶來的反思是深刻的，啟示是深遠的。

如何利用網(wǎng)絡的不可替代的優(yōu)勢建立一個合理互動的網(wǎng)絡環(huán)境，同時又給“人肉搜索”一個適度合理的法治框架，不觸動公民隱私權的“雷區(qū)”，不僅值得廣大網(wǎng)民思考，也值得政府管理部門、法律工作者深思。

一、人肉搜索：虛擬與現(xiàn)實的邊界在哪里?

“人肉搜索”的出現(xiàn)，在網(wǎng)絡虛擬世界與現(xiàn)實世界間架起了一座橋梁，使互聯(lián)網(wǎng)這個虛擬世界更加真實化。“人肉搜索”既可能發(fā)揮出良好的社會效應。同時也存在很大的法律風險和隱患。在“反人肉搜索第一案”中，大旗網(wǎng)披露王菲隱私內(nèi)容后，引發(fā)網(wǎng)民從發(fā)表譴責性言論逐漸發(fā)展到對王菲進行密集的、長時間的、指名道姓的謾罵，甚至發(fā)生了上門張貼、刷寫侮辱性標語等行為，對王菲的影響已經(jīng)從互聯(lián)網(wǎng)上發(fā)展到了現(xiàn)實生活中，嚴重影響了王菲的正常生活。

從一定程度上說，“人肉搜索”的存在實現(xiàn)了網(wǎng)絡虛擬世界與真實世界的連通，雖然從某種程度上來說網(wǎng)絡是一個開放、自由的空間，同時帶有相對的隱匿性，但在日常生活中的一些基本的規(guī)范和人們倫理道德規(guī)范同樣適用于網(wǎng)絡空間，并通過真實世界的力量來實現(xiàn)對傳者的約束與控制。作為一種工具，和所有群體性活動一樣，人肉搜索也需要遵守相關法律法規(guī)，不違背社會的公序良俗和道德規(guī)范。

二、從“人肉搜索”看隱私權保護

1、隱私權與網(wǎng)絡隱私權。

在我國，一般意義上的隱私權，是指公民享有的私人生活安寧不受他人非法干擾，私人信息保密依法受到保護不受他人非法搜集、刺探、公開利用和侵擾的一種人格權。隱私權是一項基本的人格權，體現(xiàn)了人格尊嚴，是不可侵犯的。在信息時代，“隱私權不僅僅是一種消極的‘不受侵擾的權利’，而且是一種積極的、能動的控制權和使用權，充分體現(xiàn)了隱私權人對自己隱私的支配。”

網(wǎng)絡隱私權，作為隱私權發(fā)展到網(wǎng)絡時代的產(chǎn)物，是指自然人在網(wǎng)上享有私人生活安寧和私人信息依法受到保護，不被他人非法侵犯、知悉、搜集、復制、利用和公開的一種人格權：也指禁止在網(wǎng)上泄露某些個人相關的敏感信息，包括事實、圖像以及誹謗的意見等。由于網(wǎng)絡具有的發(fā)散性、互動性和匿名性，網(wǎng)絡隱私權表現(xiàn)出不同于傳統(tǒng)狀態(tài)下隱私權的新特點。例如，網(wǎng)絡隱私權的主體越來越復雜，對象在不斷擴大，內(nèi)容更廣泛，侵犯網(wǎng)絡隱私權的手段十分隱蔽，導致其后果不可預測。

2、我國隱私權法律保護的現(xiàn)狀。

“反人肉搜索第一案”中涉及的隱私權與名譽權保護，其實正是法律的痛處。“人肉搜索”能不能構(gòu)成對相關當事人隱私的侵犯，法學博士后李建偉認為，從法律的角度來說，主要還是看公布的信息屬不屬于個人隱私的范疇，“而這個界限其實很難界定，只要法律上沒有明文規(guī)定禁止的，一般都不屬于違法”。

從目前的法律來看，相關的民事法律并沒有對“隱私權”做出明確的規(guī)定，《民法通則》僅規(guī)定了名譽權，并沒有對隱私權做出規(guī)定。為彌補這一缺憾，最高法院多次以司法解釋的形式，將侵害隱私權納入侵害名譽權的范圍來處理，追究民事責任。而法律對什么是隱私、隱私權的范圍和保護方式等基本問題也都規(guī)定得很模糊。即對社會不良現(xiàn)象進行批評、對公眾人物監(jiān)督與侵犯他人的隱私上沒有一個平衡點。所以，很難用什么標準對“人肉搜索”中侵犯他人隱私權的行為進行刑罰處罰。我國目前對于隱私權的立法保護比較薄弱，盡管《關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》、婦女權益保護法、治安管理處罰法等，其中對隱私權保護均有規(guī)定，但這是散落于各處的規(guī)定。

網(wǎng)絡隱私權是隱私權在網(wǎng)絡領域中的延伸。在我國沒有確立隱私權的獨立法律地位的情況下，關于網(wǎng)絡隱私權的保護只出現(xiàn)在相關的部門規(guī)章中，如信息產(chǎn)業(yè)部《計算機信息網(wǎng)絡國際聯(lián)網(wǎng)管理暫行規(guī)定實施辦法》第18條規(guī)定：“不得擅自進入未經(jīng)許可的計算機系統(tǒng)，篡改他人信息，冒用他人名義發(fā)出信息，侵犯他人隱私”。但這些規(guī)定太籠統(tǒng)，處罰手段相當脆弱，根本無法適應我國快速發(fā)展的對網(wǎng)絡隱私權保護的迫切需要。要想對公民網(wǎng)絡隱私權進行系統(tǒng)保護是不現(xiàn)實的，也缺乏可操作性。

對于互聯(lián)網(wǎng)時代個人信息的保護問題，在多方多年的呼吁下，終于正式納入了法律層面。一些網(wǎng)友自發(fā)組織制訂了“人肉搜索公約”，對在使用人肉搜索可能帶來的侵犯隱私權的法律層面的負面效應進行約束?！缎熘菔杏嬎銠C信息系統(tǒng)安全保護條例》經(jīng)省十一屆人大常委會第七次會議通過，于2009年6月1日起生效。該條例對近來社會廣泛關注的“人肉搜索”做出了詳盡規(guī)定。隨著《個人信息保護法》草案、刑法修正案(七)草案、侵權責任法草案的審議。立法保護終于邁出關鍵一步。這是一個具有里程碑意義的事件，是個人信息保護的關鍵一步，也是社會進步的一個標志。通過立法保護個人信息，適應了網(wǎng)絡時代社會發(fā)展的要求，凸顯了對公民個人信息傳播自由的尊重，也體現(xiàn)出國家對公民享有的個人信息控制權的關注。我們期待著以上立法的頒布及實施，相信一個相對完善的個人信息保護法律體系不再遙遠。

三、關于網(wǎng)絡隱私權立法的思考

網(wǎng)絡信息時代對公民網(wǎng)絡隱私的立法保護，不僅需要立足于我國的國情，在現(xiàn)有的民法體系中尋求突破。也需要借鑒國外的立法經(jīng)驗；不僅要對傳統(tǒng)的侵犯隱私權的行為予以法律禁止，還要對網(wǎng)絡條件下產(chǎn)生的新型侵犯隱私權的行為加以制約。進行網(wǎng)絡隱私權方面的立法，盡快填補法律空白，將有助于我國的網(wǎng)絡產(chǎn)業(yè)以及相關行業(yè)的規(guī)范發(fā)展，最終有利于整個社會和經(jīng)濟的穩(wěn)定發(fā)展。

1、隱私權應作為一項獨立的人格權加以保護。

考慮到法律在一般隱私權上的缺乏，要對網(wǎng)絡隱私權加以規(guī)范就有必

要先完善一般隱私權的規(guī)定。因此，我國立法機關應通過法律明確規(guī)定隱私權的內(nèi)涵、外延以及侵權的責任形式。使隱私權的保護在法律上有明確的依據(jù)。

2、我國網(wǎng)絡隱私權保護立法模式的選擇。

美國傾向于主張行業(yè)自律模式，而歐盟傾向于主張立法規(guī)制模式。我國網(wǎng)絡隱私權的立法保護必須注意國家利益、行業(yè)利益和個人隱私之間的合理平衡。鑒于我國的法治體制和一貫的法律傳統(tǒng)，應采用綜合模式，既要加強立法。也要從行業(yè)、技術等多個角度去保護公民的網(wǎng)絡隱私權。

行業(yè)自律模式與立法規(guī)制模式相結(jié)合，兼顧了網(wǎng)絡經(jīng)營者和用戶的利益，也兼顧了國家和個人利益，這樣既保障和促進了我國網(wǎng)絡經(jīng)濟的發(fā)展，又使個人隱私得到應有的保護。例如，對于網(wǎng)絡空間的隱私權保護問題，我們可以借鑒美國的經(jīng)驗，在電信法中對隱私權保護作出專門規(guī)定，并對兒童、雇員、患者、消費者等特殊群體的網(wǎng)絡隱私制定專門法律予以保護。對于個人數(shù)據(jù)收集、傳輸、利用方面的隱私權保護問題。我們可以借鑒歐盟的經(jīng)驗，制定個人數(shù)據(jù)保護法，既要充分保護自然人的隱私權，又為個人數(shù)據(jù)的收集、傳輸和利用提供必要的法律保障。

3、制定專門的網(wǎng)絡隱私保護法，加強網(wǎng)絡隱私權保護的針對性和力度。

網(wǎng)絡隱私權保護立法必須合理界定與規(guī)范網(wǎng)絡隱私權保護過程中不同主體的權利與義務、侵犯網(wǎng)絡隱私權的主要表現(xiàn)形式以及侵犯網(wǎng)絡隱私權的法律責任等，以明確網(wǎng)絡隱私權保護的價值取向和具體法律方法。在法律條文中應明確網(wǎng)絡隱私權的概念、范圍和法律地位，否則會產(chǎn)生使執(zhí)法者和司法者難以適從的現(xiàn)象。只有條文明確網(wǎng)絡隱私權，才能使權利人的合法權益得以及時、有效的保障和維護。例如。要重點規(guī)定網(wǎng)站經(jīng)營者的義務與責任、網(wǎng)絡用戶的權利以及網(wǎng)站經(jīng)營者的免責條款等。

另外，應當從法律上明確收集數(shù)據(jù)的權利依據(jù)。根據(jù)權利義務相一致的原則，政府和民間機構(gòu)披露或公開個人資料應遵守國際條約或我國與其他國家簽訂的協(xié)定，不違反法律規(guī)定及社會公共利益；個人資料流通目的地應對個人資料有與我國相當?shù)姆杀Ｗo，不得為規(guī)避法律而向第三國傳遞；資料本人書面同意或在獲取書面同意不切實際時，有理由相信本人會予以同意。

此外，在進行這方面的法制建設時，要兼顧公民的言論自由權和知情權，力求它們之間有個適當?shù)钠胶?。在立法方面還應當注重實際操作的可行性問題。由于互聯(lián)網(wǎng)方面的立法專業(yè)性很強，立法者未必熟悉互聯(lián)網(wǎng)技術問題，因此，立法過程中因注重與互聯(lián)網(wǎng)的專家或技術人員進行溝通，保證在實際過程中能順利實施。

四、結(jié)論與展望

篇3

關鍵詞：電子政務；瑞典；丹麥；挪威；法律體系

在OECD(Organization for Economic Cooperation and Development，經(jīng)濟合作與發(fā)展組織)列舉的電子政務發(fā)展的外部障礙中，法律障礙居于第一位[1]。能否提供適宜的法律環(huán)境，決定了電子政府能否成功?，F(xiàn)代法治國家在推進電子政務建設的過程中普遍重視立法工作，特別是那些電子政務發(fā)展水平較高的國家，更是立法先行，可以說已經(jīng)出現(xiàn)了一個電子政務立法的浪潮[2]。在聯(lián)合國經(jīng)濟和社會事務部的2008年電子政務調(diào)查報告《聯(lián)合國電子政務2 0 0 8調(diào)查——從電子政務到互聯(lián)治理》中，對全球電子政務的發(fā)展狀況做了較為全面的揭示。報告從電子政務發(fā)展狀況和公民參與程度兩個方面對聯(lián)合國192個成員國進行了全面的評估和比較。根據(jù)報告，瑞典首次成為全球電子政務發(fā)展的領導者，丹麥和挪威列居第二、三位[3]。因此，本文選取這3個國家為研究對象，對其電子政務立法情況進行比較，旨在對我國電子政務立法提供一些借鑒。

一、瑞典、丹麥和挪威的電子政務立法

(一)瑞典的電子政務立法

瑞典沒有關于電子政務單獨的立法。電子政務活動受到有關公共管理、公共登記處和數(shù)據(jù)安全方面的法律和條例的規(guī)制。瑞典電子政務的法律體系包括下述幾個方面。

⒈信息自由立法——《出版自由法》

早在1 76 6年，瑞典就頒布了《出版自由法》，這是世界上第一個進行信息自由立法的國家?！冻霭孀杂煞ā吩?949年和1998年兩次進行修訂。該法對于政府文件的公共屬性進行了規(guī)定，并明確“每個瑞典的公民都有權知曉政府文件”。行政機關必須對民眾查閱政府文件的要求立即做出反映。查閱政府文件的要求可以采用任何形式，也可以是匿名的。每個行政機關都應對所有的官方文件進行登記，大部分的文件索引都是公開的。

若行政機關拒絕公民查閱政府文件，公民可以向行政機關提起申訴。公民還可以向一般行政法庭提起訴訟，最終可以向最高行政法院提起訴訟。民眾還可以向議會監(jiān)察員(Parliamentary Ombudsman)進行投訴，由議會監(jiān)察員進行調(diào)查，并做出不具有強制約束力的決定。

⒉數(shù)據(jù)保護和隱私立法——《個人數(shù)據(jù)法》

《個人數(shù)據(jù)法》于1998年12月24日生效，取代了1973年頒布的《瑞典數(shù)據(jù)法》。瑞典出臺《個人數(shù)據(jù)法》的原因是為了將歐盟的《數(shù)據(jù)保護指令95/46/EC》轉(zhuǎn)化為國內(nèi)法，該指令旨在保護個人數(shù)據(jù)的完整性以免受侵害。瑞典政府出臺了《個人數(shù)據(jù)條例》，作為《個人數(shù)據(jù)法》的實施細則。條例授權數(shù)據(jù)檢查理事會作為監(jiān)管當局。

⒊電子商務立法——《電子商務和其他信息社會服務法》

該法案于2002年被采納。該法案將“歐盟2000/31/EC指令”中關于信息社會服務(尤其是電子商務)的規(guī)定轉(zhuǎn)化為國內(nèi)法。法案規(guī)定了服務提供者的責任，并規(guī)定了在線提交信息的處理方法。

⒋電子通信立法——《電子通信法》

基于歐盟對電子通信的法規(guī)框架，瑞典頒布了《電子通信法》，于2003年7月25日生效。該法案旨在向公眾和政府機關提供安全和高效的電子通信服務，同時促進電子通信服務的競爭；法案的另外一個目的是確保瑞典所有地區(qū)的民眾都可以享受到電子通信服務。

⒌電子簽名立法——《合格的電子簽名法》

該法案的出臺是為了執(zhí)行歐盟關于電子簽名的共同框架指令，2000年由瑞典國會通過，并于2001年1月1日生效。對于電子簽名的定義，法案沒有完全采納歐盟指令中的解釋；相反地，瑞典電子簽名包括了身份驗證和完整性要求。電子簽名被界定為“以電子形式附屬于或符合邏輯地與其他電子數(shù)據(jù)相關聯(lián)的電子數(shù)據(jù)，被用于證實來源于發(fā)行人內(nèi)容”。法案將“合格的電子簽名”定義為基于一個合格證書的高級電子簽名，且由一個安全的簽名生成設備生成。這意味著只有特定的認證機構(gòu)才能提供合格的電子簽名。

法案規(guī)定，如果某項法律或法規(guī)要求手寫簽名，且通過電子方式可以滿足簽訂，那么“合格的電子簽名”可被認為滿足這種要求。此外，根據(jù)法案，在政府機構(gòu)間進行通信時，對標準電子簽名的使用另有規(guī)定的，電子簽名還應該符合有關要求。

⒍電子采購立法——《公共采購法》

早在1992年，瑞典就已開始實施《公共采購法》，該法案規(guī)定了在公共采購過程中電子方式的使用，諸如電子通信的規(guī)則、數(shù)據(jù)的存儲和安全。新的《公共采購法》在2007年11月通過，2008年1月1日起生效?！豆膊少彿ā穲?zhí)行了歐盟關于公共采購的指令(20 04 /1 7/EC和2004/18/EC)，尤其在關于電子拍賣和動態(tài)采購系統(tǒng)等電子采購規(guī)定方面。自2007年9月1日起，瑞典競爭管理局負責該法案的執(zhí)行和監(jiān)管，由該局接管了此前公共采購理事會(Public Procurement Board)的工作。

⒎公共部門信息再利用立法

歐盟就公共部門信息再利用進行了統(tǒng)一的立法，即歐盟2003/98/EC指令。瑞典將該歐盟指令轉(zhuǎn)化成了國內(nèi)法。由于瑞典在執(zhí)行歐盟法令時沒有正確并完整地執(zhí)行，因此歐盟委員會向瑞典啟動了“侵權程序”(該程序是《歐盟條約》中的規(guī)定，在成員國不履行共同體法律的情況下，為督促該成員國自愿履行條約要求的一種機制)。根據(jù)“侵權程序”，瑞典政府任命了一個工作組，其職責是：為了正確地將歐盟指令轉(zhuǎn)化為國內(nèi)法，向政府提出立法建議。工作組的第一步就是審查所有關于信息再利用的法律，確認這些法律完全符合歐盟指令。為了確信指令在所有層面(國家、地區(qū)和地方層面)的貫徹執(zhí)行，工作組將提出建議?；诠ぷ鹘M的建議，財政部將制定備忘錄說明歐盟信息再利用指令是怎樣被適當?shù)貓?zhí)行的。

(二)丹麥的電子政務立法

丹麥也沒有針對電子政務進行專門的立法，其電子政務法律體系由幾個相關的方面構(gòu)成。

⒈信息自由法——《獲取公共管理文件法》

丹麥在政府信息公開方面和其他北歐國家一樣，具有很長的歷史。早在1865年，丹麥就允許訴訟的敗訴方查閱行政文件。第一部關于獲取信息的立法頒布于19 64年；此后的《1970年公眾獲取行政檔案文件法》建立了全面的信息公開制度，隨后《1985年獲取公共管理文件法》又取代了《1970年公眾獲取行政檔案文件法》?！?985年獲取公共管理文件法》允許“任何人”要求查閱行政文件。公共管理機關對于前述要求應盡快答復，如果超過10日沒有答復，則應告知申請人延遲的理由以及預計答復的時間?！?985年獲取公共管理文件法》不適用于法院或立法機關，即與刑事判決或者在提交議會之前的法律草案豁免適用該法，與國家安全、國防、外交、執(zhí)法、征稅以及公共財政利益相關的事項，也豁免適用該法。1991年，該法經(jīng)過修正，排除了歐盟文件的豁免；2000年，該法再次修正，規(guī)定對于政府雇員的某些數(shù)據(jù)適用前述豁免。

如果公共管理機關不公開文件，申請人可以向議會監(jiān)察專員提出申訴，由議會監(jiān)察專員向行政機關提出披露有關文件建議(該建議并無強制約束力)，或者要求當局對拒絕披露做出合理解釋。丹麥政府已經(jīng)成立了一個委員會來對該法進行評估，并考慮進行修改，考慮修改處包括新技術的影響、其他法律的作用、政府部門重組的影響以及建立一個獨立督查機構(gòu)的必要性。

⒉數(shù)據(jù)保護和隱私立法

丹麥關于數(shù)據(jù)保護和隱私的立法有2000年7月1日開始實施的《個人數(shù)據(jù)處理法》，它是對歐盟1 99 5年數(shù)據(jù)保護指令的一個必要實施措施。該法允許個人查閱公共機構(gòu)與私營機構(gòu)所掌控的本人個人數(shù)據(jù)。其他有關個人信息處理的法律包括：《1985年公共管理法》、《1985年信息公開和自由法》、《1992年公共檔案法》和《2000年國家登記法》。這些法律規(guī)定了數(shù)據(jù)保護的基本原則，確定了哪些數(shù)據(jù)應該公開，哪些應該保密。

⒊電子商務立法——《信息社會服務和電子商務法》

《信息社會服務和電子商務法》也被稱為丹麥的《電子商務法》，該法是為貫徹歐盟關于信息社會服務法(其是在電子商務方面)的指令而制定的。

⒋電子通信立法——《電信市場競爭條件和消費者利益法》

為將歐盟指令轉(zhuǎn)化為國內(nèi)法，丹麥于2003年7月25日起執(zhí)行《電信市場競爭條件和消費者利益法》。

⒌電子簽名立法——《電子簽名法》

《電子簽名法》于2000年10月1日生效，該法執(zhí)行了歐盟《電子簽名共同框架指令》。丹麥《電子簽名法》中關于電子簽名的法律界定和歐盟類似。丹麥政府制定了一個官方數(shù)字簽名計劃(Official digital signature scheme)。

根據(jù)該計劃，每個丹麥公民都可以得到一個免費的基于軟件的電子簽名，為大部分的公共部門和私人部門交易提供安全保障。

⒍電子采購立法

丹麥在電子采購領域沒有進行專門的立法，而是通過將歐盟指令直接轉(zhuǎn)化為國內(nèi)法。

⒎公共部門信息再利用立法——《公共部門信息再利用法》

丹麥《公共部門信息再利用法》完全執(zhí)行了歐盟關于公共部門信息再利用的指令。

(三)挪威的電子政務立法

⒈信息自由立法

挪威于2 0 0 4年進行了修憲，明確了獲取文件的權利，以及參加法庭程序和會議的權利。挪威《憲法》第1 0 0條規(guī)定：每個人均有權獲取國家和地方政權機構(gòu)的文件，有權參加庭審，并有權列席民選的行政機關會議。憲法確定了信息公開的基本原則。

此外，挪威于1970年6月19日就頒布了《信息自由法》，該法最近一次修訂是在2 0 0 3年。該法允許“任何人”有權獲取政府當局所持有官方文件的權利。獲取文件的要求可以是任何形式，也可以是匿名的，且必須及時回復。如果獲取的要求被拒絕，個人可以向更高的機構(gòu)申訴，然后可以向公共管理議會監(jiān)察員申訴，或者向法院起訴。雖然監(jiān)察員的建議不是具有強制約束力的，但通常被遵守。

⒉數(shù)據(jù)保護和隱私立法

挪威《個人數(shù)據(jù)法》于2000年4月14日生效，目的是保護數(shù)據(jù)處理過程中自然人的隱私，以使其隱私不被侵害。挪威頒布了《個人數(shù)據(jù)條例》，對《個人數(shù)據(jù)法》進行了細化。

⒊電子商務立法——《電子商務法》

挪威將歐盟電子商務指令2000/31/EC直接轉(zhuǎn)化為國內(nèi)法，作為電子商務領域的立法。

⒋電子通信立法

挪威《電子通信法》于2 0 0 3年7月4日開始實施，目的在于為電子通信使用人提供品質(zhì)良好、價格合理的電子通信服務。具體措施包括：通過可持續(xù)競爭手段以高效利用社會資源、促進產(chǎn)業(yè)發(fā)展和創(chuàng)新。《電子通信法》規(guī)定了電子通信的傳送、附屬基礎設施、服務和設施設備等；該法還對電磁頻譜的數(shù)量、名字和地址管理進行了規(guī)定。

《公共行政電子通信條例》是由挪威勞工與政府管理部起草，經(jīng)挪威政府批準生效的條例，對安全和有效使用電子通信做出了規(guī)定。

⒌電子簽名立法——《電子簽名法》

挪威《電子簽名法》于2001年6月15日起實施，該法條款詳細地規(guī)定了個人電子身份驗證，并且賦予了電子簽名和傳統(tǒng)簽名同樣的法律效力。

⒍電子采購立法——《公共采購法》

挪威于1 99 9年就通過了《公共采購法》。在歐洲議會關于公共采購的2004/17/EC指令生效后，挪威將《公共采購法》進行了相應修改，完全執(zhí)行了歐盟關于公共采購的指令。公共采購的范圍包括公共建設工程合同、公共供應合同和公共服務合同等。

⒎公共部門信息的再利用

為將歐盟的公共部門信息再利用指令轉(zhuǎn)化為國內(nèi)法，挪威正在準備將該歐盟指令納入《2003年挪威信息自由法》體系。

二、發(fā)達國家電子政務立法的啟示

我國正在處于電子政務的快速發(fā)展階段，各地都在積極開展電子政務建設。瑞典、丹麥和挪威在電子政務方面的立法實踐，為我國完善有關立法推動電子政務建設提供了有益的啟示。

(一)發(fā)展電子政務必須高度重視和加強立法

瑞典、丹麥和挪威電子政務方面的立法實踐告訴我們，電子政務發(fā)達國家普遍重視法律的作用，通過大量的立法和修法活動為電子政務建設提供法律保障。電子政務的相關立法是電子政務成功的必要條件之一，沒有電子政務法律的支持，其他方面的基本條件再好也難以推動電子政務的發(fā)展[4]。我國電子政務的專門立法遠遠不夠，法律規(guī)范層級普遍不高。到目前為止，我國依然沒有一部專門規(guī)定電子政務的法律或者行政法規(guī)。當前法律中明確提到“電子政務”概念的法律文件只有一部，即《行政許可法》，該法第二十九條規(guī)定“行政許可申請可以通過信函、電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件等方式提出”，第三十三條規(guī)定“行政機關應當建立和完善有關制度，推行電子政務，在行政機關的網(wǎng)站上公布行政許可事項，方便申請人采取數(shù)據(jù)電文等方式提出行政許可申請；應當與其他行政機關共享有關行政許可信息，提高辦事效率”。但該法對于電子政務的規(guī)定過于原則，并不是一部專門規(guī)范電子政務的法律。2005年4月1日正式實施的《中華人民共和國電子簽名法》是我國第一部真正意義上的信息化法律，但《電子簽名法》僅適用于電子商務領域，對于政務活動，已授權國務院和國務院規(guī)定的部門依據(jù)該法制定使用電子簽名、數(shù)據(jù)電文的具體辦法?，F(xiàn)行電子政務的規(guī)定大多屬于部委規(guī)章或者地方立法，效力層級較低，不利于樹立電子政務的法律權威[5]。

(二)以分散立法或修法的方式完善電子政務法律體系

推動電子政務的發(fā)展，既可以制定專門的電子政務法，也可以通過分散立法或修法的方式進行。分散模式也是大多數(shù)國家和地區(qū)電子政務立法的選擇[ 6]。從瑞典、丹麥和挪威的立法經(jīng)驗可以看出，這3個國家盡管已經(jīng)在科技發(fā)展水平和立法技術等方面均走在世界前列，但在電子政務立法方面，還是采取了分散立法的模式，分別在信息公開、個人信息保護、電子通信、電子商務、政府信息利用方面制定了單行法律。因此，筆者建議我國電子政務的立法也應采取分散立法、漸進變革的模式。

(三)平衡發(fā)展電子政務立法體系

近年來我國信息化大力推進的一些領域，立法工作并不平衡，主要體現(xiàn)在以下幾個方面：

首先，地方立法與中央立法的不平衡，表現(xiàn)為地方電子政務立法比中央立法更為活躍。經(jīng)過對電子政務的部委規(guī)章和地方法規(guī)進行比較可以發(fā)現(xiàn)，部委規(guī)章數(shù)量很少，主要集中在幾個部門；而地方立法則數(shù)量很多，且有不同的層級。

其次，電子政務建設與電子政務應用方面的不平衡，表現(xiàn)為地方電子政務立法目前主要還是集中在電子政務工程建設或者項目管理方面，還沒有太多規(guī)定涉及信息技術的應用，表現(xiàn)出重“電子”輕“政務”的特點[7]。又如，我國陸續(xù)頒布了一些與計算機網(wǎng)絡有關的條例，《計算機軟件保護條例》、《計算機系統(tǒng)安全保護條例》、《電信條例》、《互聯(lián)網(wǎng)服務管理辦法》以及《關于維護互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》等一系列規(guī)范，初步建立起了電信行業(yè)管理法律體系和互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)絡管理法律體系。但這些立法偏重于解決因互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)生的技術層面的問題而非政務本身，而且立法層次較低。

再次，立法進展不平衡。雖然在政府信息公開、信息化、互聯(lián)網(wǎng)管理、保密制度與信息安全等領域，立法已經(jīng)取得不小的進步，但是，信息共享、個人信息和隱私保護等方面在立法中還沒有得到充分體現(xiàn)。

密切關注發(fā)達國家促進電子政務發(fā)展方面的有關立法，在分析比較的基礎上，借鑒其他國家的成功經(jīng)驗，結(jié)合我國國情加強電子政務立法，能夠為我國電子政務發(fā)展創(chuàng)造良好的法律環(huán)境，以促進電子政務的發(fā)展。

參考文獻

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[5]周漢華.電子政務法研究[J].法學研究，2007(3)：3-19.

[6]高家偉.論電子政務法[J].中國法學，2003(4).

[7]曹敏暉.論我國政府管理創(chuàng)新中電子政務建設的優(yōu)化[J].河南師范大學學報：哲學社會科學版，2009(4):53-55.

作者簡介：

陳士俊，1946年2月生，河北保定人，天津大學管理學院教授、博士生導師，研究領域：科技與社會協(xié)調(diào)發(fā)展。

篇4

關鍵詞：智慧城市：大數(shù)據(jù)時代；政府治理

大數(shù)據(jù)的產(chǎn)生為新時代的數(shù)據(jù)處理方式創(chuàng)造了本質(zhì)上的變革，由此產(chǎn)生的新時代既為政府治理帶來了新的機遇，同時也帶來了前所未有的挑戰(zhàn)。大數(shù)據(jù)的應用幫助政府在傳統(tǒng)的治理功能上，提高了其對信息和數(shù)據(jù)進行分析和整合的能力，從而更大程度地滿足社會大眾的不同需求，促進了政府的治理效率和服務水平的提升。但是，大數(shù)據(jù)也帶來了新的挑戰(zhàn)，因此怎樣把握機遇并有效利用，同時積極應對挑戰(zhàn)是當前政府治理所面臨的主要問題。

一、政府治理的新背景

簡單來說，大數(shù)據(jù)就是大小超過了普通數(shù)據(jù)庫的操作范圍的數(shù)據(jù)群，其特征主要體現(xiàn)為規(guī)模大、速度快、多樣化以及復雜性強四個方面，也就是說在根本上與普通的數(shù)據(jù)并沒有太大差別。隨著大數(shù)據(jù)理念的出現(xiàn)，其在計算機領域創(chuàng)造了標志性的技術革新。隨后這一概念逐漸被應用于社會的其他行業(yè)，2013年更是被稱為中國的“大數(shù)據(jù)元年”。在大數(shù)據(jù)時代里，所有生物的活動或事物都有可能被通過數(shù)據(jù)的形式來進行記錄和存儲。而正是由于大數(shù)據(jù)的大范圍運用，數(shù)據(jù)和資源逐漸成為社會的重要生產(chǎn)資料。我國的科研學家提出制定大數(shù)據(jù)戰(zhàn)略措施，通過對其的有效利用來促進國家發(fā)展，并提高國際競爭力。政府治理是一個持續(xù)的過程，大數(shù)據(jù)帶來的大量的信息和資源為政府帶來了更多有價值的信息。但在面對大數(shù)據(jù)時，政府的傳統(tǒng)治理方式已難以應對。

二、大數(shù)據(jù)時代智慧城市治理的挑戰(zhàn)

（一）治理理念面臨的挑戰(zhàn)

長久以來，我國在社會主義市場經(jīng)濟環(huán)境下逐漸形成了傳統(tǒng)的政府管理體制和治理理念，正是對社會和經(jīng)濟進行的整體式管理，反映了政府部門的自我主義和全本觀念。例如部分地區(qū)的政府管理者習慣對社會大眾說套話，政府信息化程度較低，對于部分突況的反應和處理能力不足，對實事新聞的敏感度也不夠高。因此我國政府一直致力于打破傳統(tǒng)管理理念的局限，積極開展政府智慧治理理念的宣傳和推廣工作。大數(shù)據(jù)的產(chǎn)生隨之帶來的是信息的不斷公開和共享，社會大眾更容易對個人感興趣的事物和信息進行個人觀點的發(fā)表和交流。因此，此時需要政府發(fā)揮主導作用，引領社會輿論向積極的趨勢發(fā)展。

（二）治理方式面臨的挑戰(zhàn)

傳統(tǒng)的政府治理方式大多以國家控制力為依靠，通過帶有強制性的指令來要求社會大眾進行服從，從而實現(xiàn)對社會的治理目標。大數(shù)據(jù)的應用使得政府治理的方式發(fā)生了本質(zhì)性的變化。一方面，數(shù)據(jù)的分析和傳輸方式更為優(yōu)化，例如通過各類新型媒體的輔助，政府與社會大眾的距離逐漸拉近，兩者之間進行的交流和溝通也更為頻繁，數(shù)據(jù)的傳出和反饋更為密切。另一方面，計算機技術的不斷革新讓社會主體不斷提升信息和實事的了解程度，政府不再是信息的壟斷持有者，參與、合作的新型治理方式正在逐漸形成?？梢哉f，這不僅僅是更為科學的治理態(tài)度，也反映了緊跟時代的智慧治理方式。

（三）治理體系面臨的挑戰(zhàn)

大數(shù)據(jù)的應用不僅帶來了新的機遇，同時也產(chǎn)生了不可避免的難題。首先是隱私權的問題，現(xiàn)代化時代信息的傳播速度極快，一旦有不利的信息得到傳播，輿論便難以控制。并且只要大數(shù)據(jù)獲取了足夠的個體信息，即使是無關緊要的數(shù)據(jù)，組合在一起也極有可能暴露出個人的隱私。其次是數(shù)據(jù)共享的問題，大數(shù)據(jù)為社會生活和生產(chǎn)提供了豐富的資源和信息，使得許多個人的信息在不經(jīng)意間得到傳播和使用。但是，這也與我國的相關隱私保護條例不夠健全和完善有關，以及政府對信息產(chǎn)權的保護意識不強，加之大眾對新信息的好奇，最終使得信息被不斷分享和公開。

三、大數(shù)據(jù)時代政府治理的革新

（一）技術革新

大數(shù)據(jù)的產(chǎn)生是計算機技術逐漸成熟的反映。大數(shù)據(jù)曾是被忽視的技術，所以數(shù)據(jù)處理技術的革新是大數(shù)據(jù)的運用基礎。大數(shù)據(jù)技術的內(nèi)容包含信息獲取技術、數(shù)據(jù)整合技術、信息分析技術等。當前，大數(shù)據(jù)技術主要誕生于計算機信息產(chǎn)業(yè)界以及其他相關領域，若要將大數(shù)據(jù)技術分配到政府部門，并且成為政府治理的得力助手，需要政府決策者進行系統(tǒng)性的了解和學習。因此，近幾年國家政府也逐漸與多個大型企業(yè)建立了大數(shù)據(jù)合作關系，期望能夠借助商業(yè)的大數(shù)據(jù)技能來加快大數(shù)據(jù)在政府治理中的運用。通過這樣的方式，有助于快速提升政府治理的能力和效率。

（二）理論革新

從表面上看，大數(shù)據(jù)技術帶來的技術風暴僅僅是一種技術性的革新，但實際上，大數(shù)據(jù)所帶來的是信息技術的理論和互聯(lián)網(wǎng)思維的革新。其能夠得到如此大范圍的應用不僅僅是由于數(shù)據(jù)量的擴大，而是人類在對信息技術的應用思維上發(fā)生了本質(zhì)的變革。通常情況下，技術的革新大多早于理念的革新，而思想的滯后則會導致技術發(fā)展速度緩慢。據(jù)此，政府決策者是否能夠建立“大數(shù)據(jù)思維方式”是政府實現(xiàn)智慧治理的關鍵，也就是說，需要大數(shù)據(jù)的相關理論真正滲透到政府智慧治理的觀念中來。同時，全新的時代背景下，政府實現(xiàn)智慧治理需要管理者確立科學的思維方式，此時運用大數(shù)據(jù)來進行進行輔助，才能更有效地提升治理質(zhì)量。

篇5

[關鍵詞]信息網(wǎng)絡傳播權　信息網(wǎng)絡獲取權　利益平衡

[分類號]D923.4

版權法設立有兩個目標：一是保護作者專有權，鼓勵作品創(chuàng)作；二是促進作品傳播，實現(xiàn)知識共享。隨著技術的發(fā)展，版權法在模擬空間下實現(xiàn)的知識產(chǎn)權保護和信息共享(自由獲取)兩個目標的傳統(tǒng)平衡無可奈何地在網(wǎng)絡空間下被打破，或者說原有的內(nèi)在不平衡因素被網(wǎng)絡技術放大，表現(xiàn)為知識產(chǎn)權過度保護和公眾獲取信息權利受到諸多限制，引起了學術界對有關協(xié)調(diào)知識產(chǎn)權保護和信息資源共享關系論題的討論。本文著眼于網(wǎng)絡空間下的版權法領域，探討信息網(wǎng)絡傳播權和信息網(wǎng)絡獲取權之間利益平衡，這樣就既確保了兩權概念外延的一致，又凸顯了數(shù)字環(huán)境下版權問題焦點。

1　利益平衡原理

利益是指人們受客觀規(guī)律制約，為滿足生存和發(fā)展需要而產(chǎn)生的各種客觀需求。社會由不同的利益主體所構(gòu)成，形成了反映不同利益關系的利益體系和格局，由于利益訴求的多樣性及社會資源的稀缺性，利益沖突成為普遍社會現(xiàn)象。然而社會還是能夠在繁雜的利益沖突中不斷前進，在于社會存在對利益沖突進行協(xié)調(diào)或平衡的機制，該機制通過以規(guī)范權利和義務為內(nèi)容的法律來實現(xiàn)。利益平衡就是指在法律的調(diào)控下，各利益主體的權利相互作用而形成的相對和平共處、相對均衡的狀態(tài)。不過利益平衡狀態(tài)只具有暫時性，大部分時間里，權利之間處于沖突和失衡狀態(tài)，追求利益平衡是個永恒的主題。

法律是相關利益方互相談判、互相妥協(xié)達成一致并使相互權利義務制度化的結(jié)果。版權法就是一部通過設定版權人和公眾的權利與義務來調(diào)節(jié)版權利益平衡的法律。由于權利義務的對立統(tǒng)一性，網(wǎng)絡環(huán)境下版權人的權利和公眾相應的義務體現(xiàn)為信息網(wǎng)絡傳播權，公眾應有的權利和版權人須承擔的義務體現(xiàn)為信息網(wǎng)絡獲取權，因此追求網(wǎng)絡環(huán)境下版權法利益的平衡，實質(zhì)就是確保信息網(wǎng)絡傳播權和信息網(wǎng)絡獲取權兩權的利益平衡。

2　兩權概念辨析

信息網(wǎng)絡傳播權指以有線或無線方式向公眾提供作品、表演或者錄音錄像制品，使公眾可以在其個人選定的時間和地點獲得作品、表演或者錄音錄像制品的權利。信息網(wǎng)絡傳播權是知識產(chǎn)權保護為適應新技術發(fā)展而拓展新權能的重要體現(xiàn)，是法律為版權人在網(wǎng)絡空間上設定的一種集合權利，“特指互聯(lián)網(wǎng)絡上版權人控制、利用作品的一種形式”。信息網(wǎng)絡傳播權調(diào)整范圍一般包括上載、網(wǎng)絡上對版權作品的復制、網(wǎng)站間轉(zhuǎn)載、網(wǎng)絡上對版權作品的傳播、下載、署名及修改作品等7個方面內(nèi)容。

信息網(wǎng)絡獲取權是指網(wǎng)絡環(huán)境下公眾自由獲取信息的權利，不同于“信息公共獲取權”概念。信息公共獲取權是指信息主體有權依法定形式獲得政府、國有企事業(yè)、圖書館等公共信息機構(gòu)信息的權利。信息網(wǎng)絡獲取權和信息公共獲取權的關鍵性區(qū)別：前者關注的是信息傳輸?shù)沫h(huán)境是否是網(wǎng)絡環(huán)境，并不刻意關注所獲取的信息內(nèi)容是公共信息還是私有信息；后者關注的是信息傳輸?shù)膬?nèi)容是否是公共信息，并不對所獲取信息的環(huán)境是網(wǎng)絡環(huán)境還是模擬環(huán)境進行區(qū)分。信息網(wǎng)絡獲取權的實現(xiàn)有賴于創(chuàng)作共享制度、合理使用制度、法定許可制度、集體管理制度等制度的實施。

信息網(wǎng)絡傳播權和信息網(wǎng)絡獲取權的關系實質(zhì)上是信息壟斷(保護)與信息利用的關系，兩者關系在實踐操作中陷入了二難困境――“沒有合法壟斷就不會有足夠的信息生產(chǎn)出來，但是有了合法的壟斷又不會有太多的信息被利用”。目前我國兩者利益關系的現(xiàn)狀是：由于人們認識的偏差，致使信息網(wǎng)絡傳播權的過度擴張，本應可以利用網(wǎng)絡技術在信息時代獲得進一步發(fā)展的信息網(wǎng)絡獲取權卻日益受到信息網(wǎng)絡傳播權的排擠，私人利益和公共利益之間利益格局由此產(chǎn)生失衡。把握信息壟斷與信息利用的邊界或尺度，構(gòu)建兩者的利益平衡機制，是改變利益關系現(xiàn)狀，破解二難困境的關鍵，也是版權法的立法宗旨。

3　兩權利益沖突分析

3.1　擴張性與萎縮性的沖突

傳統(tǒng)版權法通過對版權人權利的保護與限制，較好解決了版權人與信息使用者之間的利益沖突。但隨著網(wǎng)絡時代的到來，權利人作品被大量地上載、下載和復制，使權利人無法控制自己的作品使用，原有平衡被打破。為更好保護版權人權利，各國紛紛修改版權法，或增設信息網(wǎng)絡傳輸權或重新詮釋復制權、發(fā)行權，信息網(wǎng)絡傳播權呈現(xiàn)不斷擴張的趨勢。然而與此同時，由于對新設的信息網(wǎng)絡傳播權的限制乏力，導致信息網(wǎng)絡獲取權權利內(nèi)涵不斷縮小，如《版權條約》、美國DMCA(《數(shù)字千年版權法案》)、歐盟《協(xié)調(diào)信息社會版權與相關權指令》以及我國《著作權法》中都有充分體現(xiàn)。2006年，我國頒布的《信息網(wǎng)絡傳播權保護條例》盡管在某些方面限制了信息網(wǎng)絡傳播權的適用，在一定程度上彌補了信息網(wǎng)絡傳播權和信息網(wǎng)絡獲取權的失衡缺陷，但離兩權平衡機制的構(gòu)建還有一定距離。

3.2　私有性與公益性的沖突

信息網(wǎng)絡傳播權隸屬于知識產(chǎn)權，本質(zhì)上屬于私權，是版權法對互聯(lián)網(wǎng)技術發(fā)展所帶來挑戰(zhàn)的回應，是版權不斷擴張的體現(xiàn)。信息網(wǎng)絡傳播權具有個人財產(chǎn)權的性質(zhì)，一旦經(jīng)法律授予甚至是無需任何手續(xù)便可自動獲得，成為一種絕對權，具有私有性。只有權利人自己才可以行使，其他任何人都負有尊重他人版權利益的義務。信息網(wǎng)絡獲取權屬于公權，目標是實現(xiàn)信息資源的自由共享，促進知識自由，解決信息失衡和數(shù)字鴻溝。推進信息資源網(wǎng)絡獲取“可以最大限度地消除目前廣泛存在的社會信息不對稱、信息資源浪費和信息尋租現(xiàn)象，減少信息獲取的社會成本”，信息網(wǎng)絡獲取權具有明顯的公益性。

3.3　獨占性與共享性的沖突

信息網(wǎng)絡傳播權的獨占性表現(xiàn)在信息網(wǎng)絡傳播權人有權要求獨占知識產(chǎn)品的各項權能，無法律規(guī)定或未經(jīng)權利人許可，任何人不得使用權利人的知識產(chǎn)品。版權人的獨占性是由版權人在創(chuàng)作作品時投入巨大的智力和財力而產(chǎn)生的，享有通過許可他人使用自己的作品來獲得報酬的權利。信息網(wǎng)絡獲取的目的就是實現(xiàn)信息資源共享，變私有信息成為公共信息。信息網(wǎng)絡獲取權是各國法律普遍認可的人的一項基本權利，體現(xiàn)了社會成員共享社會發(fā)展成果的公共需求，可見共享性是信息網(wǎng)絡獲取權的內(nèi)在屬性。

4　兩權利益平衡機制構(gòu)建

4.1　理論原則：權利弱化與利益分享

目前知識產(chǎn)權理論面臨一個悖論：一方面許多國家修訂或重建知識產(chǎn)權法律規(guī)范，制定知識產(chǎn)權戰(zhàn)略，

加強保護力度；另一方面，近年來西方國家興起了知識產(chǎn)權懷疑論、反知識產(chǎn)權論和知識產(chǎn)權僵化論三股知識產(chǎn)權思潮，責難知識產(chǎn)權制度的強保護趨勢，這使知識產(chǎn)權在理論研究、制度構(gòu)建與實務運作諸方面朝著兩個相反的方向發(fā)展。因此，有學者提出應采用“權利弱化與利益分享”理論來重構(gòu)知識產(chǎn)權制度。

“權利弱化與利益分享”理論的基本含義是：除法律另有規(guī)定外，知識產(chǎn)權所有人有權從其受法律保護的作品中獲取相應的利益；任何人未經(jīng)知識產(chǎn)權所有人許可，擅自以營利目的利用其作品，權利所有人有權請求其賠償損失，并依法享有請求該侵權行為人以合理條件與其簽訂知識產(chǎn)權許可使用合同；只有當該侵權行為人無正當理由拒絕以合理條件與知識產(chǎn)權所有人簽訂知識產(chǎn)權許可使用合同時，知識產(chǎn)權所有人才有權請求其停止侵害行為；但法律另有規(guī)定的或其它特別情形除外。該理論認為，知識產(chǎn)品的存在形式由以模擬空間為主變成以網(wǎng)絡空間為主，這是傳統(tǒng)知識產(chǎn)權理論(由禁止權加許可權構(gòu)成)產(chǎn)生困境的根本原因。因為在傳統(tǒng)模擬空間，知識產(chǎn)權所有人對其知識產(chǎn)品相對具有可控制力，而在網(wǎng)絡空間，這種可控制力要減弱許多，以至權利虛化，所以以利益分享理論為基礎重構(gòu)知識產(chǎn)權制度，將是保護網(wǎng)絡空間知識產(chǎn)權最有效的形式。

4.2　管理模式：創(chuàng)作共享與優(yōu)化授權

創(chuàng)作共享(creative commons)是在傳統(tǒng)公有領域理論基礎上的改進，是網(wǎng)絡上數(shù)字作品的許可授權機制，允許任何人在不需要經(jīng)過特別許可或付費的情況下，去復制使用或再創(chuàng)造，形成演繹作品，目的在于讓任何創(chuàng)造性作品都有機會被更多人分享和再創(chuàng)造，共同促進人類知識作品在其生命周期內(nèi)產(chǎn)生最大價值。創(chuàng)作共享機制是實現(xiàn)信息網(wǎng)絡傳播權與信息網(wǎng)絡獲取權之間利益平衡最理想的管理模式。盡管其前景很美好，但由于大多數(shù)作品并未加入該共享協(xié)議，作品的海量許可困境還是會困擾公眾自由獲取知識，因此，有必要優(yōu)化作品授權使用機制。數(shù)字時代作品授權方式主要有授權要約、版權補償金、交叉許可、集體管理等，其中集體管理方式尤為重要，幾乎所有的版權授權模式都離不開集體管理組織的參與。

目前我國版權集體管理還很不完善，雖成立或籌備成立中國音樂著作權協(xié)會、中國文字作品著作權協(xié)會等諸多集體管理組織，實行會員制管理，但較為散亂，不僅不具有充分的代表性，而且還未很好地運轉(zhuǎn)起來。鑒于此，應繼續(xù)完善我國版權集體管理制度：一是借鑒國外經(jīng)驗，完善管理模式。如借鑒北歐國家實行的“擴展性集體管理”，圖書館可以獲得該機構(gòu)管理作品領域內(nèi)的非會員已經(jīng)發(fā)表作品的許可使用權；借鑒法國在1995年推行的“強制性集體管理”，版權人不管是會員還是非會員，只能通過版權集體管理組織行使權利；借鑒意大利的壟斷式管理，全國只建立一個可以管理所有作品類型的綜合性的集體管理組織。二是實現(xiàn)我國版權集體管理的數(shù)字化。采納最新數(shù)字技術，開發(fā)版權管理信息系統(tǒng)，構(gòu)建版權權利信息的集中管理系統(tǒng)，建立統(tǒng)一的版權權利信息查詢平臺，為公眾提供查詢版權集體管理組織成員的版權權利信息服務。

4.3　法律保障：擴張與限制

在幾百年的社會歷程中，隨著技術發(fā)展和社會進步，知識產(chǎn)權私權保護總的趨勢是保護范圍越來越大，保護水平越來越高，以激勵更多的知識創(chuàng)造。版權法的擴張是技術發(fā)展給版權人帶來利益損失的法律補救措施和利益補償機制。由于技術的發(fā)展，一方面版權作品市場規(guī)模被擴大，制作復制品的邊際成本下降；另一方面作品需求也被放大，作品的潛在市場價值增強，作品傳播成本的降低和市場價值的增強導致版權人利益失控，加大了版權保護的需要，促進版權不斷擴張。版權法的擴張表現(xiàn)為版權權能的擴張、版權客體的擴張、版權期限的擴張、對個人性使用限制的增強等幾方面，信息網(wǎng)絡傳播權的設立就是版權權能在新技術條件下的擴張。

盡管版權的擴張不可避免地要以犧牲公眾對版權作品的接近為代價，但這種代價應控制在一定限度內(nèi)，即版權擴張應受到限制，否則將構(gòu)成不適當?shù)陌鏅鄶U張和作品壟斷，從而會使作者激勵和公眾接近之間處于失衡狀態(tài)。目前我國信息網(wǎng)絡傳播權和信息網(wǎng)絡獲取權利益失衡產(chǎn)生的原因是信息網(wǎng)絡傳播權的過度擴張，完善合理使用制度和法定許可制度是限制信息網(wǎng)絡傳播權，擴充信息網(wǎng)絡獲取權，維持“兩權”利益平衡的重要方面。

完善合理使用制度。合理使用制度是版權相關權利人的利益平衡器。網(wǎng)絡的發(fā)展使得作品復制和傳播輕而易舉，版權人權利無法得到有效保障，于是各國紛紛修改著作權法，以重構(gòu)合理使用制度。重構(gòu)模式有因素主義(以美國為代表)和規(guī)則主義(以德國為代表)兩種模式，各有優(yōu)缺點：因素主義模式具有靈活性和概括性，但容易造成司法實踐的混亂；規(guī)則主義模式具有穩(wěn)定性和規(guī)范性，但易造成立法的滯后。我國采取的是規(guī)則主義模式，版權法規(guī)對合理使用只采取列舉式條款，缺少對合理性作統(tǒng)一判斷的原則性標準，限制了其適用范圍。我國應吸收因素主義模式優(yōu)點，采用原則、要素、規(guī)則三者相結(jié)合的立法模式：以利益平衡為總體原則，借鑒四要素為標準，制定適用合理使用的具體規(guī)則。

優(yōu)化法定許可制度。法定許可的實質(zhì)在于將版權中的一些絕對權降格成為一種獲得合理報酬的權利，從而在作者的排他性權利和公眾的合理使用之間構(gòu)建一種中間制度。然而立法者出于種種擔心，目前我國版權法規(guī)并沒有明確規(guī)定傳統(tǒng)文獻數(shù)字化和圖書館等館舍外信息網(wǎng)絡傳播的法定許可制度，只就網(wǎng)絡傳播方面規(guī)定了實施遠程教育和扶助貧困的法定許可，限制了信息網(wǎng)絡獲取權。其實我們可以在制度范疇內(nèi)從多方面優(yōu)化法定許可制度，化解以上擔心：①完善作品使用人付酬制度，制定統(tǒng)一的付酬標準，建立例外協(xié)商付酬制度，構(gòu)建對不依法付酬行為的制裁制度，在訴訟時效適用方面作出有利于著作權人的認定。②適度引進版權補償金制度，減輕圖書館等公共知識機構(gòu)背負的沉重經(jīng)濟負擔，從而平衡多方利益，優(yōu)化配置版權資源，體現(xiàn)效率價值。

4.4　技術措施：發(fā)展與規(guī)避

技術措施是權利人為了防止他人非法接觸或使用其作品而采取的技術手段，是在網(wǎng)絡空間重新分配權利義務、維持網(wǎng)絡傳播者和社會公眾之間利益平衡的產(chǎn)物。技術措施保護已逐漸被各國著作權法所接受并被有關國際公約所肯定，如WCT第11條、WPPT第18條、歐盟《著作權指令》第6條、美國DMCA第1201條等都明確規(guī)定了對技術措施的法律保護。我國《著作權法》第47條、《信息網(wǎng)絡傳播權條例》第5條、18條和19條規(guī)定了故意規(guī)避或破壞技術措施的，應承擔相應的法律責任?！斑@種將技術引入法律、司法，創(chuàng)立一種新的利益平衡機制，以保護一種新型權利，既反映了版權發(fā)展的必要，也反映了版權保護的進步”。

技術保護措施的廣泛實施，一方面有效保證了不斷受到網(wǎng)絡版權侵擾的版權人的利益；但另一方面，隨著技術措施的過度保障，合理使用制度受到進一步?jīng)_擊，信息網(wǎng)絡獲取途徑受到更多限制，從而打破在模擬環(huán)境下版權法建立的有關信息網(wǎng)絡傳播權和信息網(wǎng)絡獲取權之間的傳統(tǒng)平衡，表現(xiàn)為：①違反了公眾有權依法對作品進行合理使用的原則。網(wǎng)絡空間上的技術壁壘在控制他人對作品的非法接觸的同時也妨礙了公眾對該作品的合理使用，如果被采取技術措施的作品僅僅以數(shù)字化形式存在，而用戶又沒有其他合法途徑獲得該作品時，技術措施會使得公眾合理使用該作品存在嚴重障礙。②違反了思想、事實以及進入公有領域的作品不受版權法保護的原則。技術保護措施與啟封許可證或在線許可協(xié)議的使用能夠用于全面阻止公眾對作品不符合版權人意愿的使用。由于無從接近版權作品，公眾對不受保護的思想、事實或者進入公有領域的作品等也無從接近，版權法公共領域受到侵蝕。