[論文關(guān)鍵詞]商標(biāo)權(quán)商號商號權(quán)知識產(chǎn)權(quán)

[論文摘要]近幾年北京、上海、浙江的部分關(guān)于商號權(quán)與商標(biāo)權(quán)沖突的案例，最終的結(jié)果幾乎全部都是商號權(quán)侵犯了商標(biāo)權(quán)，這樣的結(jié)果暗含了兩個問題：一是商號權(quán)的位階低于商標(biāo)權(quán)，二是商標(biāo)權(quán)不會侵犯商號權(quán)。本文將對上述兩個問題進(jìn)行反駁并提出保護(hù)商號權(quán)的建議。

一、準(zhǔn)確把握商號的概念

法學(xué)界對商號的的界定有廣義說與狹義說，廣義說認(rèn)為商號與企業(yè)名稱、廠商名稱同義。狹義說認(rèn)為商號是企業(yè)名稱中的核心組成部分，反映企業(yè)名稱的顯著特征。筆者采用狹義說，第一個理由是因為本文從知識產(chǎn)權(quán)的角度討論商號的問題，商號具有識別商事主體的作用，是商事主體獨具特征的反映，是一種智力成果。第二個理由是因為商號與企業(yè)名稱有很大的不同：一、從結(jié)構(gòu)上看，商號包含在企業(yè)名稱之中。商號是企業(yè)名稱的重要組成部分，也是企業(yè)唯一可以自我命名和設(shè)定的一項內(nèi)容。二、從功能上來說，商號主要用于區(qū)別同行業(yè)的不同企業(yè)，如“奇瑞”與“張小泉”，并因此與商標(biāo)產(chǎn)生了交集；而企業(yè)名稱則是對企業(yè)登記地、行業(yè)、組織形式的綜合反映，能較全面地反映企業(yè)信息，因此不會與商標(biāo)直接產(chǎn)生沖突。三、從使用范圍來說，商號可以用于商品或者服務(wù)的包裝、裝潢、可以突出使用，以引起相關(guān)公眾的注意；企業(yè)名稱只能按有關(guān)法律的要求在包裝上進(jìn)行注明，以表明產(chǎn)品或服務(wù)的來源。從這個角度說，保護(hù)企業(yè)名稱就是保護(hù)商號，因為企業(yè)名稱組成部分中商號才具有最突出的識別功能，是一個商事主體與另一個商事主體相區(qū)別的標(biāo)志[1]。

二、商號權(quán)與商標(biāo)權(quán)不公平的沖突

（一）商號權(quán)與商標(biāo)權(quán)產(chǎn)生沖突的形式

[論文關(guān)鍵詞]商標(biāo)權(quán)商號商號權(quán)知識產(chǎn)權(quán)

[論文摘要]近幾年北京、上海、浙江的部分關(guān)于商號權(quán)與商標(biāo)權(quán)沖突的案例，最終的結(jié)果幾乎全部都是商號權(quán)侵犯了商標(biāo)權(quán)，這樣的結(jié)果暗含了兩個問題：一是商號權(quán)的位階低于商標(biāo)權(quán)，二是商標(biāo)權(quán)不會侵犯商號權(quán)。本文將對上述兩個問題進(jìn)行反駁并提出保護(hù)商號權(quán)的建議。

一、準(zhǔn)確把握商號的概念

法學(xué)界對商號的的界定有廣義說與狹義說，廣義說認(rèn)為商號與企業(yè)名稱、廠商名稱同義。狹義說認(rèn)為商號是企業(yè)名稱中的核心組成部分，反映企業(yè)名稱的顯著特征。筆者采用狹義說，第一個理由是因為本文從知識產(chǎn)權(quán)的角度討論商號的問題，商號具有識別商事主體的作用，是商事主體獨具特征的反映，是一種智力成果。第二個理由是因為商號與企業(yè)名稱有很大的不同：一、從結(jié)構(gòu)上看，商號包含在企業(yè)名稱之中。商號是企業(yè)名稱的重要組成部分，也是企業(yè)唯一可以自我命名和設(shè)定的一項內(nèi)容。二、從功能上來說，商號主要用于區(qū)別同行業(yè)的不同企業(yè)，如“奇瑞”與“張小泉”，并因此與商標(biāo)產(chǎn)生了交集；而企業(yè)名稱則是對企業(yè)登記地、行業(yè)、組織形式的綜合反映，能較全面地反映企業(yè)信息，因此不會與商標(biāo)直接產(chǎn)生沖突。三、從使用范圍來說，商號可以用于商品或者服務(wù)的包裝、裝潢、可以突出使用，以引起相關(guān)公眾的注意；企業(yè)名稱只能按有關(guān)法律的要求在包裝上進(jìn)行注明，以表明產(chǎn)品或服務(wù)的來源。從這個角度說，保護(hù)企業(yè)名稱就是保護(hù)商號，因為企業(yè)名稱組成部分中商號才具有最突出的識別功能，是一個商事主體與另一個商事主體相區(qū)別的標(biāo)志[1]。

二、商號權(quán)與商標(biāo)權(quán)不公平的沖突

（一）商號權(quán)與商標(biāo)權(quán)產(chǎn)生沖突的形式

編者按：本文主要從實行商號與商標(biāo)一體化的必要性；商號與商標(biāo)一體化的可行性；商號與商標(biāo)一體化策略的實施進(jìn)行論述。其中，主要包括：商號是指生產(chǎn)經(jīng)營廠商的字號，是企業(yè)名稱的組成部分、商號是商事主體為表明自己不同于他人的特征而在商事交易中為法律行為時所使用的專有名稱、與商號法律制度相比較，我國的商標(biāo)法律制度比較健全、企業(yè)實行商號與商標(biāo)一體化、商號與商標(biāo)在特征上有許多相同之處、商號與商標(biāo)在功能上也有很多雷同、商號與商標(biāo)在構(gòu)成要素上有重合、把商號注冊為商標(biāo)、將商號注冊為商標(biāo)會受到一定的限制、把商標(biāo)登記注冊為商號、在企業(yè)名稱中增設(shè)商號的極佳途徑等，具體請詳見。

商號是指生產(chǎn)經(jīng)營廠商的字號，是企業(yè)名稱的組成部分，它與商標(biāo)都是受法律保護(hù)的一種產(chǎn)權(quán)，同屬知識產(chǎn)權(quán)的范疇。廠商可用商號向商標(biāo)管理部門申請核準(zhǔn)注冊商標(biāo)。如我國的“張小泉”、“全聚德”、“盛錫?！钡任淖稚虡?biāo)都來自于商號。同樣，企業(yè)將自己的商標(biāo)經(jīng)工商行政管理部門核準(zhǔn)登記亦可成為自己的商號，如我國的“健力寶”、“萬寶”等商號均來自于企業(yè)知名度較高的商標(biāo)。國外的“可口可樂”、“豐田”、“松下”、“波音”等也是商號與商標(biāo)統(tǒng)一的典型范例。可見，實行商號與商標(biāo)一體化，對商號權(quán)與商標(biāo)權(quán)統(tǒng)一保護(hù)是企業(yè)參與市場競爭、有效保護(hù)自己的名稱權(quán)和商標(biāo)權(quán)的一項重要策略。

一、實行商號與商標(biāo)一體化的必要性

商號是商事主體為表明自己不同于他人的特征而在商事交易中為法律行為時所使用的專有名稱。我國《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》第7條規(guī)定：“企業(yè)名稱應(yīng)當(dāng)由以下部分依次組成：字號（或者商號）、行業(yè)或者經(jīng)營特點、組織形式?！逼髽I(yè)名稱應(yīng)當(dāng)冠以企業(yè)所在地行政區(qū)劃的名稱?？梢姡烫柺瞧髽I(yè)名稱中的一個重要組成部分，其功能在于區(qū)別不同的商事主體。商號是商譽的重要載體，其識別價值不僅在于能促使商事主體不斷提高商品或服務(wù)的質(zhì)量，改善經(jīng)營作風(fēng)，增加商號中的商譽含量，而且在于方便公眾的消費選擇，維護(hù)廣大消費者的合法權(quán)益。因此，商號權(quán)應(yīng)該得到有效的法律保護(hù)。

在實踐中，商號侵權(quán)糾紛不斷發(fā)生，商事主體的商號權(quán)不能得到有效的法律保護(hù)，其根本原因在于我國商號法律制度不夠完善。我國的商號法律制度由《民法通則》、《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》、《企業(yè)法人登記管理條例》、《反不正當(dāng)競爭法》等法律法規(guī)中有關(guān)企業(yè)名稱的一系列法律規(guī)范構(gòu)成。這些法律法規(guī)多數(shù)是在市場經(jīng)濟(jì)體制確立之前制定的，其中很多內(nèi)容已不能適應(yīng)當(dāng)前經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，其缺陷主要表現(xiàn)在兩個方面：一方面，我國對企業(yè)名稱實行分級管理制，企業(yè)對其核準(zhǔn)登記的名稱只在登記機(jī)關(guān)轄區(qū)內(nèi)享有專用權(quán)。這使得不同商事主體的商號權(quán)不能得到平等的法律保護(hù)，其中有的是在全國范圍內(nèi)享有專用權(quán)，有的是在省級行政區(qū)范圍內(nèi)享有專用權(quán)，還有的是在市級或縣級行政區(qū)范圍內(nèi)享有專用權(quán)。這種企業(yè)名稱權(quán)的保護(hù)范圍完全由批準(zhǔn)設(shè)立該企業(yè)的行政機(jī)關(guān)的級別決定的制度不利于企業(yè)間的平等競爭。另一方面，對企業(yè)名稱的相同或相似在我國法律法規(guī)中是明令禁止的，而對企業(yè)名稱中商號的相同或相似卻無禁止規(guī)定，這就使商號權(quán)作為一項知識產(chǎn)權(quán)無法得到有效的法律保護(hù)，為某些企業(yè)利用商號進(jìn)行不正當(dāng)競爭提供了可乘之機(jī)。正是由于我國商號法律制度不夠完善，所以我國很多企業(yè)的商號知識產(chǎn)權(quán)意識淡薄，至今還有相當(dāng)一部分企業(yè)沒有自己的商號，而一些老字號又因自己的商號權(quán)屢受侵犯而一籌莫展。

與商號法律制度相比較，我國的商標(biāo)法律制度比較健全，尤其是修改后的商標(biāo)法及其實施條例，基本上符合我國的實際情況并行之有效，在制止商標(biāo)侵權(quán)行為方面起著重要作用。但由于各方面的原因，我國商標(biāo)法律制度仍有其不盡完美之處，主要表現(xiàn)在如下兩個方面：一是發(fā)生商標(biāo)侵權(quán)糾紛時，我國的法律法規(guī)更多地強(qiáng)調(diào)被侵權(quán)人的舉證責(zé)任，而對侵權(quán)方舉證責(zé)任的要求過低，導(dǎo)致實踐中商標(biāo)侵權(quán)糾紛日增、而投訴反而下降的異?，F(xiàn)象。二是對商標(biāo)侵權(quán)行為的處罰偏輕，不能充分發(fā)揮商標(biāo)法律制度應(yīng)有的懲戒作用。

關(guān)鍵詞：商號權(quán)商標(biāo)權(quán)權(quán)利沖突

摘要：在市場經(jīng)濟(jì)條件下，隨著企業(yè)競爭的日益加劇，承載著企業(yè)商業(yè)信譽的商號及商標(biāo)已經(jīng)發(fā)揮著越來越重要的作用。與此同時，商號權(quán)和商標(biāo)權(quán)的權(quán)利沖突也日趨頻繁，成為知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域最為突出的權(quán)利沖突現(xiàn)象之一。本文將就商號權(quán)及商標(biāo)權(quán)沖突的相關(guān)問題進(jìn)行介紹和探討，以期這些理論上的探討能為解決我國商號權(quán)和商標(biāo)權(quán)的沖突問題提供有益的借鑒。

一、商號及商標(biāo)的概念

對于商號概念的認(rèn)定，在理論界并沒有形成統(tǒng)一的認(rèn)識，主要存在以下兩種觀點：一種觀點認(rèn)為，商號就是企業(yè)名稱或個人姓名，是商事主體在營業(yè)活動中表彰自己的名稱，這是廣義的商號概念；另一種觀點認(rèn)為，商號與企業(yè)名稱不是同一概念，商號只是企業(yè)名稱中的一部分，如“上海大眾汽車有限公司”，只有“大眾”才是商號，這是狹義的商號概念。筆者比較同意狹義的商號概念。筆者認(rèn)為，商號應(yīng)是最能集中表現(xiàn)商事主體的獨特特征，能夠表現(xiàn)出同行業(yè)不同商品參與者最根本區(qū)別的標(biāo)志。根據(jù)《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》第七條的規(guī)定，企業(yè)名稱應(yīng)由行政區(qū)劃、字號、行業(yè)或經(jīng)營特點、組織形式等幾方面依次組成。其中字號是企業(yè)名稱中的核心要素，只有字號能夠集中表現(xiàn)商事主體的獨特特征，代表了企業(yè)的商業(yè)信譽和形象，能夠用以區(qū)分別的商事主體，而其他幾個方面各商事主體都可以相同。因此，商號也就可以認(rèn)為是企業(yè)名稱中的字號。

商標(biāo)是指商品的生產(chǎn)者、經(jīng)營者或者服務(wù)提供者在其商品或服務(wù)中使用的，由文字、圖形或者其他組合構(gòu)成的，具有顯著特征、便于識別商品或服務(wù)來源的標(biāo)記?！吨腥A人民共和國商標(biāo)法》第三條規(guī)定，經(jīng)商標(biāo)局核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)為注冊商標(biāo)，包括商品商標(biāo)、服務(wù)商標(biāo)和集體商標(biāo)、證明商標(biāo)；商標(biāo)注冊人享有商標(biāo)專用權(quán)，受法律保護(hù)。

二、商號與商標(biāo)的比較

摘要:商標(biāo)是區(qū)分不同商品或服務(wù)來源的標(biāo)記,而商號是區(qū)分市場上不同經(jīng)營主體的標(biāo)記,如何解決這兩種權(quán)利的沖突已經(jīng)成為實物界和理論界都深感頭痛的痼疾｡具體闡述商標(biāo)權(quán)與商號權(quán)沖突的表現(xiàn)形式;指出現(xiàn)行法律對于商號權(quán)保護(hù)存在的不足;對我國商標(biāo)權(quán)和商號權(quán)的法律保護(hù)制度提出了一些完善建議,從而回答了如何解決兩權(quán)沖突問題｡

關(guān)鍵詞:商號權(quán);商標(biāo)權(quán);沖突;法律

0前言

所謂商標(biāo)權(quán)與商號權(quán)的沖突,就是指不同的商標(biāo)權(quán)人與商號權(quán)人因使用相同或相似的文字而使消費者對商品或服務(wù)的來源產(chǎn)生了混淆,使其誤認(rèn)為兩者為同一人,或者兩者之間存在著某種特定的關(guān)系,從而誤購商品或接受服務(wù),造成兩者的權(quán)利沖突｡但是實踐中表現(xiàn)出來的這兩種權(quán)利的沖突,卻并非完全是那種由于權(quán)利相近而引起的偶然的沖突,而更具復(fù)雜化｡

1商標(biāo)與商號權(quán)利沖突的表現(xiàn)形式

實踐中,商標(biāo)權(quán)與商號權(quán)的權(quán)利沖突主要表現(xiàn)為以下幾種形式:

內(nèi)容摘要：商號權(quán)是一項重要的知識產(chǎn)權(quán)，實踐表明，對于商號權(quán)的保護(hù)應(yīng)該納入知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的范疇。我國對于知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)正在逐步加強(qiáng)，在這樣一個大環(huán)境下，研究商號權(quán)理論，建立和完善我國商號權(quán)的保護(hù)制度，不僅具有理論意義，而且具有緊迫的現(xiàn)實意義。本文通過對我國商號權(quán)保護(hù)立法現(xiàn)狀的闡釋，提出了完善我國商號權(quán)法律保護(hù)的策略。

關(guān)鍵詞：商號商號權(quán)法律保護(hù)完善

隨著我國市場經(jīng)濟(jì)體系的逐漸完善，法制意識逐漸增強(qiáng)，特別是對權(quán)利、義務(wù)的認(rèn)識越來越深，更多的人在面對權(quán)利沖突的時候會借助法律來維護(hù)自己的權(quán)利。在這樣的大環(huán)境下，研究商號權(quán)的保護(hù)無疑顯得非常必要和及時。盡管商號權(quán)的保護(hù)在國際上已經(jīng)有相當(dāng)長的歷史，在我國也得到越來越多的認(rèn)同，但如何通過法律形成有效的保護(hù)卻仍然是一個重要課題。

我國商號權(quán)法律保護(hù)現(xiàn)狀

（一）立法層次太低

首先，商號權(quán)與商標(biāo)權(quán)屬于知識產(chǎn)權(quán)法的同一位階，但是我國在商標(biāo)權(quán)上制定了相對完善的法律制度，卻忽視了對商號權(quán)的法律保護(hù)，僅歸于企業(yè)名稱權(quán)的范圍，導(dǎo)致其立法層次太低，無法給予完善全面的保護(hù)。立法層次較低具體體現(xiàn)在調(diào)整商號權(quán)法律關(guān)系的法律文件主要是級別為條例的《企業(yè)名稱登記管理條例》，而且內(nèi)容比較簡單，在法律的權(quán)威和操作性方面都不能滿足保護(hù)商號權(quán)的需要。

[內(nèi)容提要]商號是商人用于表彰自己的標(biāo)記，是隨著商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展而不斷發(fā)展起來的。商號具有財產(chǎn)權(quán)的性質(zhì)，商人可將自己的商號轉(zhuǎn)讓給他人而獲得經(jīng)濟(jì)利益，從而法律應(yīng)對商號的轉(zhuǎn)讓進(jìn)行具體嚴(yán)格的法律規(guī)制，否則將造成商號的混淆，不利于保護(hù)市場經(jīng)濟(jì)的安全與交易的秩序。本人首先對世界各國商號轉(zhuǎn)讓的法律規(guī)制進(jìn)行了簡要的介紹，認(rèn)為我國法律對商號的轉(zhuǎn)讓應(yīng)允許其單獨轉(zhuǎn)讓，亦可同營業(yè)一起轉(zhuǎn)讓；且受讓人應(yīng)承擔(dān)一定的競業(yè)禁止的義務(wù)；商號轉(zhuǎn)讓須履行登記手續(xù)，才能生效，始能對抗善意第三人。

[關(guān)鍵字]商號權(quán)商號轉(zhuǎn)讓法律規(guī)制可單獨轉(zhuǎn)讓主義一、商號及商號權(quán)商號又稱商事名稱，商業(yè)名稱，商人名稱，是指商事主體在從事商行為時所使用的名稱。商號被商事主體用在營業(yè)中表彰自己，以區(qū)分不同的市場交易主體，從而使市場主體人格化，特定化。[1]商號的概念在不同的國家有著不完全一致的解釋，我國現(xiàn)行商事法律和商事理論關(guān)于商號的界定也不十分清晰，字號，商號，廠商名稱，企業(yè)名稱等各種稱呼混雜在一起。《民法通則》對個體工商戶和個人合伙的商事名稱成為“字號”，而《企業(yè)名稱登記管理條例》對工商企業(yè)的名稱成為“企業(yè)名稱”，商號使企業(yè)名稱中的一個組成部分，以此同時，該規(guī)定第七條中將字號等同于商號。有些學(xué)者認(rèn)為，商號名稱，字號，商號，廠商名字，企業(yè)名稱屬于同一概念。[2]商號權(quán)的概念在不同的國家的法律中也有著不完全一致的解釋，其差異主要體現(xiàn)在對商號的外延有著不同的認(rèn)識。從商號的發(fā)展來看，商號最終是商主體用于表示其營業(yè)的名稱，部分國家的商法典或者民法典均在商主體的名稱意義上界定商號的含義。如《德國民法典》第17條第1款明確規(guī)定：“商人的商號是指商人進(jìn)行營業(yè)經(jīng)營和進(jìn)行簽名的名稱?！比毡?，意大利等國也在商主體名稱意義上使用商號的概念。在世界知識產(chǎn)權(quán)組織國際局編撰的《反不正當(dāng)競爭保護(hù)示范條款及其注釋》中，對商號的注釋是：“商號的作用是識別企業(yè)及其商業(yè)活動，并將其與其他企業(yè)及其營業(yè)活動區(qū)分開來?！币灿袊覐膹V義上理解商號的概念，即不將商號的含義限定在企業(yè)名稱范疇內(nèi)，而將商號等同于商業(yè)名稱，是商號的概念泛化產(chǎn)品的名稱等具有商業(yè)價值的名稱。[3]總的來說，商號因商業(yè)的不斷發(fā)達(dá)及商業(yè)制度的不斷發(fā)展而發(fā)達(dá)起來，使用商號是商人的特權(quán)。商人通過商號來表征自己，商人行使其特權(quán)而使用商號時，則產(chǎn)生了商號權(quán)。商號是商事主體經(jīng)營活動的代表，是商事主體產(chǎn)品服務(wù)的代表，是他們信譽的標(biāo)志。法律賦予商事主體對其所享有的商號的排他專有使用權(quán)。但對于商號的性質(zhì)，學(xué)理上一直存在著爭議，主要有三種學(xué)說：[4]（1）人格權(quán)說.根據(jù)人格權(quán)說的觀點，商號是公民姓名權(quán)在商人領(lǐng)域的延伸，其權(quán)力屬于人格權(quán)的一種。認(rèn)為商號權(quán)同商事主體緊密聯(lián)系在一起，是商事主體在營業(yè)商用于表彰自己的名稱。商號與商事主體的存在相始終，商業(yè)名稱一經(jīng)取得即在一定區(qū)域內(nèi)排斥其他商事主體使用相同或相類似的商號，與財產(chǎn)無關(guān)，這些特點符合人格權(quán)的一些基本要求，所以商號本質(zhì)上一種人格權(quán)。（2）財產(chǎn)權(quán)說。根據(jù)財產(chǎn)權(quán)說的觀點，商號權(quán)是一種主要以財產(chǎn)權(quán)為內(nèi)容的民事權(quán)利，認(rèn)為商號取得后，權(quán)利人既取得商號的專有權(quán)。這種商號不但給其使用人直接帶來經(jīng)濟(jì)上的利益，而且該權(quán)利可以轉(zhuǎn)讓，繼承。權(quán)利人也可以享有轉(zhuǎn)讓利益。因此，商號應(yīng)為財產(chǎn)權(quán)的一種。（3）折衷說。商號前人格權(quán)和財產(chǎn)權(quán)的雙重性質(zhì)，即商號既有姓名權(quán)的排他效力，又具有財產(chǎn)權(quán)的創(chuàng)設(shè)效力，可以轉(zhuǎn)讓繼承。由于商號兼具財產(chǎn)權(quán)和人格權(quán)的性質(zhì)，所以商號可以轉(zhuǎn)讓，但是為了保障商號的公開性，避免商號的混同和致人誤解，以致影響交易的安全及當(dāng)事人的合法權(quán)利，各國立法都對商號的轉(zhuǎn)讓有一定的限制。二、商號的轉(zhuǎn)讓及各國立法對商號轉(zhuǎn)讓的限制商號轉(zhuǎn)讓是指商主體將其享有的商號權(quán)全部讓與受讓人的行為，其效力是出讓人喪失商號權(quán)，受讓人成為該商號的主體。商號作為財產(chǎn)權(quán)，決定其可以轉(zhuǎn)讓和繼承。商人之所以成為商人是因為其以商行為為業(yè)。商號的所有權(quán)權(quán)利可以不伴于人格和身份。商號權(quán)是商人在營業(yè)中區(qū)別于他人的重要標(biāo)志，與商主體的商譽結(jié)合在一起，具有財產(chǎn)權(quán)的價值，但因為商號兼有人格權(quán)，依附于商事主體而存在，是自然人姓名權(quán)在商人領(lǐng)域的延伸。因此，對商號的轉(zhuǎn)讓有一定的限制。國際上有兩種不同的立法模式。（1）不得單獨轉(zhuǎn)讓主義（絕對轉(zhuǎn)讓主義）。此種立法主義認(rèn)為，商號是營業(yè)區(qū)別的一種手段，因此對商號的轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格限制，而商號只能與營業(yè)本身一同轉(zhuǎn)讓或在營業(yè)廢止時轉(zhuǎn)讓，否則不得單獨轉(zhuǎn)讓，奉行這一立法原則的國家有德國、瑞士、意大利、日本、韓國等。例如，《德國商法典》第23條規(guī)定：“商號不得與使用此商號的營業(yè)分離而讓與?！痹摲ǖ?1條第1款規(guī)定：“商號或其所有人的變更，以及將營業(yè)所遷至另一地點，應(yīng)依第29條的規(guī)定申報商登記?！盵5]這兩條對丁說明，德國商法允許商號依法轉(zhuǎn)讓，但要求商號只能與營業(yè)一起轉(zhuǎn)，并必須商事登記?！度鹗總鶆?wù)法》第953條：“一個已存企業(yè)的受讓人必須為該企業(yè)重新選定商號，但如果經(jīng)轉(zhuǎn)讓人明示或默示同意，受讓人可保留原商號只得增加他是原企業(yè)的受讓人字樣?！薄度毡旧谭ǖ洹返?4條規(guī)定，商業(yè)名稱限于和營業(yè)一起轉(zhuǎn)讓或廢止?fàn)I業(yè)的情況下可以轉(zhuǎn)讓。[6]（2）可單獨轉(zhuǎn)讓（相對轉(zhuǎn)讓主義）。此種立行奉行商號可單獨轉(zhuǎn)讓的原則，認(rèn)為不必連同營業(yè)一起轉(zhuǎn)讓。也就是說，商號可以與其營業(yè)相分離而轉(zhuǎn)讓，商主體不僅可以單獨轉(zhuǎn)讓商號而不轉(zhuǎn)讓營業(yè)，而且多處營業(yè)也可以共同使用一個商號，商號轉(zhuǎn)讓后，轉(zhuǎn)讓人仍享有使用權(quán)和其他權(quán)利，受讓人也取得商號的使用權(quán)和其他權(quán)利。由于相對轉(zhuǎn)讓主義容易造成商號使用和管理上的混亂，極易引起社會公眾的誤解，甚至可能發(fā)生轉(zhuǎn)讓人轉(zhuǎn)嫁債務(wù)或受讓人惡意串通損害債權(quán)人利益的情況，因此奉行這一立法原則的國家不多，主要有法國等。[7]法國認(rèn)為，商號主要是商業(yè)資產(chǎn)的一部分，商號可以自由轉(zhuǎn)讓。不過為避免商號混同而產(chǎn)生誤解，奉行這一立法原則的國家立法規(guī)定，商號轉(zhuǎn)讓后不再用簽名，仍用作簽名的商號則不得轉(zhuǎn)讓。[8]由此可見，即使是奉行可單獨轉(zhuǎn)讓的國家的法律也對商號的轉(zhuǎn)讓作出了必要限制。

根據(jù)《民法通則》第99條第2款的規(guī)定：法人、個體、工商戶、個體合伙享有名稱權(quán)，企業(yè)法人、個體工商戶、個體合伙有權(quán)使用依法轉(zhuǎn)讓自己的名稱。同時根據(jù)《企業(yè)名稱登記管理條例》第23條規(guī)定，企業(yè)名稱可隨企業(yè)或本企業(yè)的一部分一并轉(zhuǎn)讓，企業(yè)名稱只能轉(zhuǎn)讓給一戶企業(yè)。企業(yè)名稱轉(zhuǎn)讓后轉(zhuǎn)讓方不得繼續(xù)使用一轉(zhuǎn)讓的企業(yè)名稱。企業(yè)名稱的轉(zhuǎn)讓方與受讓方應(yīng)當(dāng)簽訂書面協(xié)議，并由原登記主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)。[9]從法律的這些規(guī)定來看，我國采用的是不得單獨轉(zhuǎn)讓主義，即商號的轉(zhuǎn)讓不得與使用此商號的營業(yè)相分離。從我國法律對商號轉(zhuǎn)讓的規(guī)制來看，允許商號的轉(zhuǎn)讓。采取不可單獨轉(zhuǎn)讓的立法模式，且為維護(hù)商號權(quán)人的合法權(quán)益，商號的轉(zhuǎn)讓人通常采取有償轉(zhuǎn)讓原則，即商號權(quán)人將擁有的商號權(quán)讓與他人使用時受讓人須支付相應(yīng)的費用。同時，商號的轉(zhuǎn)讓須由讓與方和受讓方簽訂書面協(xié)議并報工商行政管理局核準(zhǔn)。如未注冊登記，則不得以此對抗第三人。[10]由此可以看到我國現(xiàn)行法律對商號轉(zhuǎn)讓的規(guī)制過于簡單不夠完善，從而不利于交易的安全和促進(jìn)保護(hù)交易中利益的實現(xiàn)，不能發(fā)揮商號在現(xiàn)代商事交易中的特殊作用。筆者認(rèn)為應(yīng)從以下幾方面對商號轉(zhuǎn)讓進(jìn)行法律規(guī)制。三、商號轉(zhuǎn)讓的法律規(guī)制（一）商號的轉(zhuǎn)讓可單獨轉(zhuǎn)讓，亦可以和其營業(yè)一并轉(zhuǎn)讓大多數(shù)國家為避免交易的混亂而對商號轉(zhuǎn)讓采取嚴(yán)格規(guī)制，主張商號的轉(zhuǎn)讓必須與其營業(yè)一同轉(zhuǎn)讓。雖然主張商號可脫離營業(yè)而單獨轉(zhuǎn)讓的國家較少，但并不是沒有，發(fā)達(dá)資本主義國家中法國就是一典型例子。所以說我們必須去探尋可單獨轉(zhuǎn)讓主義存在的空間與合理性，活躍與發(fā)展市場經(jīng)濟(jì)中的商業(yè)貿(mào)易。筆者認(rèn)為采取商號單獨轉(zhuǎn)讓主義可以有以下幾方面的原因。1、商號單獨轉(zhuǎn)讓有現(xiàn)實存在的基礎(chǔ)。比如，在營業(yè)相同的商人之間，若一個商人的商號較為出名，而另一商人便可以放棄自己的商號，支付一定的報酬而受讓較出名的商號，用于自己的營業(yè)，從而達(dá)到盈利的目的，而原商號權(quán)人繼續(xù)使用自己商號并用其營業(yè)。此種現(xiàn)象在現(xiàn)實生活中是大量存在的，所以說單獨轉(zhuǎn)讓主義有其存在的現(xiàn)實依據(jù)。2、隨著商號含義的發(fā)展，單獨轉(zhuǎn)讓有存在的合理性。支持絕對轉(zhuǎn)讓主義的觀點認(rèn)為，商號的信用，是有商人在長期經(jīng)營過程中，通過誠實信用、勤勉等經(jīng)營而逐漸發(fā)展起來的，若允許商號可單獨轉(zhuǎn)讓，不免有欺詐公眾之嫌。如果改變商事主體而使用其商號，其受讓的商人是否足以繼承和發(fā)揚建立在商號上的信用，這是不能知的。所以單獨轉(zhuǎn)讓主義為各國立法所禁止。但是筆者個人認(rèn)為此種觀點并不完全正確。首先，即使采取絕對轉(zhuǎn)讓主義，也不能排除受讓人違逆其以前建立在原商號上的商業(yè)信用的可能，且此種行為終將被公眾所知曉，從而失去了原商號的含義。因此，絕對轉(zhuǎn)讓主義沒有存在的必要。其次，由于商品交易的發(fā)達(dá)，社會上存在的商號也成千上萬。由此，消費者不再關(guān)注建立在每一個商號上的信譽，也無法完全知曉，而他們關(guān)注的更多轉(zhuǎn)向商品服務(wù)的質(zhì)量，所以，我們的立法可以對商號轉(zhuǎn)讓后對受讓人商行為的規(guī)制保證其產(chǎn)品和服務(wù)的質(zhì)量，同時建立馳名商號的特殊保護(hù)制度。對馳名商號進(jìn)行特殊保護(hù)，而沒有必要通過商號轉(zhuǎn)讓的絕對主義來限制，從而阻礙了商業(yè)市場的繁榮。

3、從商號的性質(zhì)上來說，也應(yīng)采取可單獨轉(zhuǎn)讓主義，各國法律無不承認(rèn)商號是一種財產(chǎn)權(quán)，從而認(rèn)為可轉(zhuǎn)讓。但若承認(rèn)其為一種財產(chǎn)權(quán)，根據(jù)法理便可單獨轉(zhuǎn)讓。商號權(quán)實質(zhì)上是主體對依法取得的名稱在一定地域范圍內(nèi)享有獨占使用權(quán)，商號具有知識產(chǎn)權(quán)的特征，是一種無形的財產(chǎn)權(quán)，商號的產(chǎn)生就是智力勞動的成果。商號的創(chuàng)立及應(yīng)用體現(xiàn)了該企業(yè)所獨有的名聲和商譽，使企業(yè)信譽的載體。因此企業(yè)的商號能為企業(yè)帶來巨大的經(jīng)濟(jì)利益，商號本身具有重要的經(jīng)濟(jì)價值，但這種財產(chǎn)權(quán)本生無固定形態(tài)，故屬無形財產(chǎn)權(quán)。[11]4、商號和商標(biāo)的相似性和不同點可允許商號單獨轉(zhuǎn)讓。商號和商標(biāo)均屬知識產(chǎn)權(quán)且商標(biāo)必須依附于商品而存在，但商號可不必依靠商人而單獨存在。通觀世界各國的立法，對商標(biāo)的轉(zhuǎn)讓均有單獨轉(zhuǎn)讓的趨勢，因此商號更可允許單獨轉(zhuǎn)讓。（二）商號權(quán)轉(zhuǎn)讓與營業(yè)一起轉(zhuǎn)讓時，出讓人不能繼續(xù)使用原商號，而且還應(yīng)在一定時間地域范圍內(nèi)承擔(dān)競業(yè)禁止的義務(wù)。商號與營業(yè)既然相合而同時轉(zhuǎn)讓，則轉(zhuǎn)讓人已將商號專有權(quán)及相關(guān)營業(yè)上的一切設(shè)置均轉(zhuǎn)讓給他人，因此不便再在相鄰區(qū)域內(nèi)從事相同的營業(yè)。轉(zhuǎn)讓人因轉(zhuǎn)讓而取得一定的經(jīng)濟(jì)報酬，他自由營業(yè)的權(quán)利已因轉(zhuǎn)讓合同而受到束縛。假如法律允許其自由營業(yè)，不加地域和年限的限制，則對受讓人的利益造成不利的影響，并且其享受的商號權(quán)并不能專門獨占的享有。因此，轉(zhuǎn)讓的效力不能使社會公眾所信服，亦不能維持商業(yè)秩序。對此，《日本商法典》為避免商號轉(zhuǎn)讓可能產(chǎn)生的不正當(dāng)競爭情形，專門規(guī)定了營業(yè)轉(zhuǎn)讓人的競業(yè)禁止義務(wù)。該法第25條規(guī)定：“（一）、轉(zhuǎn)讓營業(yè)時，當(dāng)事人如無另外意思標(biāo)識，則轉(zhuǎn)讓人在20年內(nèi)不得與同一市鎮(zhèn)村內(nèi)或相鄰市鎮(zhèn)村內(nèi)經(jīng)營同一營業(yè)。（二）、轉(zhuǎn)讓人有不經(jīng)營同一營業(yè)的特約時，該特約只在同一府縣內(nèi)及相鄰府縣內(nèi)，不超過30年的范圍內(nèi)有效。（三）、轉(zhuǎn)讓人不得違反前二款的規(guī)定，以不正當(dāng)競爭目的經(jīng)營同一營業(yè)?！盵12]應(yīng)當(dāng)說，這一規(guī)定對于保護(hù)受讓方的利益，促進(jìn)市場交易的正常發(fā)展，確實具有十分重大的意義。但是我國立法卻沒有作出明文規(guī)定。雖然受讓人的利益應(yīng)加以保護(hù)，但法律也應(yīng)給轉(zhuǎn)讓人其后發(fā)展的余地，發(fā)揮其特長，不能限制過嚴(yán)。所以轉(zhuǎn)讓人承擔(dān)競業(yè)禁止義務(wù)的地域廣度和時間長久，應(yīng)以足以保護(hù)受讓人的利益為適當(dāng)標(biāo)準(zhǔn)。（三）若商號與營業(yè)一同轉(zhuǎn)讓，受讓人應(yīng)負(fù)原商事主體的商業(yè)債務(wù)，同時，原在商號上的債權(quán)，也一并轉(zhuǎn)移給受讓人。債權(quán)債務(wù)的發(fā)生，是因為第三人深信原商事主體或原商事主體深信第三人而設(shè)定，此為普通的原則。只有商人之間相互信任而后相互資助，所以于法理、債務(wù)、債權(quán)轉(zhuǎn)移時須得到債權(quán)或債務(wù)人的同意，方生轉(zhuǎn)讓的效力。當(dāng)商號的轉(zhuǎn)讓涉及第三人的利益時，如果新商事主體在繼續(xù)沿用其商業(yè)名稱的情況下，對原商事主體由債權(quán)債務(wù)的第三人可能會因為不知道商事主體已轉(zhuǎn)讓或變更而受其損害。因此，法律應(yīng)當(dāng)規(guī)定受讓人一同承受轉(zhuǎn)讓人的債權(quán)債務(wù)。[13]（四）商號權(quán)的轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)采取合同形式并履行登記。

商號為商人營業(yè)的代稱，本質(zhì)上說并無價值，是因為持有商號者經(jīng)長期的慘淡經(jīng)營，博取信用，才具有財產(chǎn)的性質(zhì)，所以脫離營業(yè)而轉(zhuǎn)讓，往往導(dǎo)致爭端，所以法律為了防止這種爭端，而建立一種鑒別標(biāo)準(zhǔn)來規(guī)制它，即商號之轉(zhuǎn)讓是否有效，以注冊以否為標(biāo)準(zhǔn)。所以，筆者認(rèn)為，一商人使用商號是否注冊，法律不必強(qiáng)制，亦不宜于干涉過嚴(yán)，但若商號作為財產(chǎn)而轉(zhuǎn)讓時，因其涉及的利害關(guān)系較廣泛，如不公布于社會大眾，便不足以保護(hù)第三人的利益。所以商號的轉(zhuǎn)讓是否生效應(yīng)以登記為標(biāo)準(zhǔn)。商號權(quán)基于核準(zhǔn)登記而產(chǎn)生，商號只有經(jīng)登記后，商事主體才能取得商號的專有使用權(quán)。這種專用使用權(quán)是工業(yè)產(chǎn)權(quán)的一種。我國目前采取登記生效主義，世界上有些國家采取登記對抗主義和使用取得主義，使用取得是指商號一經(jīng)使用，使用者即可取得商號，無需履行登記，但不經(jīng)登記不足以產(chǎn)生對抗第三人的效力，這種制度以日本為代表。[14]商號轉(zhuǎn)讓對受讓人來說相當(dāng)于取得新的商號，因此商號轉(zhuǎn)讓只能在履行轉(zhuǎn)讓登記后才能生效，否則不能對抗善意第三人。四、后記隨著技術(shù)進(jìn)步和專業(yè)化程度的提高，聯(lián)合兼并資產(chǎn)重組等不斷發(fā)展，允許商號權(quán)人許可他人使用自己的商號或轉(zhuǎn)讓自己的商號，有利于名牌企業(yè)的有效擴(kuò)張，有利于增加優(yōu)質(zhì)品牌產(chǎn)品的生產(chǎn)和經(jīng)營能力，也有利于活躍商品經(jīng)濟(jì)市場，繁榮商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，所以應(yīng)對商號轉(zhuǎn)讓做出具體的法律規(guī)制，引導(dǎo)商號轉(zhuǎn)讓的法律化，發(fā)揮商號在現(xiàn)代商品經(jīng)濟(jì)中應(yīng)有的積極作用。注釋：[1]肖海軍主編：《商法學(xué)》湖南大學(xué)出版社2004年8月版，第113頁。[2]趙中孚主編：《商法總論》中國人民大學(xué)出版社1999年版，第170頁。[3]范健，王建文著：《商法論》高等教育出版社2003年9月版，第486頁。[4]趙萬一主編：《商法》中國人民大學(xué)出版社2003年2月版，第66頁。[5]《德國商法典》，林景林等譯，中國政法大學(xué)出版社2000年版，第17，19頁。[6]趙中孚主編：《商法總論》中國人民大學(xué)出版社2003年版，第181頁。[7]范健，王建文著：《商法論》高等教育出版社2003年9月版，第484頁。[8]肖海軍主編：《商法學(xué)》湖南大學(xué)出版社2004年8月版，第117頁。[9]施天濤著：《商法學(xué)》法律出版社2004年8月版，第110頁。[10]日長春，唐永前主編：《商法學(xué)》重慶大學(xué)出版社2003年5月版，第39頁。[11]王利明著：《人格權(quán)法》法律出版社1997年版，第98頁。[12]《日本商法典》王書江，殷建平等譯，中國法制出版社2000年版，第6頁。[13]趙中孚主編：《商法總論》中國人民大學(xué)出版社2003年版，第225頁。[14]張今臣著：《論商號的法律保護(hù)》，載《河南省政法管理干部學(xué)院學(xué)報》，2004年第4期。

[內(nèi)容提要]商號是商人用于表彰自己的標(biāo)記，是隨著商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展而不斷發(fā)展起來的。商號具有財產(chǎn)權(quán)的性質(zhì)，商人可將自己的商號轉(zhuǎn)讓給他人而獲得經(jīng)濟(jì)利益，從而法律應(yīng)對商號的轉(zhuǎn)讓進(jìn)行具體嚴(yán)格的法律規(guī)制，否則將造成商號的混淆，不利于保護(hù)市場經(jīng)濟(jì)的安全與交易的秩序。本人首先對世界各國商號轉(zhuǎn)讓的法律規(guī)制進(jìn)行了簡要的介紹，認(rèn)為我國法律對商號的轉(zhuǎn)讓應(yīng)允許其單獨轉(zhuǎn)讓，亦可同營業(yè)一起轉(zhuǎn)讓；且受讓人應(yīng)承擔(dān)一定的競業(yè)禁止的義務(wù)；商號轉(zhuǎn)讓須履行登記手續(xù)，才能生效，始能對抗善意第三人。

[關(guān)鍵字]商號權(quán)商號轉(zhuǎn)讓法律規(guī)制可單獨轉(zhuǎn)讓主義

一、商號及商號權(quán)

商號又稱商事名稱，商業(yè)名稱，商人名稱，是指商事主體在從事商行為時所使用的名稱。商號被商事主體用在營業(yè)中表彰自己，以區(qū)分不同的市場交易主體，從而使市場主體人格化，特定化。[1]商號的概念在不同的國家有著不完全一致的解釋，我國現(xiàn)行商事法律和商事理論關(guān)于商號的界定也不十分清晰，字號，商號，廠商名稱，企業(yè)名稱等各種稱呼混雜在一起?！睹穹ㄍ▌t》對個體工商戶和個人合伙的商事名稱成為“字號”，而《企業(yè)名稱登記管理條例》對工商企業(yè)的名稱成為“企業(yè)名稱”，商號使企業(yè)名稱中的一個組成部分，以此同時，該規(guī)定第七條中將字號等同于商號。有些學(xué)者認(rèn)為，商號名稱，字號，商號，廠商名字，企業(yè)名稱屬于同一概念。[2]

商號權(quán)的概念在不同的國家的法律中也有著不完全一致的解釋，其差異主要體現(xiàn)在對商號的外延有著不同的認(rèn)識。從商號的發(fā)展來看，商號最終是商主體用于表示其營業(yè)的名稱，部分國家的商法典或者民法典均在商主體的名稱意義上界定商號的含義。如《德國民法典》第17條第1款明確規(guī)定：“商人的商號是指商人進(jìn)行營業(yè)經(jīng)營和進(jìn)行簽名的名稱?！比毡荆獯罄葒苍谏讨黧w名稱意義上使用商號的概念。在世界知識產(chǎn)權(quán)組織國際局編撰的《反不正當(dāng)競爭保護(hù)示范條款及其注釋》中，對商號的注釋是：“商號的作用是識別企業(yè)及其商業(yè)活動，并將其與其他企業(yè)及其營業(yè)活動區(qū)分開來?！币灿袊覐膹V義上理解商號的概念，即不將商號的含義限定在企業(yè)名稱范疇內(nèi)，而將商號等同于商業(yè)名稱，是商號的概念泛化產(chǎn)品的名稱等具有商業(yè)價值的名稱。[3]總的來說，商號因商業(yè)的不斷發(fā)達(dá)及商業(yè)制度的不斷發(fā)展而發(fā)達(dá)起來，使用商號是商人的特權(quán)。商人通過商號來表征自己，商人行使其特權(quán)而使用商號時，則產(chǎn)生了商號權(quán)。商號是商事主體經(jīng)營活動的代表，是商事主體產(chǎn)品服務(wù)的代表，是他們信譽的標(biāo)志。法律賦予商事主體對其所享有的商號的排他專有使用權(quán)。但對于商號的性質(zhì)，學(xué)理上一直存在著爭議，主要有三種學(xué)說：[4]

（1）人格權(quán)說.根據(jù)人格權(quán)說的觀點，商號是公民姓名權(quán)在商人領(lǐng)域的延伸，其權(quán)力屬于人格權(quán)的一種。認(rèn)為商號權(quán)同商事主體緊密聯(lián)系在一起，是商事主體在營業(yè)商用于表彰自己的名稱。商號與商事主體的存在相始終，商業(yè)名稱一經(jīng)取得即在一定區(qū)域內(nèi)排斥其他商事主體使用相同或相類似的商號，與財產(chǎn)無關(guān)，這些特點符合人格權(quán)的一些基本要求，所以商號本質(zhì)上一種人格權(quán)。

[內(nèi)容提要]商號是商人用于表彰自己的標(biāo)記，是隨著商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展而不斷發(fā)展起來的。商號具有財產(chǎn)權(quán)的性質(zhì)，商人可將自己的商號轉(zhuǎn)讓給他人而獲得經(jīng)濟(jì)利益，從而法律應(yīng)對商號的轉(zhuǎn)讓進(jìn)行具體嚴(yán)格的法律規(guī)制，否則將造成商號的混淆，不利于保護(hù)市場經(jīng)濟(jì)的安全與交易的秩序。本人首先對世界各國商號轉(zhuǎn)讓的法律規(guī)制進(jìn)行了簡要的介紹，認(rèn)為我國法律對商號的轉(zhuǎn)讓應(yīng)允許其單獨轉(zhuǎn)讓，亦可同營業(yè)一起轉(zhuǎn)讓；且受讓人應(yīng)承擔(dān)一定的競業(yè)禁止的義務(wù)；商號轉(zhuǎn)讓須履行登記手續(xù)，才能生效，始能對抗善意第三人。

[關(guān)鍵字]商號權(quán)商號轉(zhuǎn)讓法律規(guī)制可單獨轉(zhuǎn)讓主義

一、商號及商號權(quán)

商號又稱商事名稱，商業(yè)名稱，商人名稱，是指商事主體在從事商行為時所使用的名稱。商號被商事主體用在營業(yè)中表彰自己，以區(qū)分不同的市場交易主體，從而使市場主體人格化，特定化。[1]商號的概念在不同的國家有著不完全一致的解釋，我國現(xiàn)行商事法律和商事理論關(guān)于商號的界定也不十分清晰，字號，商號，廠商名稱，企業(yè)名稱等各種稱呼混雜在一起?！睹穹ㄍ▌t》對個體工商戶和個人合伙的商事名稱成為“字號”，而《企業(yè)名稱登記管理條例》對工商企業(yè)的名稱成為“企業(yè)名稱”，商號使企業(yè)名稱中的一個組成部分，以此同時，該規(guī)定第七條中將字號等同于商號。有些學(xué)者認(rèn)為，商號名稱，字號，商號，廠商名字，企業(yè)名稱屬于同一概念。[2]

商號權(quán)的概念在不同的國家的法律中也有著不完全一致的解釋，其差異主要體現(xiàn)在對商號的外延有著不同的認(rèn)識。從商號的發(fā)展來看，商號最終是商主體用于表示其營業(yè)的名稱，部分國家的商法典或者民法典均在商主體的名稱意義上界定商號的含義。如《德國民法典》第17條第1款明確規(guī)定：“商人的商號是指商人進(jìn)行營業(yè)經(jīng)營和進(jìn)行簽名的名稱?！比毡?，意大利等國也在商主體名稱意義上使用商號的概念。在世界知識產(chǎn)權(quán)組織國際局編撰的《反不正當(dāng)競爭保護(hù)示范條款及其注釋》中，對商號的注釋是：“商號的作用是識別企業(yè)及其商業(yè)活動，并將其與其他企業(yè)及其營業(yè)活動區(qū)分開來?！币灿袊覐膹V義上理解商號的概念，即不將商號的含義限定在企業(yè)名稱范疇內(nèi)，而將商號等同于商業(yè)名稱，是商號的概念泛化產(chǎn)品的名稱等具有商業(yè)價值的名稱。[3]總的來說，商號因商業(yè)的不斷發(fā)達(dá)及商業(yè)制度的不斷發(fā)展而發(fā)達(dá)起來，使用商號是商人的特權(quán)。商人通過商號來表征自己，商人行使其特權(quán)而使用商號時，則產(chǎn)生了商號權(quán)。商號是商事主體經(jīng)營活動的代表，是商事主體產(chǎn)品服務(wù)的代表，是他們信譽的標(biāo)志。法律賦予商事主體對其所享有的商號的排他專有使用權(quán)。但對于商號的性質(zhì)，學(xué)理上一直存在著爭議，主要有三種學(xué)說：[4]

（1）人格權(quán)說.根據(jù)人格權(quán)說的觀點，商號是公民姓名權(quán)在商人領(lǐng)域的延伸，其權(quán)力屬于人格權(quán)的一種。認(rèn)為商號權(quán)同商事主體緊密聯(lián)系在一起，是商事主體在營業(yè)商用于表彰自己的名稱。商號與商事主體的存在相始終，商業(yè)名稱一經(jīng)取得即在一定區(qū)域內(nèi)排斥其他商事主體使用相同或相類似的商號，與財產(chǎn)無關(guān)，這些特點符合人格權(quán)的一些基本要求，所以商號本質(zhì)上一種人格權(quán)。

晉商會計制度在很多方面已經(jīng)具備了現(xiàn)代企業(yè)會計制度的特征，同時又具有自身的傳統(tǒng)特色，與現(xiàn)代會計制度存在很多差異，造成這些差異的原因很多，本文主要從會計信息的使用者、企業(yè)組織形式和人事管理制度等方面進(jìn)行闡釋。

一、會計信息使用者的差異

晉商商號的資本來源相對比較單一，一般只有股東投資這一種渠道，這就意味著商號不需要公開自身的會計資料來向社會報告經(jīng)營狀況，以此來吸收社會投資。實際上，在晉商所處的時代，會計資料和資本一樣，都是商號的秘密，“舊式的營業(yè)秘密，資本不肯公開”。晉商會計信息的使用者只有財東與管理人員，與商號之外的人員、機(jī)構(gòu)均無關(guān)系，商號會計記錄的主要職能就是記載本號的經(jīng)營業(yè)務(wù)，方便經(jīng)理進(jìn)行內(nèi)部管理以及財東知曉商號的經(jīng)營狀況，其會計資料不會提供給商號以外的人使用。因此，每個商號都很重視會計信息和資料的保密性，各家不但有自己的記賬方法，還使用各種暗碼和印章防偽，在信件中使用密語，由此形成了各自的特色，沒有社會統(tǒng)一的規(guī)范和制式。但是在現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)體制下，企業(yè)的資本來源不僅包括股東投資這一條渠道，還包括舉債等，資本來源多元化導(dǎo)致企業(yè)利益相關(guān)者多元化，企業(yè)不可能將會計信息完全封閉起來，而是要將其公布給其它利益相關(guān)者甚至是社會公眾，以此來爭取更多社會投資。同時，企業(yè)的投資人不再直接參與企業(yè)的經(jīng)營管理，更多情況下是由董事會和股東大會聘請專業(yè)人員對企業(yè)進(jìn)行管理，企業(yè)會計信息的使用者就包含投資人、債權(quán)人、董事會以及股東大會。企業(yè)作為市場與社會的一部分，也要承擔(dān)其生產(chǎn)經(jīng)營帶來的社會責(zé)任比如納稅等，所以企業(yè)會計信息的使用者還包括國家稅務(wù)、金融和財政等部門，在某些情況下還需要向國家執(zhí)法、監(jiān)察機(jī)關(guān)提供相應(yīng)信息。因此，現(xiàn)代會計制度要求企業(yè)的會計記錄必須符合社會統(tǒng)一規(guī)范，并且要通俗、簡明，使得會計信息的各方使用者都能方便地了解企業(yè)經(jīng)營狀況。

二、企業(yè)組織形式的差異

晉商商號均采用財東無限責(zé)任制，“財東自將資金全權(quán)委諸經(jīng)理，系負(fù)無限責(zé)任”，財東以其全部資產(chǎn)作為商號的后備資本，即使商號破產(chǎn)，債權(quán)人也可以從欠債商號的財東那里收回債款。這一制度為交易雙方的利益帶來了保障，使得商號信用處于較高狀態(tài)。在當(dāng)時的經(jīng)營條件下，無限責(zé)任制的存在很大程度上保障了債權(quán)人的利益，債務(wù)不會隨商號的消失而抵消，能夠有效杜絕壞賬的發(fā)生，商號也就不會擔(dān)心應(yīng)收賬款無法收回，也就不會有提前計提壞賬準(zhǔn)備的習(xí)慣。有限責(zé)任制作為現(xiàn)代企業(yè)的重要組織形式，股東和出資人以出資額為限承擔(dān)有限經(jīng)濟(jì)責(zé)任，一旦企業(yè)經(jīng)營出現(xiàn)問題導(dǎo)致破產(chǎn)，那么能用來償還債務(wù)的金額就十分有限。所以在有限責(zé)任制下，企業(yè)的信用在其交易過程中能起的作用相對較小。如果發(fā)生應(yīng)收賬款延期的情況，在期末結(jié)賬時，總是要通過對欠賬企業(yè)信用和經(jīng)營狀況的分析，酌情計提一部分壞賬準(zhǔn)備，以免壞賬突然發(fā)生時對企業(yè)造成較大影響。

三、人事管理制度的差異