導語：如何才能寫好一篇法律意見書格式，這就需要搜集整理更多的資料和文獻，歡迎閱讀由公務員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

現(xiàn)《公開發(fā)行股票公司信息披露的內(nèi)容與格式準則第六號〈法律意見書的內(nèi)容與格式〉（修訂）》，自1999年7月1日起施行。1994年10月28日中國證券監(jiān)督管理委員會《關于〈公開發(fā)行股票公司信息披露的內(nèi)容與格式準則第六號〉的通知》（證監(jiān)發(fā)字〔1994〕62號）同時廢止。

證券承銷機構從事證券發(fā)行、配股承銷業(yè)務，主承銷商律師應當按照有關規(guī)定制作驗證筆錄，并向我會備案，在報送我會的申請材料時一并報送。

公開發(fā)行股票公司信息披露的內(nèi)容與格式準則第六號《法律意見書的內(nèi)容與格式》（修訂）

第一部分  基本要求

一、根據(jù)《中華人民共和國證券法》（以下簡稱《證券法》）、《中華人民共和國公司法》（以下簡稱《公司法》）的有關規(guī)定，制定本準則。發(fā)行人申請公開發(fā)行股票和上市（含配股，下同），其所聘請的律師應當按照本準則的要求，出具法律意見書。

二、法律意見書是發(fā)行人向中國證券監(jiān)督管理委員會（以下簡稱“證監(jiān)會”）申請公開發(fā)行股票所必須具備的法定文件之一。

三、律師應當嚴格履行法定職責，對發(fā)行人股票發(fā)行、上市的合法性及對發(fā)行、上市有重大影響的法律問題發(fā)表法律意見，保證法律意見書的真實性、準確性和完整性。

四、律師應當對出具法律意見書所依據(jù)的事實和材料進行核查和驗證。若有過錯，應承擔相應的法律責任。

五、法律意見書不僅要表述結論性意見，而且應當說明得出上述結論性意見的依據(jù)。

六、律師出具法律意見書的內(nèi)容與格式，應當符合本準則規(guī)定。本準則的某些具體規(guī)定確實不適用的，律師可以根據(jù)實際情況對有關內(nèi)容與格式作出適當修改，但應當說明修改的原因及理由。

七、本準則未明確要求，但對發(fā)行、上市有重大影響的法律問題，律師應當發(fā)表法律意見。

八、律師出具法律意見書，不應使用“基本符合條件”一類的措辭。對于不符合條件的事項或者律師已經(jīng)勤勉盡責仍不能對其法律性質(zhì)或其合法性作出準確判斷的事項，應當發(fā)表保留意見。

九、律師可以要求發(fā)行人或相關當事人就特定事宜作出書面說明、確認或承諾；但無論有無書面說明、確認或承諾，律師仍受勤勉盡責義務的約束，不得出具有虛假、嚴重誤導性內(nèi)容或者有重大遺漏的法律意見。

十、為了維護法律意見書的嚴肅性，律師應當在發(fā)行、上市申報材料正式上報時，方可簽署法律意見書。法律意見書上報后，不得對該文本進行任何修改。如需要作出補充、說明或更正，應另行出具專項法律意見書。

報送證監(jiān)會的法律意見書應當是經(jīng)兩名以上具有證券從業(yè)資格的律師及其所在的律師事務所簽字、蓋章的正式文本。

十一、發(fā)行申報材料上報后，如有任何修改，發(fā)行人必須立即通知律師。上述修改對法律意見有影響的，律師應當就該項修改的內(nèi)容出具專項法律意見書。

十二、本準則適用于A股發(fā)行和上市，發(fā)行境內(nèi)上市外資股，可參照本準則制作法律意見書。

十三、本準則由證監(jiān)會負責解釋。

十四、本準則自1999年7月1日起施行。1994年10月28日證監(jiān)會《關于〈公開發(fā)行股票公司信息披露的內(nèi)容與格式準則第六號〉的通知》（證監(jiān)發(fā)字〔94〕162號）同時廢止。

第二部分  股票發(fā)行、上市法律意見書的內(nèi)容與格式

第一節(jié)

××律師事務所關于××公司××年

股票發(fā)行、上市的法律意見書（引言）

一、出具法律意見書的依據(jù)

（一）說明根據(jù)《證券法》、《公司法》及國務院證券管理部門的有關規(guī)定出具法律意見書。

（二）說明根據(jù)發(fā)行人與律師事務所簽訂的《委托協(xié)議》出具法律意見書。

二、律師應當聲明的事項

（一）說明是依據(jù)法律意見書出具日以前已經(jīng)發(fā)生或存在的事實和我國現(xiàn)行法律、法規(guī)和規(guī)范性文件發(fā)表法律意見。

（二）律師已經(jīng)對與出具法律意見書有關的所有文件資料及證言進行審查判斷，并據(jù)此出具法律意見。

（三）說明已經(jīng)按照本準則的要求對本次發(fā)行上市的合法性及對本次發(fā)行上市有重大影響的法律問題發(fā)表法律意見，法律意見書中不存在虛假、嚴重誤導性陳述及重大遺漏，否則愿承擔相應的法律責任。

（四）本法律意見書僅供發(fā)行人為本次股票發(fā)行、上市之目的使用，不得用作任何其他目的。

（五）律師同意將本法律意見書作為發(fā)行人申請公開發(fā)行股票及上市所必備的法定文件，隨其他申報材料一起上報，并依法對其出具的法律意見承擔責任。

三、引言的結束段應載入下列文字：

“本所律師根據(jù)《證券法》第十三條的要求，按照律師行業(yè)公認的業(yè)務標準、道德規(guī)范和勤勉盡責精神，對××公司提供的有關文件和事實進行了核查和驗證，現(xiàn)出具法律意見如下：”

（正文）

一、發(fā)行人發(fā)行股票的主體資格

（一）企業(yè)改組設立公司發(fā)行

1、說明發(fā)行人的重組行為是否符合現(xiàn)行法律、法規(guī)、規(guī)章和其他規(guī)范性文件的要求；

2、說明發(fā)起人作為一方當事人的合同、協(xié)議及其他使其財產(chǎn)或者行為受約束的文件是否有導致發(fā)行人設立不成或使設立行為存在潛在糾紛的法律障礙；

3、說明擬投入或已投入股份公司資產(chǎn)的產(chǎn)權隸屬關系及將上述資產(chǎn)投入股份公司是否存在法律障礙；

4、若發(fā)起人以其全資附屬企業(yè)的資產(chǎn)折價入股的，說明發(fā)起人是否已通過履行必要的法律程序取得了上述資產(chǎn)的所有權；若上述折價入股行為導致全資附屬企業(yè)注冊資本減少或償債能力降低的，說明是否已征得相關債權人同意；若上述折價入股行為導致全資附屬企業(yè)解散的，說明對其原有債務的處置是否合法；

5、若發(fā)起人以其在合資或聯(lián)營等企業(yè)中的權益折價入股的，說明是否已征得該企業(yè)其他出資人的同意；

6、說明因發(fā)行人的設立而引起的原企業(yè)債務的處理是否已征得大額債權人的同意，是否存在金額較大的潛在債務糾紛；

7、說明有關財產(chǎn)所有權、使用權由發(fā)起人轉(zhuǎn)移給發(fā)行人是否存在法律障礙；

8、說明發(fā)行人是否已具備本次發(fā)行上市的主體資格。

（二）原定向募集公司增資發(fā)行

1、說明發(fā)行人的設立是否符合當時法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定，是否已依據(jù)《公司法》進行規(guī)范；

2、說明發(fā)行人作為一方當事人的合同、協(xié)議及其他使其財產(chǎn)或者行為受約束的文件是否有導致發(fā)行人無法增資擴股的法律障礙；

3、說明發(fā)行人設立至今有無合并、分立、增資擴股、減少注冊資本、收購兼并等行為，若有，說明是否符合當時法律、法規(guī)、規(guī)范性文件的規(guī)定，是否已履行必要的法律手續(xù)；

4、說明發(fā)行人是否依法有效存續(xù)，即根據(jù)法律、法規(guī)及其章程說明發(fā)行人是否有需要終止的情形出現(xiàn)；

5、說明發(fā)行人是否已具備本次發(fā)行上市的主體資格。

（三）有限責任公司變更為股份有限公司后增資發(fā)行

1、說明發(fā)行人是否為依法設立的有限責任公司；

2、說明發(fā)行人的章程及作為一方當事人的合同、協(xié)議及其他使其財產(chǎn)或行為受約束的文件是否有導致公司無法變更為股份公司的法律障礙；

3、說明發(fā)行人設立至今有無合并、分立、增加或減少注冊資本、收購兼并等行為，若有，說明是否符合當時法律、法規(guī)、規(guī)范性文件的規(guī)定，是否已履行必要的法律手續(xù)；

4、說明發(fā)行人是否已依法變更為股份有限公司；

5、說明發(fā)行人是否依法有效存續(xù)，即根據(jù)法律、法規(guī)及其章程說明發(fā)行人是否有需要終止的情形出現(xiàn)；

6、說明發(fā)行人是否已具備本次發(fā)行上市的主體資格。

（四）上市公司向社會公開增資發(fā)行

1、說明公司有無合并、分立、增資擴股、減少注冊資本、收購兼并、資產(chǎn)置換等行為，若有，說明是否符合當時法律、法規(guī)、規(guī)范性文件的規(guī)定，是否已履行必要的法律手續(xù)；

2、說明公司是否依法有效存續(xù)，即根據(jù)法律、法規(guī)及其章程說明發(fā)行人是否有需要終止的情形出現(xiàn)；

3、說明發(fā)行人是否已具備本次發(fā)行上市的主體資格。

二、本次發(fā)行、上市的授權和批準

（一）說明股東大會、發(fā)起人會議是否已經(jīng)依法定程序合法有效地作出批準發(fā)行、上市的決議。

（二）根據(jù)法律、法規(guī)、公司章程或者發(fā)起人協(xié)議等文件，說明上述決議的內(nèi)容是否合法有效。

（三）如果股東大會、發(fā)起人會議授權董事會或籌委會辦理有關發(fā)行上市事宜，說明上述授權是否合法有效。

三、本次發(fā)行、上市的實質(zhì)條件

分別就不同類別的公司，對照《證券法》、《公司法》及其他規(guī)范性文件的規(guī)定，說明是否符合發(fā)行、上市條件（涉及資產(chǎn)評估、審計報告、盈利預測等內(nèi)容時，應當說明是嚴格按照有關中介機構出具的報告引述）。某些條件只有等到發(fā)行后才能明確的，律師可以不發(fā)表法律意見。

四、發(fā)行人的章程或章程草案

（一）說明發(fā)行人的章程或章程草案是否經(jīng)公司股東大會或發(fā)起人會議審議，是否合法有效通過。

（二）說明發(fā)行人的章程或章程草案的內(nèi)容是否符合現(xiàn)行法律、法規(guī)的規(guī)定。

（三）說明發(fā)行人的章程或章程草案是否按《上市公司章程指引》修訂或起草。對《上市公司章程指引》的內(nèi)容進行刪除或修改的，說明修改的理由。發(fā)行人已在香港或境外上市的，說明章程是否符合《到境外上市公司章程必備條款》的有關規(guī)定。

五、關聯(lián)交易及同業(yè)競爭

（一）說明發(fā)行人有哪些關聯(lián)企業(yè)。

（二）說明發(fā)行人與關聯(lián)企業(yè)間是否存在關聯(lián)交易，若存在關聯(lián)交易，還需說明關聯(lián)交易的內(nèi)容、數(shù)量和金額。

（三）說明關聯(lián)交易是否存在損害發(fā)行人及其股東利益的內(nèi)容。

（四）若關聯(lián)交易的一方是公司大股東，還需說明是否已采取必要措施對小股東的利益進行保護。

（五）說明發(fā)行人與關聯(lián)企業(yè)間是否存在同業(yè)競爭。若存在同業(yè)競爭，還需說明是否已采取必要措施解決同業(yè)競爭。

（六）說明是否對關聯(lián)交易和同業(yè)競爭進行充分披露。

六、發(fā)行人的主要財產(chǎn)

（一）說明發(fā)行人擁有的房產(chǎn)、土地使用權、知識產(chǎn)權及其他無形資產(chǎn)的數(shù)量及上述財產(chǎn)是否存在產(chǎn)權糾紛。

（二）說明發(fā)行人以何種方式取得上述財產(chǎn)的所有權或使用權，是否已取得完備的權屬證書，若未取得，還需說明取得是否存在法律障礙。

（三）說明發(fā)行人對其主要財產(chǎn)的所有權或使用權的行使有無限制，如是否存在擔?；蛘咂渌麄鶆贞P系。

七、發(fā)行人的重大債權、債務關系

（一）說明發(fā)行人將要履行、正在履行以及雖已履行完畢但可能存在潛在糾紛的重大合同的主要內(nèi)容。

（二）說明上述合同是否合法有效，是否存在潛在糾紛。

（三）說明上述合同的主體是否變更為或擬變更為發(fā)行人，若未履行變更程序，是否已經(jīng)獲得合同他方的同意，合同履行是否存在法律障礙。

（四）說明發(fā)行人是否有因環(huán)境保護、知識產(chǎn)權、產(chǎn)品質(zhì)量、勞動安全、人身權等原因產(chǎn)生的侵權之債。

（五）說明發(fā)行人與股東之間是否存在重大債權債務關系及相互提供擔保的情況。

（六）說明發(fā)行人金額較大的其他應收、應付款是否因正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動發(fā)生，是否合法有效。

八、發(fā)行人的環(huán)境保護和產(chǎn)品質(zhì)量標準

（一）說明發(fā)行人的生產(chǎn)經(jīng)營活動是否符合有關環(huán)境保護的要求。近三年來，是否因違反環(huán)境保護方面的法律、法規(guī)而被處罰。

（二）說明發(fā)行人的產(chǎn)品是否符合有關產(chǎn)品質(zhì)量和技術監(jiān)督標準。近三年來，是否因違反有關產(chǎn)品質(zhì)量和技術監(jiān)督方面的法律法規(guī)而被處罰。

九、董事、監(jiān)事等高級管理人員

說明發(fā)行人的董事、監(jiān)事等高級管理人員的任職是否符合法律、法規(guī)以及《公司章程》的規(guī)定，并說明其任期。

十、訴訟、仲裁或行政處罰

（一）說明發(fā)行人及其發(fā)起人是否有尚未了結的或者可預見的重大訴訟、仲裁及行政處罰案件。

（二）如上述案件存在，還應對案件的簡要情況作出說明（包括但不限于受理該案件的法院名稱、提起訴訟的日期、訴訟的當事人和人、案由、訴訟請求、可能出現(xiàn)的處理結果或已生效法律文書的執(zhí)行情況等）。

（三）說明上述案件對本次發(fā)行、上市的影響。

十一、發(fā)行人的稅務問題

（一）說明發(fā)行人執(zhí)行的稅種、稅率是否符合現(xiàn)行法律、法規(guī)及規(guī)范性文件的要求。

（二）說明發(fā)行人近三年是否依然納稅，是否被稅務部門處罰的情形。

十二、發(fā)行人募股資金的運用

（一）說明發(fā)行人募股資金用于哪些項目；

（二）若上述項目涉及與他人進行合作的，應說明合作方式及是否已訂立相關的合同、協(xié)議及取得有關部門的批準；

（三）如發(fā)行人是增資發(fā)行的，需說明前次募集資金的使用是否與原募集計劃一致。如果發(fā)行人改變前次募集資金的用途，應當說明該改變是否依法定程序獲得批準。

十三、發(fā)行人的收購兼并

（一）說明發(fā)行人是否準備收購兼并其他企業(yè)；

（二）說明收購兼并的方式及其法律依據(jù)；

（三）說明上述收購兼并行為是否履行了必要的法律手續(xù)。

十四、律師認為需要說明的其他問題

本準則未明確要求，但對發(fā)行上市有重大影響的法律問題，律師應當發(fā)表法律意見。

十五、結論意見

概括說明對本次股票發(fā)行、上市的意見，即對本次發(fā)行、上市的合法性給予總括確認。

律師已經(jīng)勤勉盡責仍不能對本次發(fā)行、上市的合法性作總結確認的，應當發(fā)表保留意見，并說明對本次發(fā)行、上市的影響程度。

（結尾）

一、法律意見書的日期及簽字蓋章

二、法律意見書的正、副本份數(shù)

律師事務所名稱（加蓋公章）經(jīng)辦律師  ×××  ×××（印刷體）

×××  ×××（簽字）

××××年××月××日

第二節(jié)

上市公司配股法律意見書的內(nèi)容與格式

XX律師事務所關于XX公司XX年

配股的法律意見書

（引言）

一、出具法律意見書的依據(jù)

（一）說明根據(jù)《證券法》、《公司法》及國務院證券管理部門關于上市公司配股的規(guī)定出具法律意見書。

（二）說明根據(jù)發(fā)行人與律師事務所簽訂的《委托協(xié)議》出具法律意見書。

二、律師應當聲明的事項

（一）說明是根據(jù)法律意見書出具日以前已經(jīng)發(fā)生或存在的事實和我國現(xiàn)行法律、法規(guī)和規(guī)范性文件發(fā)表法律意見。

（二）律師已經(jīng)對與出具法律意見書有關的所有的文件資料及證言進行審查判斷，并據(jù)此出具法律意見。

（三）說明已經(jīng)按照本準則的要求對本次發(fā)行上市的合法性及對本次發(fā)行上市有重大影響的法律問題發(fā)表法律意見，法律意見書中不存在虛假、嚴重誤導性陳述及重大遺漏，否則愿承擔相應的法律責任。

（四）本法律意見書僅供發(fā)行人為該次股票發(fā)行、上市之目的使用，不得用作任何其他目的。

（五）律師同意將本法律意見書作為發(fā)行人本次配股所必備的法定文件，隨其他申報材料一起上報，并依法對其出具的法律意見承擔責任。

三、引言的結束段應載入下列文字：

“本所律師根據(jù)《證券法》第十三條的要求，按照律師行業(yè)公認的業(yè)務標準、道德規(guī)范和勤勉盡責精神，對××公司提供的上述文件和有關事實進行了核查和驗證，現(xiàn)出具法律意見如下：”

（正文）

一、發(fā)行人發(fā)行股票的主體資格

（一）說明發(fā)行人是否為其股票已經(jīng)依法在國務院證券管理部門批準的證券交易所交易的股份有限公司。

（二）說明發(fā)行人是否依法有效存續(xù)。即根據(jù)法律、法規(guī)及其章程，說明發(fā)行人是否有需要終止的情形出現(xiàn)。

（三）說明發(fā)行人章程的內(nèi)容是否符合現(xiàn)行法律、法規(guī)的規(guī)定，是否按《上市公司章程指引》修訂。

二、本次配股、上市的授權和批準

（一）說明公司本次配股是否按照公司章程和有關配股規(guī)定的程序作出決議。

（二）說明本次配股已經(jīng)依法取得或者尚待取得有權部門同意發(fā)行、上市的許可事項。

三、本次發(fā)行、上市的實質(zhì)條件

（一）逐項說明本次配股是否符合《證券法》、《公司法》以及國務院證券管理部門關于公司配股的具體規(guī)定。

（二）如股東以實物資產(chǎn)或者其他非現(xiàn)金資產(chǎn)作價抵作股款，說明此類資產(chǎn)是否已取得完備的權屬證書，此種行為的實施是否存在法律障礙。

（三）說明各股東在配售過程中是否受到公平對待。

四、說明本次配股所涉及的關聯(lián)交易及同業(yè)競爭

（一）說明發(fā)行人有哪些關聯(lián)企業(yè)。

（二）說明發(fā)行人與其關聯(lián)企業(yè)在本次配股中是否存在關聯(lián)交易，若存在關聯(lián)交易，還需說明關聯(lián)交易的內(nèi)容、數(shù)量和金額。

（三）說明這種關聯(lián)交易是否會損害發(fā)行人及其股東的利益。

（四）若關聯(lián)交易一方是公司大股東，還需說明是否已采取必要措施對小股東的利益進行保護。

（五）說明股東大會關于本次配股涉及的關聯(lián)交易的表決程序是否符合法律、法規(guī)和《公司章程》的規(guī)定。

（六）說明發(fā)行人本次配股涉及的關聯(lián)企業(yè)間是否存在同業(yè)競爭。若存在同業(yè)競爭，還需說明是否已采取必要措施解決同業(yè)競爭。

（七）說明是否對關聯(lián)交易和同業(yè)競爭進行充分披露。

五、發(fā)行人募股資金的運用

（一）說明發(fā)行人前次募集資金的使用是否與原募集計劃一致。如果發(fā)行人改變前次募集資金的用途，應當說明該改變是否依法定程序獲得批準。

（二）說明發(fā)行人本次募股所籌資金的使用是否需要得到有權部門要求的批準或授權；如需要，是否已經(jīng)得到批準或者授權。

（三）如果本次募集資金的運用涉及兼并、收購其他企業(yè)的，說明兼并、收購的方式及其法律性質(zhì)，并說明是否存在法律障礙、是否存在法律糾紛。

六、本次配股所涉及到的重大債權、債務關系

（一）審查本次配股涉及的重大合同的合法性。

（二）說明發(fā)行人在上述合同項下的義務對本次配股是否構成法律障礙。

（三）說明發(fā)行人與股東之間是否存在重大債權債務關系及相互提供擔保的情況。

（四）說明發(fā)行人正在進行或?qū)⒁M行的重大訴訟、仲裁或行政訴訟事項，并說明對本次配股是否構成法律障礙。

七、發(fā)行人的稅務問題

（一）說明發(fā)行人執(zhí)行的稅種、稅率是否符合現(xiàn)行法律、法規(guī)及規(guī)范性文件的要求。

（二）說明發(fā)行人近三年是否依法納稅，是否被稅務部門處罰的情形。

八、董事、監(jiān)事等高級管理人員

說明發(fā)行人的董事、監(jiān)事等高級管理人員的任職是否符合法律、法規(guī)以及《公司章程》的規(guī)定，并說明其任期。

九、律師認為需要說明的其他問題

本準則未明確要求，但對配股有重大影響的法律問題，律師應當發(fā)表法律意見。

十、結論意見

概括說明對本次配股的意見，即對本次配股的合法性給予總括確認。

律師已經(jīng)勤勉盡責仍不能對本次配股的合法性作總括確認的，應當發(fā)表保留意見，并說明對本次配股的影響程度。

（結尾）

一、法律意見書的日期及簽字、蓋章

二、法律意見書的正、副本份數(shù)

律師事務所名稱（加蓋公章）  經(jīng)辦律師  ×××  ×××（印刷體）

×××  ×××（簽字）

××××年××月××日

第三部分  關于制作法律意見書工作底稿的說明

一、具有證券法律業(yè)務資格的律師事務所（以下簡稱“律師事務所”）及具有證券法律業(yè)務資格的律師（以下簡稱“律師”）制作股票發(fā)行、上市（含配股，以下同）的法律意見書時，必須同時制作工作底稿。

篇2

致：C銀行（貸款人）

19＿＿年＿＿月＿＿日敬啟者：

關于：19＿＿年＿＿月＿＿日簽訂的借款合同。

根據(jù)上述借款合同，我公司謹此通知貴行，我公司擬于19＿＿年＿＿月＿＿日提醛借款額度部分”中的一筆“提款”，款額為＿＿法郎或／和美元。

請將此次“提款”之款額付入（銀行帳戶）帳號

我公司確認：

（甲）“借款合同”第14條所載的聲明及保證，如按今日存在的事實和環(huán)境予以重申，仍是真實和正確的；

（乙）至今并不存在尚未獲得糾正的，或貸款人并未放棄追究的任何“違約事件”或可能的“違約事件”。

在“借款合同”中闡明定義的詞語，在本通知中含有相同的意義。

中國A有限公司

代表：＿＿＿＿

附件2

還款擔保書

受益人：C銀行

鑒于本擔保書的簽署和遞交是中國A有限公司（以下簡稱借款人）和C銀行（以下簡稱貸款人）簽訂的借款合同D和H（以下簡稱借款合同）所規(guī)定的提款先決條件之一，（以下簡稱擔保人）同意簽署本還款擔保書。

擔保人于19＿＿年月日簽署和遞交本擔保書。

貸款人向借款人提供的貸款額度為＿＿法郎和＿＿美元，擔保人在此共同地和分別地無條件地和不可撤銷地向貸款人擔保償還上述借款合同項下全部本金、利息和費用（以下簡稱擔保金額）。在借款人到期應付之日沒有或不能根據(jù)借款合同之規(guī)定按時支付擔保金額任何部分時，擔保人保證在接到貸款人出具的履約書面通知（履約通知）后的十五天（履約期限）內(nèi)如數(shù)支付該未付的擔保金額。

擔保人同意按照以下規(guī)定履行擔保義務：

（1）擔保人的義務是持續(xù)的并將保持有效直至擔保金額已由借款人或擔保人全部償還為止；

（2）以法郎支付“借款額度甲部分”和“借款額度乙部分”擔保金額，以美元支付“借款額度丙部分”擔保金額；

（3）在擔保金額沒有全部償還之前，擔保人不得取代貸款人對借款人的債權人的地位；不得行使擔保人在抵押書（借款人將全部財產(chǎn)抵押給擔保人的協(xié)議）項下的權利。借款人對擔保人的債務須從屬于借款人對貸款人的債務；

（4）擔保人的繼承人（包括因改組合并而繼承）將受本擔保書的約束，并繼續(xù)承擔本擔保責任。未得到貸款人事先書面同意，擔保人不得轉(zhuǎn)讓其擔保義務；

（5）貸款人給予借款人的任何融通、寬限，或者借款合同及其附件的任何修改補充，都不影響擔保人在本擔保書項下的義務。

（6）貸款人將履約通知送達D，即被視為已送達擔保人，由D通知H按其約定比例履行擔保義務。不論H由于任何原因在履約期限內(nèi)不能支付其應支付的擔保金額，D在履約期限內(nèi)必須將履約通知上注明的全部應付擔保金額支付給貸款人。

擔保人在此聲明和保證：

（1）擔保人已為簽署和遞交本擔保書辦妥了一切必需的批準手續(xù)，并將在擔保金額全部償還之前繼續(xù)保持本擔保書的有效性。

（2）擔保人的改組、地位改變和財務狀況的變化都不影響擔保人履行其擔保義務。

（3）本擔保書的任何修改或補充都須事先征得貸款人的書面同意。

（4）如果擔保人在接到履約通知后十五天內(nèi)（包括第十五天）未能或沒有履行其擔保義務，則擔保人立即自動地和無條件地將擔保人對借款人全部資產(chǎn)的抵押權轉(zhuǎn)讓給貸款人。該轉(zhuǎn)讓并不因此解除擔保人在本擔保書項下的義務，貸款人有權繼續(xù)按上述擔保人義務第（6）項的規(guī)定，向擔保人追索其應付的擔保金額。

本擔保書與借款合同同時生效。擔保人代表簽字

D

H

19年月日

附件3

工程超支保證書

鑒于本保證書的簽署及其向貸款人的遞交是借款人與C銀行（貸款人）簽訂的借款合同中規(guī)定的貸款人向借款人提供“借款額度”的先決條件之一。

借款人于19＿＿年＿＿月＿＿日簽署并向貸款人遞交了本保證書。

1．本保證書中規(guī)定的“超支”指實際建設費用超過預算建設費用＿＿美元加＿＿法郎的任何金額。

2．在F工廠建設期間，一旦發(fā)生“超支”，借款人保證在接到貸款人書面通知后九十天內(nèi)解決該“超支”。

中國A有限公司

代表：

附件4

繳資保證書

鑒于中國A有限公司（借款人）的注冊資本為＿＿＿＿美元（“注冊資本”）。

NC公司、S公司和P公司為借款人的股東（股東）。借款人在此向C銀行（貸款人）承諾，除已匯入的“注冊資本”的＿＿＿＿美元以外，借款人將保證股東根據(jù)各自在“注冊資本”中的比例，在以下規(guī)定的中國銀行工作日結束前，按下列程序繳足“注冊資本”：

（甲）不遲于首次提款日匯入“注冊資本”＿＿＿＿美元；

（乙）不遲于19＿＿年6月30日匯入“注冊資本”＿＿＿＿美元；

（丙）不遲于19＿＿年12月31日匯入“注冊資本”＿＿＿＿美元；

（?。┎贿t于19＿＿年6月30日匯入注冊資本＿＿＿＿美元。

在繳足“注冊資本”三十天內(nèi)，借款人向貸款人提交一份由中國會計師事務所簽署的驗資報告。

本保證書于19＿＿年＿＿月＿＿日簽署。

中國A有限公司

代表：

附件5

 轉(zhuǎn)讓書

鑒于本轉(zhuǎn)讓書的簽署和向貸款人的提交是中國有限公司（借款人）和C銀行（貸款人）簽訂的借款合同所規(guī)定的貸款人向借款人提供借款額度的先決條件之一。

借款人于19＿＿年＿＿月＿＿日簽署并遞交本轉(zhuǎn)讓書。

一、釋義：

（甲）借款合同中闡明定義的詞語，在本合同中含有相同的意義；

（乙）“各項保險”指“借款合同”11．1所規(guī)定的保險，包括“承包商”就“本項目”開工至“初步交付日”這段期間，向中國人民保險公司投保建筑工程一切險和安裝工程一切險，以及借款人就“初步交付日”到借款償清之日這段期間向中國人民保險公司投保財產(chǎn)一切險；

（丙）“履約擔保書”指由銀行開出的與“本項目”建設有關的“履約擔保書”。

（?。案骱贤敝浮俺邪贤薄ⅰ案黜棻ｋU”和“履約擔保書”諸合同。

二、轉(zhuǎn)讓

（甲）由于貸款人同意根據(jù)借款合同的條款與條件向借款人提供借款額度，借款人在此向貸款人徹底轉(zhuǎn)讓其對“承包合同”、“各項保險”和“履約擔保書”的全部權益，作為借款人履行其在借款合同規(guī)定項下應履行的一切義務的持續(xù)的擔保；

（乙）雖然本轉(zhuǎn)讓書規(guī)定了權益的轉(zhuǎn)讓，貸款人在此授權借款人按照各合同承擔義務，享受權利，并就各合同事項繼續(xù)與合同當事人往來，如同借款人仍單獨享有合同中的一切權利、所有權和利益一般，但以不發(fā)生“違約事件”為條件。為此，

（1）根據(jù)“承包合同”，借款人應收取和保留應付給它的任何款項；

（2）根據(jù)“各項保險”，在任何保險賠償應付之時，貸款人可按它決定的方式處分賠款；

（3）貸款人有權得到按“履約擔保書”規(guī)定應付的一切款項。

三、保證及約定事項

（甲）借款人應采取一切必要或適宜的行動，保持“承包合同”和“各項保險”的有效；對于各項保險，它應當支付各項保險費和其他費用，將收據(jù)送交貸款人，并按照規(guī)定繼續(xù)辦理所有保險或保險合同。

（乙）借款人應按附表1、2和3的格式向“承包商”、有關的保險公司和“履約擔保書”的出具人分別發(fā)出通知書，并取得它們的確認書。

四、授權書

作為一種擔保形式，借款人在此委任貸款人為其授權代表，并賦予全權以借款人名義采取一切必要行動，包括訴訟或其他性質(zhì)的行動，以收回按“承包合同”、“各項保險”和“履約擔保書”規(guī)定的任何款項，并采取貸款人行使本合同賦予權利所需的任何其他行動。借款人應支付貸款人為此所支付的一切費用。

中國A有限公司

代表：

借款合同法律意見書樣本

在國際借款合同中，律師的作用不僅體現(xiàn)在合同條款的起草、談判、定稿；還有一個更重要的任務是向合同的當事人出具法律意見書。通常貸款銀行在收到律師法律意見書后才會允許借款人提款。由此可見律師意見書的重要性。

一般講，律師對借款合同出具的法律意見書可以分為三類：

第一類是由借款人所在地的律師向借款人出具的，證明借款人的行為以及合同的條款的規(guī)定是符合當?shù)胤梢蟮?，是合法有效的。這樣的法律意見書在國際借款合同中較少使用。日本的銀行有這種做法。

第二類是由借款人所在地的律師向貸款銀行出具的法律意見書。其內(nèi)容與第一類基本相同。目的在于向貸款銀行證明借款人的法律地位，借款合同行為的合法性，借款合同本身的合法性。例如，在稅收，外匯管制，法律適用，管轄的選擇等方面規(guī)定的條款是否符合當?shù)胤傻囊?guī)定，以及貸款銀行的合法權益是可以得到當?shù)胤傻谋Ｗo的。這類法律意見書在國際借款合同中是必不可少的。

第三類是貸款銀行所在地律師出具法律意見書給貸款銀行，以證明貸款銀行簽訂的借款合同，發(fā)放貸款的行為是不違反當?shù)胤梢?guī)定的。這類法律意見書出具與否，由貸款銀行自己決定，不屬于必須出具的法律意見書。

借款人所在地律師給貸款銀行的法律意見書

19××年×月×日

＿＿銀行及在借款合同中

指稱為貸款銀行的銀行和

其他金額機構

由A銀行作為行轉(zhuǎn)交

地址：

敬啟者：

我們作為您關于1990年5月1日借款合同的專門律師。該合同規(guī)定向＿＿＿＿公司（借款人）提供本金總額為＿＿＿＿美元的貸款。這里使用的在合同中作出定義而不在本文定義的所有術語具有其在合同中賦予的意義。

作為專門聘請律師，我們已經(jīng)審查了下列文件的原件或經(jīng)證明或認定的令我們滿意的副本：

1．借款合同；

2．根據(jù)本合同需要提交的作為合同附錄2的本票格式（以下簡稱票據(jù)）；

3．根據(jù)本合同第8．1條（2）項提交借款人的律師意見書（即借款人的律師意見書）＿＿＿＿；

4．根據(jù)本合同第8．1條（4）項提交的＿＿＿＿律師事務所的意見書（即紐約律師意見書）＿＿＿＿；

5．我們認為作為本意見書根據(jù)所必需或適當?shù)钠渌募?/p>

本意見書所表示的意見，限于根據(jù)＿＿＿＿地法律發(fā)生的問題。我們不想對根據(jù)任何其他管轄地法律產(chǎn)生的任何問題發(fā)表意見。我們信賴關于與本意見書所表示的意見相關的紐約法律事宜的紐約律師意見書。經(jīng)你們允許，我們已經(jīng)假定所審查的所有文件上的簽名是真實的。

我們對我們的意見書陳述的事宜是就我們所知，未作專門調(diào)查，而信賴與上述事宜有關的借款人的律師意見書。

根據(jù)前述事項，我們的意見如下：

1．借款人是根據(jù)＿＿＿＿地法律正式成立并正在有效存在的公司，有權從事合同規(guī)定的交易，而且就我們所知，有權擁有其財產(chǎn)并從事其目前從事的營業(yè)。

2．借款人已采取了為授權簽署和提交合同和由其簽署與提交的有關本合同的其他文件，履行其在本合同和票據(jù)項下的義務以及進行合同中所規(guī)定的交易所必需的一切活動。

3．本合同已經(jīng)借款人正式簽署和提交，票據(jù)在借款人正式簽署和提交后均構成借款人合法、有效和有拘束力的義務。根據(jù)其各自條款可以對借款人執(zhí)行。但須依照適用于破產(chǎn)、無力償付、改組及類似法律的規(guī)定。

4．為批準貸款所必需的，或合同或票據(jù)的有效性或?qū)杩钊说膱?zhí)行所規(guī)定的任何種類的政府授權和行動均已得到或履行，具有完全的效力，并繼續(xù)保持完全有效。

5．本合同和票據(jù)的簽署和提交免于繳納由×地或×地任何政治分支機構或稅務機關征收的任何印花稅款或登記稅及其他費用，不需要從合同或票據(jù)項下借款人的任何付款中依法扣交 任何性質(zhì)的稅款。

6．無論借款人或是其財產(chǎn)均無權以或其他事由就本合同有關的任何訴訟或?qū)徖沓绦蛳碛胁皇芄茌?，在判決前后不受扣押或執(zhí)行的豁免權。

7．根據(jù)＿＿＿＿地法律，借款人有權并已根據(jù)本合同，合法、正當、有效和不可撤銷地接受紐約州法院以及美國紐約南區(qū)聯(lián)邦地方法律管轄。

8．合同當事人選擇紐約州法律作為管轄法律是合法、有效和有拘束力的。

篇3

一、我國證券律師資格的由來與取得

1993年1月，證監(jiān)會和司法部聯(lián)合頒布行政規(guī)章，創(chuàng)設了證券律師許可證制度。按照規(guī)定，從事證券法律服務，除取得律師資格外，還須取得“律師從事證券法律業(yè)務資格證書”；獲得個人許可證的律師還不能單獨執(zhí)業(yè)，必須加入一個律師事務所，至少有三名證券律師的律師事務所才有資格申請機構許可證（正式名稱為“律師事務所從事證券法律業(yè)務資格證書”）。此后，在證監(jiān)會制定的眾多規(guī)范性文件中，但凡涉及法律服務，均指定由“具有從業(yè)資格的律師事務所和律師”承接。

從歷時的角度看，證券律師資格的取得方式經(jīng)歷了三次變化。最初，即1993年，在確認證券律師從業(yè)許可的規(guī)章頒布2個月之后，首批35家律師事務所和大約120名律師取得了機構和個人的執(zhí)業(yè)許可。但是這批律師既沒有經(jīng)過培訓，也沒有經(jīng)過考核。

1995-96年間，各地司法廳（局）遴選律師參加培訓，考核通過者取得資格。當時的做法是，由司法部門負責確定參訓的人員，證監(jiān)會負責培訓事宜。具體而言，先由司法部向各省發(fā)放參訓“指標”（比如1995年是每個省都是30個名額），各省司法廳（局）再向下分配給各個律師事務所（最初大都是其直屬的律師事務所）或者直接指定律師。培訓和是按照7個大區(qū)來進行的，比如東北三省是一個區(qū)，培訓在沈陽進行；湘鄂贛是一個區(qū)，在武漢培訓。證監(jiān)會和司法部依據(jù)學員成績，擇優(yōu)確定若干名名學員授予從業(yè)資格。

1999年，司法部、證監(jiān)會聯(lián)合舉辦全國證券律師資格考試，由執(zhí)業(yè)律師自愿報名，審核通過后取得考試資格，再根據(jù)考試成績限額確定入圍者，經(jīng)司法部、中國證監(jiān)會審查確認后，頒發(fā)律師從事證券法律業(yè)務資格證書。經(jīng)過這次考試又有約800名律師獲得了證券法律從業(yè)資格。此后至今沒有再舉辦過類似的統(tǒng)一考試。這樣，截止到2001年4月27日，全國共有406家律師事務所、1541名律師得到了從事證券法律業(yè)務的許可。

這三種許可證的取得方式中，第一種方式實際上是在秘密狀態(tài)下頒發(fā)許可證。只有那些接近監(jiān)管機關或者律師主管機關的人才有機會獲得首批許可，而率先獲得準入許可則意味著巨大的商業(yè)利益。第二種方式提供了有限的公開性和競爭機制，但是一個律師取得許可的關鍵在于他所在的地區(qū)獲得多少參加“培訓”的配額以及主管當局是否將配額分給他所在的律師事務所。這方面，各省司法廳（局）有很大的“自由裁量”權。公開、平等的競爭程序的缺乏，使得資格授予的公正與公平性受到一定的。第三種方式向行業(yè)準入公開、平等的方向邁出了重要一步，但是，僅僅在1999年實施過一次，并無定期考試制度。隨著上市公司數(shù)量的增加和證監(jiān)會指定的法律服務范圍不斷擴大，證券律師的客戶與可以收費的法定項目也都不斷增加。因此，維持證券律師特許制度的效用只能是限制競爭，而使已經(jīng)獲得許可的律師獲得固定利益。

二、設立證券律師資格的政策判斷與實際效果

創(chuàng)設證券律師資格許可制的目的是多元的：一方面，最初的制度設計者認為，中國律師的質(zhì)量不高，對證券業(yè)務又缺乏經(jīng)驗，因此需要在初始階段限制進入證券市場的律師人數(shù)；另一方面，也希望通過規(guī)范律師對證券法律業(yè)務的介入，提升信息披露文件的真實準確與合法性。換句話說，就是要讓證券律師充當證券發(fā)行的“警察”，分擔監(jiān)管機關的部分職能。然而行業(yè)特性決定了律師要靠為客戶提供法律服務、維護客戶的利益來獲得收入維持生存。其地位也總是與聘任他的客戶相一致的：或者是發(fā)行人的律師，或者是主承銷商的律師，或者是監(jiān)管者的律師。相應的，他們在職能上也存在著重大差異（見表I）。如果按照設計者的要求，律師在從被監(jiān)督者那里接受聘用報酬的同時，還要去完成監(jiān)管者安排的監(jiān)督任務，其位置將是十分尷尬的。而在資格許可制下，律師及其所在的事務所同時也是受監(jiān)管的對象。在一次專業(yè)服務過程中要面臨著如此之多的角色轉(zhuǎn)換，其間的定位取舍對每一位證券律師來說都是不小的考驗。

表I：證券律師類型與主要業(yè)務

表II：發(fā)行人律師主要業(yè)務：法律意見

按照規(guī)定，在股票發(fā)行過程中，發(fā)行人律師要對各種書面文件和資料進行審查并出具法律意見書。這些文件包括大量關于公司的發(fā)行行為是否獲得政府有關部門、行業(yè)主管機關、證券監(jiān)管機構的審核和批準，發(fā)行人是否具備發(fā)行的主體資格、本次發(fā)行的授權和批準、發(fā)行上市的實質(zhì)條件、承銷協(xié)議和招股說明書、籌集資金的運用是否已經(jīng)獲得批準等的政府批文和行政機關出具的證明。比如，某律師事務所1999年9月的一份律師工作報告顯示，該所律師為某公司首次發(fā)行股票出具的法律意見書所審查的106份文件中，政府批文就占了34%，如果將行政部門的證明文件也計入，則政府部門出具的文件占所有審查的文件的40%.然而在股票發(fā)行配額制下，一個能否成功發(fā)行上市，往往并不取決于它是否符合法定條件，而是看它是否取得了發(fā)行配額。因此律師的關注點集中于那些與配額有關的政府批文。而對于這些批文的合法性與真實性，律師又無權提出異議、進行審查。

此外，證監(jiān)會先后制定的幾個信息披露指引均對法律意見書的格式甚至審查項目做了強制性規(guī)定。律師必須依照規(guī)定的格式和內(nèi)容出具法律意見書，否則將面臨申報材料被監(jiān)管機關駁回，甚至連同其所在的事務所被處罰的風險。這在實際上造成律師主要注意那些在指引中被要求發(fā)表意見的事項和-無論是否與本次發(fā)行無關、是否會對申請結果造成影響，律師都必須按照規(guī)定的格式甚至順序逐一描述。相反，那些往往會對發(fā)行申請成功與否產(chǎn)生實質(zhì)性影響但有關規(guī)定未做要求的事項，則一般被放在法律意見書最后一節(jié)“律師認為需要說明的其他問題”中進行說明。

過度細致的強制性要求使律師在法律審查中的主動性大為降低。被動的對法定內(nèi)容進行審查而忽視那些可能產(chǎn)生實質(zhì)性影響的信息，又使法律意見書的實益大打折扣。

三、證券律師的義務和責任

從上說，律師應對其客戶負有勤勉盡職義務。它主要包括兩個方面，一是誠實信用（fiduciary），二是業(yè)務能力（competency）。誠信義務要求律師在提供法律服務時必須盡到最大注意（utmost care），充分而正當?shù)叵蚩蛻襞端械睦嫘畔?，使其清楚自己所處的狀況，以便自主地作出決定。在為特定的客戶處理具體的法律問題時，律師必須視客戶利益為自己利益，對所有涉及客戶的信息保密并且忠實代表和維護客戶的利益，但同時他又必須恰當?shù)靥幚砝鏇_突問題，既不能將自己個人的利益置于客戶利益之上，也不能同時為兩個有利益沖突的客戶服務。對律師業(yè)務能力的要求，其實是一種標準和假設，它首先設定了一個理性的具有合格業(yè)務能力的律師的模式或范本，要求被雇傭的律師運用法律技能時必須達到這個標準。當然，律師并不能對所有的法律都了如指掌，也不可能對于任何法律問題都給予完美精確的解答，但是律師必須清楚如何一個法律問題并且承認表明自己法律知識的局限。在這里，遵從行業(yè)標準具有重大的意義。如果律師的行為符合本行業(yè)的行為標準或者本行業(yè)人員的通常做法，那么即使他沒有完成有關工作，那么也不負責任。因此，遵守行業(yè)標準實際上構成了律師的免責條件。

在我國，雖然各種規(guī)范文件對證券律師的資格要求、業(yè)務范圍，甚至行文格式都有非常具體的規(guī)定，但是對律師的勤勉盡職義務的規(guī)定卻并不詳盡。就現(xiàn)有規(guī)定來看，我國法律對律師勤勉盡職義務的規(guī)定主要體現(xiàn)在以下三個方面：首先，律師在制作律師工作報告時要對上市公司涉及的事項逐項進行審查。其次，一些法律法規(guī)和規(guī)章中對證券律師進行了禁止性規(guī)定，對某些行為課以相應的責任。再次，中華全國律師協(xié)會制定了《律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律規(guī)范》（1996），其中很多條文涉及到律師的誠實、盡職的要求，但是這個面向律師群體的規(guī)范尚不能含概律師涉足的所有領域，尤其在判斷證券律師的行為是否屬于勤勉盡職時還遠遠不夠。

近年來證監(jiān)會對證券信息披露中違師的處罰案例來看，證券律師的違規(guī)行為主要表現(xiàn)為以下三個類型：

1.參與上市公司作假造假，在法律意見書等信息披露文件中虛假陳述欺騙投資者和證券監(jiān)管部門，從而嚴重誤導投資者。

2.未能勤勉盡職，違反高度注意義務，沒有全面審查上市公司的材料使信息披露不真實或者不全面。

3.律師根本不具有此方面的專業(yè)能力，提供的法律服務明顯存在瑕疵，出具的法律文件如法律意見書和工作報告不符合法律規(guī)定的格式。

雖然這8個案例中所涉及到的律師及律師事務所未必能代表現(xiàn)實中律師界的全貌，但是單就8個案例中就有4個涉及到律師出具虛假《意見書》和《律師工作報告》這一情節(jié)而言，也足以引起我們的警覺。如前所述，證券律師資格許可制度人為地限制了服務提供者的數(shù)量，但這種限制并沒有消除證券律師群體內(nèi)部的競爭，每個人實際上都面臨著“如果自己不做就會有別人來搶著做”的生存壓力，加之高額律師費的驅(qū)動，人們很容易忽略利益背后的責任和風險。在股票發(fā)行配額制下，只要獲得了發(fā)行配額，其股票就能夠發(fā)行和上市，因此政府的批文遠較律師的法律文書更重要。所有這些客觀上都促成了律師作假的發(fā)生。

從上講，在信息披露中違反勤勉盡職義務的律師應當對其客戶承擔違約責任。因該虛假信息披露而受損的投資者也可以要求律師承擔連帶的侵權責任。但是，我國法律對律師違反勤勉盡責義務應承擔的責任規(guī)定得很少。從表IV中可以看出，這方面的規(guī)定或者比較含糊，僅僅說“承擔法律責任”；或者以行政責任為主；而對民事責任的規(guī)定則極少，只有《證券法》第202條提到了，但是該規(guī)定非?；\統(tǒng)，既沒有歸責原則，也沒有免責事由，缺乏操作性；至于刑事責任，雖然《證券法》第202條有所涉及，但由于《刑法》中并沒有相應的規(guī)定，因此實際上要追究律師虛假信息披露行為的刑事責任是很困難的。此外，作為律師行業(yè)基本法的《律師法》和律師自律性規(guī)范的《律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律規(guī)范》對此都沒有提及。

回顧我國證券市場近年出現(xiàn)的幾樁大案可以發(fā)現(xiàn)，從瓊民源、紅光到銀廣夏案，弄虛作假互不相讓，可謂“作假數(shù)額競比高”。而在這幾樁案件的處理過程中法院始終處身事外，沒有介入。固然，瓊民源案由于最后有國家出面“買單”，投資者獲得不錯的安置，所以少有訴訟出現(xiàn)。但紅光案發(fā)后就有股東對做虛假陳述的上市公司提起訴訟，而法院卻以“不能確定原告虧損是由被告虛假陳述直接造成的，上述被告在股票市場上的違法違規(guī)行為，應由證監(jiān)會予以處理；原告所訴其股票糾紛案不屬人民法院處理范圍”為由拒絕受理。到了銀廣夏案時，最高法院先是發(fā)出一紙通知，中途叫停，而后又將行政程序閑先置，為民事訴訟設立諸多限制。受害人起訴為虛假信息披露的發(fā)行人尚且如此，更遑論追究發(fā)行人律師的責任了。而發(fā)行人既然相安無事，則對律師也就沒有動力提起訴求了。

訴訟機制的缺乏，使得有關法律責任的規(guī)定成為“沒有牙齒”的具文，也使追究作假者法律責任、救助受害人成為一個神話。這種缺乏又和前面所說的我國對律師勤勉盡職規(guī)定的薄弱、行業(yè)內(nèi)部低層次競爭和巨大的利益驅(qū)動糾結在一起，成為律師參與作假的溫床。要徹底鏟除它，不僅需要消除行業(yè)準入的壁壘、界定律師勤勉盡職的行業(yè)標準，更重要的，還有賴于訴訟機制的。

四、美國律師在信息披露中的作用：與比較

在美國聯(lián)邦體制下，律師要在某一州執(zhí)業(yè)，必須在該州獲得執(zhí)業(yè)許可。美國沒有通行全國的律師執(zhí)業(yè)許可，若一個州的律師要到另一個州執(zhí)業(yè)，或需要參加該州的律師資格，或有賴于兩個州之間的承認協(xié)議而獲得考試豁免。授予律師執(zhí)業(yè)許可的機構是各州最高法院，但是，律師在聯(lián)邦法院管轄范圍內(nèi)客戶則不需要另行獲得許可。律師取得執(zhí)業(yè)許可通常需要具備以下條件：（1）大學本科畢業(yè)；（2）在美國律師協(xié)會認可的法學院獲得JD學位；（3）通過律師資格考試；（4）經(jīng)州律師資格委員會審查同意。律師取得執(zhí)業(yè)許可之后，可以在一切領域提供法律服務，沒有分門別類的律師業(yè)務許可制度。律師對發(fā)行人、承銷商提供法律服務，并沒有被認為是一個需要另行許可的法律服務領域。但是，律師大致會謹慎地避免承接自己難以勝任的委托事務，如果律師聲稱自己具備某種法律知識或經(jīng)驗而實際上并不具備，可能構成欺詐客戶-不僅會招致訴訟、賠償客戶損失，而且可能被取消律師資格?？傊?，美國的聯(lián)邦體制和律師的行業(yè)自治模式?jīng)Q定了那里不可能出現(xiàn)政府特許的證券律師制度，但是，訴訟風險、行業(yè)自律機制有效地阻擋那些不具備這方面專門知識的律師進入這一領域。

1933年之前，證券法一直是屬于美國各州的管轄領域。這些早期的法律粗疏不一，無法有效規(guī)范往往是跨越州界的證券交易。1929年的市場大崩潰以及由此而引發(fā)的危機促成了30年代以“公開（disclosure philosophy）”為終極追求的一系列證券法律的出臺。這些法律雖然明確規(guī)定了證券發(fā)行人、承銷商等主體的信息披露義務，卻并未對律師介入披露事宜作出強制規(guī)定。但是由于“強制公開”原則對上市公司信息披露要求的范圍很廣，因而事實上幾乎所有的公示文件都需要律師主持或幫助編制，律師介入其中就成為必然。繁重的事務性工作要求律師不得不花費大量的時間和精力，于是這類業(yè)務逐漸專業(yè)化，最終產(chǎn)生了證券律師這一事實上的分支。

正如美國的證券市場是自發(fā)形成的一樣，美國律師介入證券發(fā)行與交易中的法律事務也是自發(fā)產(chǎn)生而非人為設計的。盡管有表明律師的加入可以使證券初次發(fā)行的信用度大大提高，但證監(jiān)會從來沒有設置單獨的證券律師資格制度。不過，在發(fā)現(xiàn)特定情況后，證監(jiān)會有權永久或暫時取消律師資格?？傮w來看，在美國，證券法律業(yè)務對任何律師和律師事務所都是開放的。

在美國的證券發(fā)行活動中，發(fā)行人和承銷商雙方都會聘請自己的律師事務所和律師。而規(guī)模較大的發(fā)行則可能有不止兩家律師行的參與。如果發(fā)行人沒有比較固定的為之服務的律師事務所，它往往會采取招標的方式來決定選擇哪家律師事務所為本次發(fā)行服務。律師事務所的信譽、律師的水平和服務質(zhì)量是獲選的關鍵。而作為承銷商的投資銀行，則有比較固定的專門為其提供法律服務的律師事務所，這些律師事務所隨承銷商一起參與證券發(fā)行。雙方律師從發(fā)行人與承銷商首次談判的時候就介入，并在整個發(fā)行過程中發(fā)揮著主導作用。

當律師違反信息披露義務時，他可能要承擔對客戶、投資者的雙重賠償責任。以招股說明書為例，如果其中存在虛假陳述或遺漏重大事實，發(fā)行人律師又對該虛假陳述負有責任，那么，可能出現(xiàn)以下幾種情況：

（1）發(fā)行人向他的律師索賠。發(fā)行人可以基于律師的專業(yè)失職（malpractice）行為提出主張：如果律師當時盡到盡職調(diào)查義務，他本應發(fā)現(xiàn)虛假陳述或遺漏重大事實，并要求發(fā)行人補正。因為律師的疏忽，發(fā)行人失去了事先糾正錯誤的機會，因此，導致發(fā)行失敗、導致投資者向發(fā)行人索賠、承銷商向發(fā)行人索賠等等。

（2）承銷商向發(fā)行人和發(fā)行人的律師索賠。承銷商可以依據(jù)與發(fā)行人事先約定的承銷協(xié)議主張：“招股書的虛假陳述部分由發(fā)行人方面的專家編制或者。發(fā)行人律師的法律意見已經(jīng)對該部分的合法性進行了確認，這種確認意味著承銷商可以信賴發(fā)行人律師的專家意見；如果該部分招股書存在虛假陳述或遺漏重大事實，導致投資者對承銷商的訴訟，那么，發(fā)行人的律師將對承銷商由此造成的損失承擔一切責任。承銷商的律師經(jīng)過合理調(diào)查之后沒有理由懷疑：在該部分招股書生效的時候存在虛假陳述或遺漏重大事實?！?/p>

（3）投資者向發(fā)行人、承銷商及其董事和相關專業(yè)人士索賠。按照美國證券法第11條，在招股書生效的時候，任何部分存在虛假陳述或遺漏重大事實，證券的善意取得人可向以下人士索賠：a.在招股書上簽名的所有人士，按照美國1933年證券法第6條規(guī)定，發(fā)行人、發(fā)行人的董事長、總裁、董事、財務主管、重要職員均應簽署招股書；b.因職業(yè)而使其陳述具有可信性，從而提升招股書可信性的專業(yè)人士，包括：師、工程師、資產(chǎn)評估師、律師和其他一切參與制作、簽定或列名于招股書的專業(yè)人士；c.上述人士的控制者。

一旦投資者提起訴訟，承銷商、發(fā)行人和專業(yè)服務提供者之間的聯(lián)盟通常都會瓦解。每一被告都不愿代人受過，都要竭力證明自己的清白，都要避免牽涉連帶責任，因此，每一被告都有動因把責任推給其他被告而把自己說成是無辜的受害者。如果發(fā)行人律師在以上所有的訴訟中敗訴，并且被鎖定為唯一的責任人，他將被判賠償發(fā)行人、承銷商和投資者的全部損失-這是足以使大多數(shù)律師和律師事務所破產(chǎn)的賠償，如果他們沒有購買責任保險的話。

總之，如果律師存在欺詐，那么他就陷入了一個令人絕望的處境，除了賠償受害人損失之外，他還可能成為刑事被告，可能被取消律師資格。因此，在美國，訴訟對包括律師在內(nèi)的專業(yè)人士構成巨大的法律風險。律師欠缺注意義務、參與欺詐或者承接難以勝任的業(yè)務是非常不明智的行為。

五、結論性意見與建議

我國的證券律師是法律服務市場多重許可的產(chǎn)物。出于管制的考慮，制度設計者通過強制性的規(guī)定對證券律師的資格取得、業(yè)務范圍等都作了詳盡的安排，并試圖把證券律師塑造成為監(jiān)管者的助手。然而，這未必是對證券律師的正確定位。律師作為向客戶提供法律服務的專業(yè)人士，必須向其客戶而不是客戶以外的第三人，履行勤勉盡職的義務。因此律師職業(yè)的性質(zhì)決定了律師不可能是中立的，更不可能是監(jiān)管者的助手。當一名律師受雇于某發(fā)行人或主承銷商時，他很難站在監(jiān)管者的立場來思考，何況此時他本身也處于被監(jiān)管的地位。因此，脫離律師與其客戶之間的關系，人為地給律師設定另類角色，這本身就是一種錯位的安排。

律師介入證券法律業(yè)務，主要是圍繞信息披露的要求提供有關法律文書，確保信息披露的真實合法。然而，在股票發(fā)行配額制下，企業(yè)能否發(fā)行股票、上市交易，往往不是看它是否符合法定條件，而是取決于是否取得了地方政府的發(fā)行配額。但律師又無權對批文的合法性、真實性提出異議和進行審查，因此實際上政府批文遠比律師的意見更重要。這種情形下，律師的處境是比較尷尬的。

篇4

身份證號碼：___________________

住所：_______________________

電話： ______________________

受聘方：_____________________

住所：_______________________

電話：_______________________

手機：_______________________

傳真：_______________________

根據(jù)《中華人民共和國律師法》的規(guī)定，聘請方與受聘方經(jīng)友好協(xié)商，就聘請私人律師的相關事宜訂立協(xié)議如下：

聘請事項及期限

第一條 受聘方接受聘請方的聘請指派__________律師擔任聘請方的私人律師。

第二條 聘請期限為__________年，自__________年__________月__________日起至__________年__________月__________日止。

私人律師的職責和工作范圍

第三條 私人律師的職責是：為聘請方就涉及商務有關法律事務提供高效的法律服務，維護聘請方的合法權益。工作范圍如下：

（1）解答日常生活中涉及商務、個人財產(chǎn)權益、人身權益的有關法律咨詢，諸如債權債務、置業(yè)、消費、繼承、婚姻、勞動、名譽權、交通事故賠償、人身損害賠償?shù)鹊龋?/p>

（2）提供______小時多渠道咨詢服務（包括：電話、email、傳真），一般問題立即解答，疑難問題_____小時內(nèi)解答；

（3）為您從事各種經(jīng)濟、民事活動提供規(guī)范化的合同文本格式；

（4）根據(jù)您的需要提供最新法律法規(guī)信息；

（5）為您提供全年免費律師見證服務；

（6）對涉及個人的有關法律文件進行起草、修改、審查或協(xié)助與第三方就涉及個人權益之問題進行談判；

（7）幫助您策劃、分析判斷所涉及個人的法律事務，并提出建議和解決方案，出具法律意見書；

（8）以委托律師的身份維護您個人的名譽、人身、自由、財產(chǎn)、知識產(chǎn)權（專利權、著作權）等個人合法權益；

（9）協(xié)助您與有關部門交涉，通過媒體發(fā)表聲明、出具法律意見書、律師函等；

（10）辦理個人財產(chǎn)（房屋、股權等）的轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押等手續(xù)；

（11）免費辦理涉及財產(chǎn)（標的額在5萬元以下）的民事、經(jīng)濟訴訟案件二件，或無財產(chǎn)爭議的訴訟案件三件。

律師費的標準和支付方式

第四條 聘請方向受聘方支付私人律師費標準為__________rmb元/年，半年為__________rmb元，由聘請方于本協(xié)議生效之日起三日內(nèi)一次性支付給受聘方。

第五條 本協(xié)議第三條第（1）-（11）項，聘請方不必另辦委托手續(xù)，除按本協(xié)議書第五條支付個人律師費用外，不再另交付費用；超出上述服務范圍的法律事務或聘用合同期滿正在辦理續(xù)約手續(xù)，須另行辦理委托，律師費按照本律師事務所規(guī)定的標準內(nèi)給予聘請方__________%的優(yōu)惠。

雙方的權利義務

第六條 聘請方的權利

1、有權監(jiān)督律師工作，對律師失職行為提出意見和投訴；

2有權對私人律師的工作提出具體要求，但違背事實和法律、法規(guī)規(guī)定，或因不可抗力（包括但不限于政府部門規(guī)定），或根本不能實現(xiàn)的事件除外；

3、如因私人律師重大失誤或故意損害聘請方利益的，聘請方有權單方解除合同。

第七條 聘請方的義務

1、聘請方應按照本協(xié)議第五條約定支付律師費；

聘請方應于本協(xié)議簽訂之日提供下列文件：

聘請方身份證明復印件；

向受聘律師簽署《授權委托書》，明確私人律師的權限范圍和期限；

2、應聘請方的要求，私人律師在進行項目談判或進行調(diào)查、非訴訟協(xié)商、調(diào)解、仲裁或訴訟以及需要私人律師現(xiàn)場辦理等活動時，相關差旅費及其他直接有關費用（包括但不限于國家機關收取的費用，復印費等）由聘請方負擔。受聘方應就該等費用的發(fā)生提供必要的單據(jù)和說明。

3、為了使私人律師能依法執(zhí)行職務和更好地提供法律幫助，聘請方應積極配合律師工作，并向私人律師真實詳細地介紹有關情況，提供有關文件、資料的副本或影印件，以及相關證據(jù)線索，必要時應提前邀請私人律師參加有關的會議、談判及研究等。

4、經(jīng)私人律師參與草擬、談判或?qū)彶椤⑿薷牡母黝惡贤?，聘請方應將其（包括修改后的合同稿和正式簽署的合同文本其副本或影印件）及時送交私人律師留存?zhèn)洳椤?/p>

第八條 受聘方的權利

1、有權拒絕聘請方要求辦理涉嫌違法的法律事務；

2、如聘請方不及時支付私人律師辦案相關費用，受聘律師有權暫停法律事務的辦理，因此而引發(fā)的所有后果均由聘請方自行承擔。

第九條 受聘方的義務

1、 受聘方接受聘請擔任私人律師后，對聘請方的商業(yè)秘密、個人隱私負有

保密責任。任何從聘請方獲得的信息或資料，未經(jīng)聘請方書面同意，受聘方不得以任何方式透露給第三方或用于本合同以外的任何目的。若受聘方泄密而導致聘請方遭受損失，聘請方有權要求依法賠償。

2、受聘方為聘請方開通____小時法律熱線，為聘請方隨時解答法律疑問，一般服務響應時間為_____小時內(nèi)；如需私人律師現(xiàn)場辦公，____市內(nèi)一般在三小時到達；重大事項由雙方適時商定。

3、因受聘方律師重大過失或故意損害聘請方利益，造成聘請方經(jīng)濟損失的，聘請方有權要求賠償。

違約責任

1、聘請方?jīng)]有按照本協(xié)議第五條約定支付律師費，除支付全額律師費外，還應向受聘方支付違約金（計算比例參照銀行逾期付款罰息計算）；

2、聘請方無故解除本協(xié)議，應向受聘方支付違約金__________元，受聘方已收取的律師費不予退還；

3、因受聘方律師工作失誤而導致聘請方遭受損失，聘請方有權要求依法賠償及單方面提前終止本協(xié)議，且受聘方應按本協(xié)議實際履行天數(shù)進行折算后將剩余法律顧問費退還聘請方。

爭議的解決

如雙方在本協(xié)議履行過程中發(fā)生爭議，應協(xié)商解決，協(xié)商不成，任何一方均有權向有管轄權的法院提訟。

其他約定

第十條 本協(xié)議未盡事宜，雙方另行協(xié)商，所簽訂的補充協(xié)議是本協(xié)議的組成部分；

第十一條 本協(xié)議一式兩份，聘請方、受聘方各存一份。

本協(xié)議自簽字之日生效。

協(xié)議簽訂方：

聘請方：（簽字）

受聘方： （簽字）

地址：

地址：

電話：

電話：

簽約日期：年月日

簽約日期：年月日

篇5

湖北業(yè)績考核工作向何處去？簡要的講，就是：“積極推進業(yè)績考核工作，穩(wěn)步建立業(yè)績考核體系。”歸納一下就是五句話，即：圍繞一個中心，推動兩項考核，完善三項制度，規(guī)范四層考核框架，實現(xiàn)五項工作目標。本文重點談談“推動兩項考核”問題。

一、關于企業(yè)業(yè)績考核的總體思路

企業(yè)業(yè)績考核的總體思路是：“按照依法考核、分類考核以及約束和激勵機制相結合的原則，建立年度考核與任期考核相結合，結果考核與過程評價相統(tǒng)一，業(yè)績考核與獎懲緊密掛鉤的考核制度?！备鶕?jù)這個總體思路，具體的就是在工作中要體現(xiàn)三個基本的要求：

第一，按照國有資產(chǎn)保值增值以及資本收益最大化和可持續(xù)發(fā)展的要求，依法考核企業(yè)負責人的經(jīng)營業(yè)績。

第二，按照企業(yè)所處的不同行業(yè)，資產(chǎn)經(jīng)營的不同水平和主營業(yè)務等不同特點，實事求是，公開公正，實行科學的分類考核。

第三、按照責、權、利相統(tǒng)一的要求，建立企業(yè)負責人經(jīng)營業(yè)績同激勵約束機制相結合的考核制度，建立健全科學合理、可追溯的資產(chǎn)經(jīng)營責任制。

關于年度和任期企業(yè)經(jīng)營業(yè)績的考核、原則、指標體系、考核程序、獎懲等，可以說已經(jīng)初步建立了一套體系。這里主要講指標體系的選擇的考慮以及考核的工作程序問題。由于考核主體不同，出發(fā)點不同，考核選擇的指標必然也存在差異。考核指標的選擇，或者說實際上是體現(xiàn)了出資人對某一方面的關注，實際上也是一種導向，其指向如何，決定著企業(yè)在那些方面功夫下的更大一些。

二、關于經(jīng)營業(yè)績考核指標的選擇

1、年度經(jīng)營業(yè)績考核指標及內(nèi)涵。其基本指標規(guī)定了年度利潤總額和凈資產(chǎn)收益率

所謂年度利潤總額，就是指經(jīng)核定后的企業(yè)合并報表利潤總額，這里反映的是企業(yè)的效益問題。

所謂凈資產(chǎn)收益率。是指企業(yè)考核當期凈利潤同平均凈資產(chǎn)的比率。這個指標，體現(xiàn)的是資本投入獲取收益的效率問題。也就是說，年度考核指標，更多的是考慮企業(yè)的效益和效率問題。

同時，年度考核中也有兩個企業(yè)所處行業(yè)的分類指標，主要目的是反映企業(yè)的經(jīng)營管理水平和發(fā)展能力等問題，具體指標在責任書中明確。

2、任期經(jīng)營業(yè)績考核指標的問題

任期經(jīng)營業(yè)績考核也有兩個基本指標，即第一個是國有資產(chǎn)保值增值率，這是指企業(yè)考核期末扣除客觀因素后的所有者權益同考核期初所有者權益的比率，計算公式為：

國有資產(chǎn)保值增值率=考核期末扣除客觀因素后的所有者權益÷考核期初所有者權益×100%

客觀因素由國資委根據(jù)國家有關規(guī)定具體審核確定。

企業(yè)國有資產(chǎn)保值增值結果以省國資委確認的結果為準。

第二個指標是主營業(yè)務收入平均增長率。所謂任期主營業(yè)務收入平均增長率是指企業(yè)主營業(yè)務連續(xù)二年的平均增長情況，計算公式為：

三年主營業(yè)務收入平均增長率=[(考核期末當年主營業(yè)務收入/三年前主營業(yè)務收入)1/3―1] ×100%

在任期考核中，也有兩個分類指標。分類指標是由國資委根據(jù)企業(yè)所處行業(yè)和特點，綜合考慮反映企業(yè)可待續(xù)發(fā)展能力及核心競爭力等因素確定，具體指標在責任書中明確。

由這些指標的選擇，我們可以看出，任期考核我們關注的主要是企業(yè)的保值增值能力，可持續(xù)發(fā)展能力以及擴張能力，也就是說是中長期目標。

年度考核和任期考核所要解決的是短期行為和長期行為，眼前利益和長遠利益的統(tǒng)一問題。

三、關于業(yè)績考核責任書的簽訂及考核程序問題

1、業(yè)績考核責任書的簽訂程序問題

一是預報年度經(jīng)營業(yè)績考核目標建議值。每年12月底以前，企業(yè)負責人按照省國資委經(jīng)營業(yè)績考核要求和企業(yè)發(fā)展規(guī)劃及經(jīng)營狀況，提出下一年度擬完成的經(jīng)營業(yè)績考核目標建議值，并將考核目標建議值和必要的說明材料報省國資委。

二是核定年度經(jīng)營業(yè)績考核目標值。省國資委根據(jù)宏觀經(jīng)濟運行態(tài)勢及企業(yè)運營環(huán)境，對企業(yè)負責人的年度經(jīng)營業(yè)績考核目標建議值進行審核，并就考核目標值及有關內(nèi)容與企業(yè)溝通后加以確定。

三是由省國資委主任或其授權代表同企業(yè)負責人簽訂年度經(jīng)營業(yè)績責任書。企業(yè)負責人為法人代表、專職黨委（黨組）書和組織配備的總經(jīng)理。

2、任期經(jīng)營業(yè)績責任書按下列程序簽訂

一是預報任期經(jīng)營業(yè)績考核目標建議值?？己似诔酰髽I(yè)負責人按照省國資委任期經(jīng)營業(yè)績考核的要求和企業(yè)發(fā)展規(guī)劃及經(jīng)營狀況，提出任期經(jīng)營業(yè)績考核目標建議值，并將考核目標建議值和必要的說明材料報省國資委。

二是核定任期經(jīng)營業(yè)績考核目標值。省國資委根據(jù)宏觀經(jīng)濟運行態(tài)勢及企業(yè)運營環(huán)境，對企業(yè)負責人的任期經(jīng)營業(yè)績考核目標建議值進行審核，并就考核目標值及責任書有關內(nèi)容與企業(yè)溝通后加以確定。

三是由省國資委主任或其授僅代表同企業(yè)負責人簽訂任期經(jīng)營業(yè)績責任書。

3、年度和任期經(jīng)營業(yè)績的考核程序

一是：年度經(jīng)營業(yè)績責任書完成情況按照下列程序進行考核：

①每年4月底以前，企業(yè)負責人依據(jù)經(jīng)審計的企業(yè)財務決算數(shù)據(jù)，對上年度經(jīng)營業(yè)績考核目標的完成情況進行總結分析，并將年度總結分析報告報省國姿委。企業(yè)存在對外擔保，未決訴訟及其他可能影響經(jīng)營業(yè)績結果的重大或有事項的，總結分析報告應附有企業(yè)總法律顧問或法律顧問機構出具的法律意見書，進行法律風險分析，明確法律責任。企業(yè)負責人年度總結分析報告格式和主要內(nèi)容由省國資委另行規(guī)定。

②省國資委依據(jù)經(jīng)審計并經(jīng)審核的企業(yè)財務決算報告和經(jīng)審核的統(tǒng)計數(shù)據(jù)，結合企業(yè)負責人年度總結分析報告，對企業(yè)負責人年度經(jīng)營業(yè)績考核目標的完成情況進行考核，形成企業(yè)負責人年度經(jīng)營業(yè)績考核與獎懲意見。

③派駐監(jiān)事會企業(yè)，依據(jù)經(jīng)審計并經(jīng)審核的企業(yè)財務決算報告、經(jīng)審查的統(tǒng)計數(shù)據(jù)和監(jiān)事會《監(jiān)督檢查報告》，認真聽取監(jiān)事會對企業(yè)的年度評價意見，結合企業(yè)負責人年度總結分析報告，對企業(yè)負責人年度經(jīng)營業(yè)績考核目標的完成情況進行考核，形成企業(yè)負責人年度經(jīng)營業(yè)績考核與獎懲意見。

④省國資委將最終確認的企業(yè)負責人年度經(jīng)營業(yè)績考核與獎懲意見反饋各企業(yè)負責人及其所在企業(yè)。企業(yè)負責人對考核與獎懲意見有異議的，可向省國資委反映。省國資委調(diào)查核實后妥善處理。

二是：任期經(jīng)營業(yè)績責任書完成情況按下列程序進行考核：

①考核期末，企業(yè)負責人對任期經(jīng)營業(yè)績考核目標值的完成情況進行總結分析，并將總結分析報告報省國資委。企業(yè)存在對外擔保、未決訴訟及其他可能影響經(jīng)營業(yè)績結果的重大或有事項的，總結分析報告應附有企業(yè)總法律顧問或法律顧問機構出具的法律意見書，進行法律風險分析，明確法律責任。企業(yè)負責人任期經(jīng)營業(yè)績總結分析報告格式和主要內(nèi)容由省國資委另行規(guī)定。

②省國資委依據(jù)任期內(nèi)經(jīng)審計并經(jīng)審核的企業(yè)財務決算報告和經(jīng)審查的統(tǒng)計數(shù)據(jù)，結合企業(yè)負責人任期經(jīng)營業(yè)績總結分析報告，對企業(yè)負責人任期經(jīng)營業(yè)績考核目標的完成情況進行綜合考核，形成企業(yè)負責人任期經(jīng)營業(yè)績考核與獎懲意見。

③派駐監(jiān)事會企業(yè)，依據(jù)任期內(nèi)經(jīng)審計并經(jīng)審核的企業(yè)財務決算報告、經(jīng)審查的統(tǒng)計數(shù)據(jù)和監(jiān)事會《監(jiān)督檢查報告》，認真聽取監(jiān)事會對企業(yè)負責人的任期評價意見，結合企業(yè)負責人任期經(jīng)營業(yè)績總結分析報告，對企業(yè)負責人任期經(jīng)營業(yè)績考核目標的完成情況進行考核，形成企業(yè)負責人任期經(jīng)營業(yè)績考核與獎懲意見。

篇6

為適應股票發(fā)行核準制的要求，現(xiàn)《公開發(fā)行證券公司信息披露內(nèi)容與格式準則第9號首次公開發(fā)行股票申請文件》，自之日起施行。所有申請首次公開發(fā)行股票的公司（包括所有有指標的企業(yè)、2000年3月17日以前經(jīng)國家科委、中國科學院論證確認的高新技術企業(yè)）應按本準則的規(guī)定報送申請文件。中國證券監(jiān)督管理委員會1998年4月1日《關于公開發(fā)行股票公司信息披露的內(nèi)容與格式第8號驗證筆錄的內(nèi)容與格式（試行）的通知》（證監(jiān)發(fā)字[1998]41號）、1999年3月18日《關于印發(fā)〈申請公開發(fā)行股票公司報送材料標準格式〉的通知》（證監(jiān)發(fā)字[1999]14號）同時廢止。

公開發(fā)行證券公司信息披露內(nèi)容與格式準則第9號首次公開發(fā)行股票申請文件

全文

第一條、為進一步規(guī)范首次公開發(fā)行股票報送申請文件的行為，根據(jù)《中華人民共和國公司法》（以下簡稱“《公司法》”）、《中華人民共和國證券法》（以下簡稱“《證券法》”）等有關法律、法規(guī)的規(guī)定，制定本準則。

第二條、申請首次公開發(fā)行股票的公司（以下簡稱“發(fā)行人”）應按本準則的要求制作申請文件。

第三條、申請文件是發(fā)行人為首次公開發(fā)行股票向中國證券監(jiān)督管理委員會（以下簡稱“中國證監(jiān)會”）報送的必備文件。

第四條、發(fā)行人報送的申請文件應包括公開披露的文件和一切相關的資料。整套申請文件應包括兩個部分，即要求在指定報刊及網(wǎng)站披露的文件，不要求在指定報刊及網(wǎng)站披露的文件。發(fā)行人應備有整套申請文件，發(fā)行申請經(jīng)中國證監(jiān)會核準并且第一部分文件披露后，整套文件可供投資者查閱。

第五條、本準則規(guī)定的目錄是發(fā)行申請文件的最低要求，發(fā)行人可視實際情況增加。有的目錄對發(fā)行人確實不適用的，可不必提供，但應向中國證監(jiān)會作出書面說明。中國證監(jiān)會可視審核實際需要要求發(fā)行人提供有關的補充文件。

第六條、發(fā)行申報是發(fā)行核準的法定程序，一經(jīng)申報，非經(jīng)中國證監(jiān)會同意，不得隨意增加、撤回或更換材料。

第七條、發(fā)行人及主承銷商、負責出具專業(yè)意見的律師、注冊會計師以及注冊資產(chǎn)評估師等應審慎對待所申報的材料及所出具的意見。發(fā)行人全體董事及有關中介機構應按要求在所提供的有關文件上發(fā)表聲明，確保申請文件的真實性、準確性和完整性。

第八條、主承銷商應按有關規(guī)定履行對申請文件的核查及對申請文件進行質(zhì)量控制的義務，出具核查意見。

第九條、發(fā)行人、主承銷商及其他有關中介機構應結合中國證監(jiān)會對發(fā)行申請文件的審核反饋意見提供補充材料，發(fā)行人全體董事應對補充內(nèi)容出具正式回復意見。有關中介機構應履行對相關問題進行盡職調(diào)查或補充出具專業(yè)意見的義務。

第十條、申請文件應為原件，如不能提供原件的，應由發(fā)行人律師提供鑒證意見，或由出文單位蓋章，以保證與原件一致。如原出文單位不再存續(xù)，可由承繼其職權的單位或作出撤銷決定的單位出文證明文件的真實性。

第十一條、申請文件的紙張應采用幅面為209×295毫米規(guī)格的紙張（相當于標準A4紙張規(guī)格），雙面印刷（需提供原件的歷史文件除外）。

第十二條、申請文件的封面和側面應標有“XXX公司首次公開發(fā)行股票申請文件”字樣。

第十三條、申請文件的扉頁應附發(fā)行人的法定代表人、董事會秘書，有關中介機構項目負責人、投資銀行部或相關業(yè)務部門負責人、公司主管領導或法定代表人姓名、電話、傳真及其他方便的聯(lián)系方式。

第十四條、申請文件章與章之間、章與節(jié)之間應有明顯的分隔標識。

第十五條、申請文件中的頁碼應與目錄中的頁碼相符。例如，第四章4-1的頁碼標注為4-1-1，4-1-2，4-1-3，……4-1-n.第十六條、申請文件首次報送書面文件五份，其中一份按規(guī)定提供原件，其余四份可為原件的復印件。

第十七條、發(fā)行人應提供與主承銷商簽定的承銷協(xié)議，在首次申報時可提供經(jīng)簽字的包括尚待確定事項的承銷協(xié)議，在中國證監(jiān)會核準前報送對尚未確定的事項加以明確的補充協(xié)議。

第十八條、股票發(fā)行審核委員會審核之前，發(fā)行人應根據(jù)中國證監(jiān)會要求的份數(shù)提供書面申請文件。

第十九條、中國證監(jiān)會核準前，發(fā)行人應按要求補充提供有關文件的原件及其復印件。

第二十條、發(fā)行人在每次報送書面文件（包括招股說明書、法律意見、有關專項說明或報告等）的同時，應報送一份相應的標準電子文件（標準。doc或。rtf格式文件）。

第二十一條、對未按準則的要求制作和報送申請文件的，中國證監(jiān)會可不予受理或要求重新制作或報送。

第二十二條、本準則由中國證監(jiān)會負責解釋。

第二十三條、本準則自之日起施行。

附1：首次開發(fā)行股票申請文件目錄

第一部分、要求在指定報刊及網(wǎng)站披露的文件

第一章、招股說明書及發(fā)行公告

1-1招股說明書（申報稿）

1-1-1附錄一審計報告及財務報告全文

1-1-2附錄二發(fā)行人編制的盈利預測報告及注冊會計師的盈利預測審核報告（如有）

1-2招股說明書摘要（申報稿）

1-3發(fā)行公告（發(fā)行審核委員會審核前提供）

第二部分、不要求在指定報刊及網(wǎng)站披露的文件

第二章、主承銷商推薦文件

2-1主承銷商出具的“關于XXX股份有限公司首次申請公開發(fā)行股票的推薦函”（推薦函后附《發(fā)行人基本情況表》）

2-2主承銷商出具的“關于XXX股份有限公司首次申請公開發(fā)行股票申請文件的核查意見”

2-3報中國證監(jiān)會派出機構備案的主承銷商“股票發(fā)行上市輔導匯總報告”（有指標的企業(yè)、2000年3月17日以前經(jīng)國家科委、中國科學院論證確認的高新技術企業(yè)可不提供）

第三章、發(fā)行人律師的意見

3-1法律意見書

3-2律師工作報告

第四章、發(fā)行申請及授權文件4-1發(fā)行人出具的“關于XXX股份有限公司擬首次公開發(fā)行股票的申請報告”

4-2發(fā)行人股東大會同意本次發(fā)行的決議及授權董事會處理有關事宜的決議

4-3在申報時和核準前，發(fā)行人全體董事和主承銷商、發(fā)行人律師、注冊會計師對發(fā)行申請文件真實性、準確性和完整性的承諾書

4-4發(fā)行人律師、注冊會計師以及從事資產(chǎn)評估、驗資等專業(yè)中介機構同意對納入招股說明書的由其出具的專業(yè)報告或意見無異議的同意書

4-5特殊行業(yè)（或企業(yè)）主管部門出具的監(jiān)管意見書

第五章、募集資金運用的有關文件

5-1本次募集資金運用方案及股東大會的決議

5-2有權部門對固定資產(chǎn)投資項目建議書的批準文件（如需要立項批文）

5-3發(fā)行人全體董事簽字的募集資金運用項目的可行性研究報告（如有個別董事不同意或棄權，應說明原因并加蓋公司印章）

第六章、股份有限公司的設立文件及章程

6-1批準股份有限公司設立的文件

6-2公司設立時發(fā)起人協(xié)議、歷次增加股本的協(xié)議

6-3發(fā)行人設立時及歷次變更后的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照

6-4發(fā)起人或主要股東的營業(yè)執(zhí)照或其他身份證明文件

6-5由有限責任公司變更或其他形式的企業(yè)整體改制設立的，應提供變更或改制的法律證明文件

6-6公司章程草案及股東大會批準修改公司章程的決議

第七章、發(fā)行方案及發(fā)行定價分析報告（發(fā)行審核委員會審核前提供）

7-1發(fā)行方案

7-2股票發(fā)行定價分析報告

第八章、其他相關文件

8-1發(fā)行人關于改制和重組方案的說明

8-1-1發(fā)行人關于重大資產(chǎn)變化情況的說明

8-1-2發(fā)行人關于設立時股權設置及歷次股權變更情況的說明

8-1-3發(fā)行人關于在業(yè)務、資產(chǎn)、人員、財務、機構方面的獨立情況的說明

8-1-4主要商標、土地使用權證書

8-1-5發(fā)行人與股東在非經(jīng)營性資產(chǎn)、離退休人員剝離方面的協(xié)議

8-1-6其他服務協(xié)議

8-2發(fā)行人關于近三年及最近的主要決策有效性的相關文件

8-2-1發(fā)行人創(chuàng)立大會會議記錄

8-2-2歷次股東大會決議

8-2-3發(fā)行人成立以來有關股本發(fā)行與增減、投資項目決策、股利分配、收購兼并等重大事項的董事會決議等文件

8-3發(fā)行人關于同業(yè)競爭情況的說明

8-3-1發(fā)行人關于消除或避免同業(yè)競爭的有關協(xié)議或承諾

8-4發(fā)行人關于近三年及最近一期的重大關聯(lián)交易的說明

8-4-1發(fā)行人內(nèi)部關聯(lián)交易的決策制度

8-4-2關聯(lián)交易決策的記錄

8-4-3有關重大關聯(lián)交易的合同

8-5發(fā)行人關于其業(yè)務及募股資金擬投資項目符合環(huán)境保護要求的說明

8-5-1污染比較重的企業(yè)應附省級環(huán)保部門的確認文件

8-6發(fā)行人關于技術含量及技術創(chuàng)新能力的依據(jù)

8-6-1發(fā)行人所擁有的專利及其他知識產(chǎn)權證書或相關許可協(xié)議

8-6-2發(fā)行人有關獲獎證書、專家評審意見

8-7發(fā)行人關于近三年及最近一期的納稅情況的說明

8-7-1發(fā)行人各年度納稅申報表及完稅證明

8-7-2有關發(fā)行人稅收、財政補貼優(yōu)惠政策的證明文件

8-8發(fā)行人的土地使用權、房屋產(chǎn)權權屬證書或相關租賃協(xié)議

8-9涉及政府特許經(jīng)營的發(fā)行人，提供的政府特許經(jīng)營證書

8-10發(fā)行人的重大商務合同

8-11設立不滿三年的股份有限公司（包括整體改制設立、有限責任公司變更設立以及其他方式改制設立的股份有限公司）需報送的財務資料

8-11-1最近三年原企業(yè)或股份公司的原始財務報告

8-11-2原始財務報告與申報財務報告的差異比較表

8-11-3申報注冊會計師對差異情況出具的意見

8-12設立已滿三年的股份有限公司（含定向募集公司）需報送的財務資料

8-12-1最近三年原始財務報告

8-12-2原始財務報告與申報財務報告的差異比較表

8-12-3申報注冊會計師對差異情況出具的意見

8-13發(fā)行人的歷次資產(chǎn)評估報告（含土地評估報告）

8-14發(fā)行人的歷次驗資報告

8-15主承銷商和發(fā)行人簽定的承銷協(xié)議及補充協(xié)議

8-14主承銷商、其他承銷團成員，簽字律師、會計師、評估師及其所在機構的證券從業(yè)資格證書復印件，該復印件需由該機構蓋章確認并說明用途（其中簽字律師及其所在機構還需提供通過年檢的執(zhí)業(yè)證書復印件，該復印件需由所屬司法局蓋章確認并說明用途）

第九章、定向募集公司還應提供的文件

9-1發(fā)行人關于最近一次募股資金使用情況的說明

9-2發(fā)行人關于內(nèi)部職工股發(fā)行和演變情況的說明

9-2-1有關歷次發(fā)行內(nèi)部職工股批準文件

9-2-2有關內(nèi)部職工股發(fā)行、過戶登記的證明文件

9-2-3托管機構出具的歷次托管證明

9-2-4有關違規(guī)清理情況的文件

9-2-5律師對上述文件的鑒證意見

9-3省級人民政府或國務院有關部門關于發(fā)行人內(nèi)部職工股批準、發(fā)行、托管、清理以及是否存在潛在隱患等情況的確認文件

9-4中介機構的意見

篇7

一、建立健全律師執(zhí)業(yè)責任保險制度的前提、必要性及目的

律師執(zhí)業(yè)責任保險發(fā)生的前提是律師責任賠償制度?！堵蓭煼ā返谒氖艞l第一款規(guī)定：

“律師違法執(zhí)業(yè)或者因過錯給當事人造成損失的，由其所在的律師事務所承擔賠償責任。律師事務所賠償后，可以向有故意或者重大過失的律師追償?！?/p>

事實上，即便無《律師法》的明文規(guī)定，律師責任賠償制度仍然可依民法和合同法存在。這樣說并不意味著《律師法》的明文規(guī)定屬于多余，而只是強調(diào)律師責任賠償制度以《律師法》的規(guī)定為主，但民法、合同法以及相關的法理是補充。

以律師執(zhí)業(yè)責任保險來強化和保證律師責任賠償制度對于律師業(yè)規(guī)范穩(wěn)定的發(fā)展是十分必要的。尤其，在中國已加入WTO而律師執(zhí)業(yè)責任保險已是國際慣例的情形下，建立健全律師執(zhí)業(yè)責任保險也是律師業(yè)向國際接軌的要求。對此，律師事務所、律協(xié)以及律管行政部門都應有明確的意識。但是，一些操之過急的行為，比如強制推行律師責任保險以加快律師業(yè)的發(fā)展，值得我們反思。-這也許和認識上的偏僻有關，因為建立健全律師執(zhí)業(yè)責任保險制度通認的理由，大致有兩點-這兩點涉及到保險的目的：

1、維護委托人的利益。

2、加強律師業(yè)的公信力，即加強律師誠信制度的建設。

藉保險來維護委托人的利益應該是真切的，主要體現(xiàn)在如下兩方面：⑴委托人在獲得賠償?shù)某绦蛏弦苍S（但未必一定，關鍵得看制度設計）會便捷寫些，⑵保險拓展了律師事務所的賠償能力。但是，保險是否能加強律師業(yè)的公信力是值得質(zhì)疑的，因為一般說來，律師業(yè)的公信力的提高與律師責任保險制度的健全是互動的，兩者互為因果；如果深究何者更為基本，則可說律師責任保險制度的健全更多地依賴律師誠信制度的建設，而不是相反。這其中的道理應該非常簡單：律師之誠信是律師業(yè)規(guī)范發(fā)展的必要條件，而保險只是一種輔助措施，抽掉誠信，律師業(yè)將坍塌，抽掉保險，律師業(yè)的發(fā)展只是受到抑制。

換一個角度看，除非我們首先假定律師執(zhí)業(yè)責任保險制度是健全的，藉保險以推動律師業(yè)規(guī)范穩(wěn)定的發(fā)展就是不真切的。因此，在律師執(zhí)業(yè)保險制度本身還有待建立健全的情況下，保險其實就是一把雙刃劍。如何運用這把雙刃劍之正面的一刃，肯定得分析律師賠償責任本身及其中可保險部分。本文擇其要者而論之。

二、律師賠償責任梳理

律師在執(zhí)業(yè)中所發(fā)生的賠償責任，其實質(zhì)是對委托人欠債。按民法理論，債一般可分為：⑴合約之債，⑵違約之債，⑶侵權之債，⑷不當?shù)美?，及⑸無因管理。不當?shù)美蜔o因管理與律師的賠償責任無涉，另外，如果我們肯定律師未能達到委托人的訴訟要求須給委托人以某種給付的約定或類似的約定既不合法也不合理的話，則律師的賠償責任也不會基于合約之債（這筆債更不可能以保險來償付），是故，律師的賠償責任只能是違約之債和侵權之債。

在有委托合同的情況下，要嚴格地區(qū)分律師的違約之債和侵權之債是困難的。違約的概念比較簡單，只要未按合同辦事即為違約，但是否應承擔違約責任還得有關于違約金的約定，或者有因違約而引起的損失-這一點就使得違約責任在某些情形中與侵權（特別是侵犯委托人的期待權）責任難以區(qū)分。比如，律師的賠償責任一般基于律師的如下行為（嚴軍興、羅力彥：《律師責任與賠償》法律出版社1999年版）：

⑴超越委托權限；

⑵遺失、損壞重要證據(jù)；

⑶應當收集證據(jù)而沒有收集；

⑷因主觀過錯超過訴訟期限；

⑸（不是因為專業(yè)水平）不能正確主張權利或出具正確的法律意見書；

⑹無故拖延或不依法履行職責；

⑺泄露委托人的秘密或者隱私；

⑻其他應承擔賠償責任的行為。

對于其中的一些行為，比如超越委托權限和泄露委托人的秘密或者隱私，就更像侵權行為而非違約行為。而對于律師因故不能履行職責，雖可能屬于免責范圍，但仍是律師的違約；如果不屬于免責范圍，那么律師的不作為，顯然可以名正言順地說侵犯了委托人的期待權。

但區(qū)分律師的違約之債與侵權之債是值得的，區(qū)分二者實際上可以為律師賠償責任中哪些責任可進入保險提供了一道界線。按《律師法》的規(guī)定，律師的賠償責任有兩種：因違法而產(chǎn)生的賠償責任，因過錯而產(chǎn)生的賠償責任；結合侵權責任的構成要件-違法，過錯行為，損害，過錯與損害之間的因果關系-看，我們則大致可以說：律師的侵權責任等同于律師因違法而產(chǎn)生的賠償責任，律師的違約責任等同于律師因過錯而產(chǎn)生的責任-這種比較雖有可能勉強，但可以讓我們反過來更好地理解《律師法》對于律師賠償責任之違法與過錯的劃分。而侵權責任因為違法，是不應該進入保險的，否則就真的為律師的違法行為提供了保險-這已與法律及律師的職業(yè)規(guī)范相沖突。

因此，律師能進入保險的賠償責任應僅限于違約責任，即因過錯而產(chǎn)生的責任。但是，并不是所有因過錯而產(chǎn)生的責任都應該進入保險。過錯分為故意和過失，故意包括直接故意和間接故意，過失包括疏忽大意的過失和過于自信的過失。對于過錯之中的故意，無論直接還是間接，我們以為，也不應該進入保險，否則無異于為故意違約開了綠燈。因此，律師能進入保險的賠償責任應僅限于過失違約責任。同樣，也并非所有的過失違約責任都應該進入保險，比如，律師因過于自信而忽視了某些證據(jù)的收集，而這些證據(jù)事實上是至關重要的，由此而導致的委托人的損失，很難說應該進入保險。

因此，我們認為，律師的執(zhí)業(yè)責任保險應落腳于過失違約中的如下部分：律師以自己的專業(yè)知識和能力，在委托人提供的財力的范圍內(nèi)，已盡自己的謹慎勤勉但仍然不能避免自己的失誤，由此而給委托人造成損失。-這應該視為律師執(zhí)業(yè)責任保險的原則。

應該說明的是，如此界定律師賠償責任的保險范圍，是從律師業(yè)的角度出發(fā)的，因此，對于以保險來促進律師業(yè)的規(guī)范發(fā)展，該原則應該不無裨益。不過，同樣，從保險公司的角度看，這也應該成為其確定保險責任的原則，因為一般的道理是：保險之所以發(fā)生，是因為風險（或危險）的存在，排除投保人或被保險人人為的“風險”本就是保險中最基本的道理。

三、原則的進一步闡釋

建立健全律師執(zhí)業(yè)責任保險制度，最終得靠律師、委托人和保險公司三方的市場選擇，換言之，律師執(zhí)業(yè)責任保險制度的健全和完善，實應該是律師、委托人和保險公司三方在市場中所達到的帕累托最優(yōu)。前述保險原則的厘定，實際上是有利于三方的市場選擇的。現(xiàn)作如下補充說明。

1、律管部門應引導多于強制

如上，如果我們肯定律師執(zhí)業(yè)責任保險制度的健全和完善是市場自由選擇的結果，那么律管部門的一些操之過急的管理行為，比如強制推行保險，就有可能拔苗助長。特別的，律管部門的強制推行保險如果離開了上述保險原則，事實上就是在直接促使市場中的搭便車行為。據(jù)有關資料顯示，我國的保險業(yè)有一種基本特征：保險業(yè)投保的是基本上沒有風險或風險很低的險種，對于真正有風險或風險很高的，保險業(yè)一般不保。這其中的原因非常簡單：我國的很多保險都是政府強制推行的，而保險合同確又是保險公司制定的格式合同。這就能導致保險公司在市場中的搭便車行為。-這種道理，對于律師執(zhí)業(yè)責任保險制度不應該是例外。比如，如果強制推行對于律師侵權行為的保險，因為律師的侵權行為因違法一般會受到行政處分或處罰-因而難以發(fā)生，如果保險公司認識到這一點，那么強制投保的結果只是在讓保險公司獲得額外收入；假定實際情況是律師的侵權行為普遍發(fā)生，則保險公司的保險費用必然水漲船高，且保險反而不利于律師業(yè)的規(guī)范發(fā)展。-此兩種情況中，最終的受害者都是委托人，因為保險費可以通過律師費而轉(zhuǎn)加給委托人。

因此，對于律師執(zhí)業(yè)責任保險，律管部門應引導多于強制。僅是在我國律師執(zhí)業(yè)責任保險正處于建立之際，強制推行前述保險原則所確定的真正的風險，應該說才并無不當之處。至于律師賠償責任中的其他責任，為了能有效地維護委托人的利益，我們認為，如下方案應更可?。涸诼蓞f(xié)建立專項基金，首先由此專項基金進行賠償，然后再由律協(xié)向律師事務所或律師追償。

2、委托人應承擔的風險

按前述保險原則，律師因為自己的專業(yè)知識和能力的不足，或者因為委托人提供的財力有限，致使委托人的利益受損，此兩項不應進入律師的執(zhí)業(yè)責任保險范圍。事實上，在此兩種情況下，律師根本就不應該承擔賠償責任。否則，對于委托人來說，出費的高低（當然是越底越好），選擇何方何位律師，全然是無關緊要的事。進一步而言，如果我們肯定選擇律師以及決定出費多少都是委托人的權利的話，那么委托人自應承擔自己行使該項權利所帶來的風險。-強調(diào)這一點是非常必要的，這對于認定律師的過失責任，以及該過失責任是不是屬于保險責任應有所幫助，因為律師的很多似是而非的“過失”往往是由于知識的不足或財力有限所致。

當然，如果能夠證明律師作超出自己的知識和能力或者超出委托人提供的財力以外的誘導-這本身就是一種過錯，說明律師在接受委托時已未能做到謹慎勤勉-律師應因此承擔賠償責任。同樣，該種責任宜由上述有關專項基金的方案解決。

篇8

甲方：_________

乙方：_________

鑒于：

甲方是依照《中華人民共和國公司法》設立的有限責任公司。

乙方是根據(jù)_________市政府【_________】_________號、【_________】_________號、【_________】_________號文件和_________市工商局【_________】_________號、【_________】_________號文件依法從事國有、集體性企業(yè)股權轉(zhuǎn)讓掛牌交易、鑒證，其他有限責任公司股權轉(zhuǎn)讓見證以及非上市股份有限公司股權登記托管業(yè)務的機構。

第一條　釋義

除非特別說明或文意另有所指，以下詞句和表述在本協(xié)議中應按如下解釋：

1、股份制改造：甲方作為有限公司由目前的有限責任公司狀態(tài)變更為股份有限責任公司形態(tài)，并在乙方登記托管的過程；或者甲方作為發(fā)起人發(fā)起設立股份有限公司形態(tài)，并在乙方登記托管的過程。

2、股權轉(zhuǎn)讓見證：為配合股份制改造，乙方可根據(jù)甲方需要為甲方出具《股權轉(zhuǎn)讓見證（鑒證）書》（詳見附件1乙方《股權轉(zhuǎn)讓見證業(yè)務指南》）。

3、股權登記托管：完成股份制改造后，甲方為乙方辦理股份有限公司股權登記托管，以促進乙方的股權交易和融資渠道順暢（詳見附件2乙方《股份有限公司股權登記托管業(yè)務指南》）。

4、工商變更登記：乙方根據(jù)甲方授權，代為辦理甲方股份制改造過程中的所有相關工商變更登記。

第二條　股份制改造服務的目的

為充分利用非上市股份有限公司法定注冊資本門檻降低的外部形勢，進一步完善公司內(nèi)部的法人治理結構，內(nèi)外結合疏通公司融資的渠道。甲方委托乙方作為其本次股份制改造的服務機構（權限見授權委托書）。

第三條　股份制改造服務的期限

甲方自_________年_________月_________日起至股份有限責任公司設立并在乙方交易所登記托管之日止。

第四條　股份制改造服務的內(nèi)容

1、本合同簽訂后，乙方參與甲方關于股份制改造的股東會，根據(jù)甲方各股東的具體要求起草關于股份制改造的股東會決議并由甲方各股東簽字確認。

2、受甲方或者甲方股東的委托并根據(jù)股東簽字確認的法律文書，乙方為甲方股東代為辦理如下股份制改造事宜：

（1）設計股份制改造方案交甲方各股東審議后確定（內(nèi)容可能包括公司的股權重組方案、資產(chǎn)和財務重組方案、內(nèi)部治理機構的調(diào)整方案等）；

（2）擬設股份有限公司的章程、創(chuàng)立大會股東會決議的起草；

（3）股份制改造中可能涉及的股權轉(zhuǎn)讓見證事宜；

（4）聯(lián)合中介機構提供股份制改造中的法律意見書、會計師事務所評估報告、驗資報告等法律文件；

（5）股份制改造中可能涉及的相關工商變更登記事宜；

3、甲方完成股份制改造后，乙方為新設的股份有限公司提供登記托管服務。

第五條　股份制改造期間雙方權利義務

1、甲方的權利與義務

（1）甲方有權決定采取何種股份制改造方案；

（2）甲方有權監(jiān)督乙方的工作并提出合理要求；

（3）甲方必須保證所提交給乙方的股份制改造必須文件資料的真實性、合法性和有效性，否則應自行承擔由此產(chǎn)生的一切法律責任；

（4）在股份制改造期間，甲方認同并遵守乙方參照主管機關或其它政府有關部門規(guī)定的標準制訂和修訂的各項業(yè)務規(guī)則及其相關細則；

（5）本合同簽訂后，甲方不得中途解除合同，否則所交服務費用乙方概不退還。

2、乙方的權利與義務

（1）乙方應當誠實信用，恪守職業(yè)道德、嚴密審慎，盡職盡責地為甲方提供股份制改造服務；

（2）乙方不得泄露股份制改造期間所接觸的甲方商業(yè)機密，并不得利用甲方商業(yè)機密為自己或他人謀取利益；

（3）本合同簽訂后，乙方不得中途解除合同，否則應退還甲方所交服務費用全部退還，但因甲方原因造成合同無法繼續(xù)履行除外。

第六條　股份制改造的費用及其支付方式

1、本合同書簽訂之日，由甲方一次性支付股份制改造服務費人民幣_________元給乙方；

2、在完成新的股份有限公司工商變更登記之日起30日內(nèi)，甲方應向乙方支付當年的股權托管服務費人民幣_________元。以后每年度的股權托管服務費，甲方應在本合同每年度期滿后的十個工作日內(nèi)向乙方一次性足額支付。

3、甲方股份制改造并在乙方交易所登記托管后，由乙方統(tǒng)一在指定的報紙上按照規(guī)定的格式股份制改造及登記托管信息的公告，甲方承擔公告費用_________元。

4、甲方?jīng)]有在規(guī)定時間內(nèi)向乙方支付股權托管服務費的，乙方有權停止向甲方提供服務，并按照未付金額日千分之三的標準向甲方收取滯納金。

5、本合同生效后，如果乙方主管機構或其它政府有關部門對以上標準進行調(diào)整，則以新頒布的收費標準為準。

第七條　合同終止情形

1、甲方股份制改造事宜全部完成并在乙方交易所登記托管；

2、甲乙雙方協(xié)議解除本合同。

第八條　合同爭議解決

本合同未盡事宜及在履行本合同過程中所產(chǎn)生的爭議由雙方協(xié)商解決；協(xié)商不成的，依法律程序解決。

第九條　其他事宜

本合同一式兩份，甲乙雙方各持一份。本合同自甲乙雙方簽章之日起生效。

甲方（公章）：_________ 乙方（公章）：_________

法定（授權）代表人：_________ 法定（授權）代表人：_________

地址：_________ 地址：_________

電話：_________ 電話：_________

篇9

一、驗資業(yè)務高風險的原因

（－）驗資業(yè)務的固有風險居高不下，是造成驗資業(yè)務高風險的內(nèi)在原因。驗資風險同審計風險一樣，可以劃分為固有風險、控制風險和檢查風險。業(yè)內(nèi)人士普遍認為，驗資風險難以控制在可接受水平，關鍵是因為驗資業(yè)務的固有風險居高不下所致。具體表現(xiàn)如下。

1．相關法規(guī)的不完善，直接導致驗資業(yè)務的固有風險較高。一個新設公司驗資的實質(zhì)，就是對公司驗資報告截止日，投資者投入資產(chǎn)的產(chǎn)權歸屬性、計價準確性、客觀存在性和表達允當性的審驗。根據(jù)我國《工商登記管理條例》，新設公司在取得驗資報告之后進行工商登記，領取營業(yè)執(zhí)照，此時才意味著公司法律主體地位的確立。就產(chǎn)權歸屬性而言，要求投入資產(chǎn)的所有權應經(jīng)過合法手續(xù)轉(zhuǎn)入新設公司?？墒牵谛略O公司尚未成立之時，該新設公司的法律主體資格尚不具備，又如何能成為財產(chǎn)所有權的主體呢？于是就有了自相矛盾的驗資報告：驗資報告的正文確認被審驗單位已收到出資者投入的資產(chǎn)，同時后面又加一說明沒說明上述資產(chǎn)的轉(zhuǎn)移手續(xù)尚未辦理。從嚴格意義上講，這種意見類型的驗資報告屬非無保留意見的驗資報告。產(chǎn)權尚未轉(zhuǎn)移，不能確認產(chǎn)權歸屬性，因此工商管理部門不能依據(jù)此報告進行工商登記。可是，不進行工商登記，就不能成為接受財產(chǎn)所有權的法律主體。這就產(chǎn)生了所謂的“驗資怪圈”。其實，同樣的問題也存在于貨幣資金的驗證過程。因為投資方在劃出資金時，在有關票據(jù)和進帳單上必須寫明收款人，且收款人必須為擬設立公司的名稱。而該公司尚未成立，又怎么能成為收款人呢？同時，“交存入資資金報告單”并沒有相應欄目注明，該款項投資于擬設立的公司。實際上，目前新公司之所以能夠設立，在于銀行及工商行政管理部門在辦理有關手續(xù)時，都采用了變通的方法。

2．行政部門的各自為政，進一步加大了驗資業(yè)務的固有風險。由于對法規(guī)的理解存在差異，以及出于對本部門的保護，各級工商管理部門對驗資報告的內(nèi)容和格式要求不同，這無形中加大了驗資的責任和風險。筆者曾在一個月內(nèi)接觸過同一城市的三個驗資業(yè)務，由于這三個新設公司在不同級別的工商行政管理部門注冊，要求會計師事務所出具的卻是三種不同的內(nèi)容和格式的驗資報告。自從《最高人民法院解釋第56號函》公布以后，注冊會計師已經(jīng)逐漸認識到了驗資的責任與風險，同時采取了一些合法的措施來保護自己。比如在驗資報告中注明嚴格限制報告的使用范圍，明確驗資報告并非是對擬設立公司日后償債能力，持續(xù)經(jīng)營能力及經(jīng)營效率、效果做出的保證。但是，在實際工作中，有些工商行政管理部門不允許上述說明的出現(xiàn)，否則就不予登記注冊。

3．“深口袋”的濫用，從另一個方面加大了驗資業(yè)務的固有風險?，F(xiàn)在，有這樣一種情況：不管經(jīng)濟案件與會計師事務所是否有關系，先把事務所追加為被告再說。這種“濫訴”現(xiàn)象已有愈演愈烈的趨勢，有些事務所甚至被追加為十三被告。雖然“身正不怕影子斜”的會計師事務所最終應能夠證明自己是清白的，但是事務所在應訴過程中人力、物力財力的耗費是不可避免的?！吧羁诖钡臑E用，實質(zhì)上也加大了驗資的固有風險。

（二）注冊會計師的職責不明確，是導致驗資業(yè)務高風險的外在原因。注冊會計師作為中介職業(yè)能夠存在的基礎是源于社會對它的需要，社會需要注冊會計師以獨立的第三者的身份對企業(yè)的財務情況進行客觀的評價；同時注冊會計師作為一個職業(yè)能夠存在的另一重要原因，是注冊會計師承擔著與自身能力相適應的職責。

1．社會公眾對注冊會計師的過高期望，加大了驗資的風險?！吨腥A人民共和國公司法》規(guī)定：公司向其他有限責任公司、股份有限公司投資的，除國務院規(guī)定的投資公司和控股公司外，所累計投資額不得超過本公司凈資產(chǎn)的百分之五十。出資人的投資是否符合此項規(guī)定，是判斷擬設公司是否合法的重要依據(jù)。因此，社會公眾（包括工商行政管理部門）認為注冊會計師應對出資人的投資是否符合此項規(guī)定進行確認。這就要求注冊會計師不僅需要對出資人投入擬設立公司的資本進行審驗，還要對投資人在驗資報告截止日的凈資產(chǎn)和對其他有限責任公司、股份有限公司的投資額進行審計。這時，注冊會計師處在滿足客戶的要求卻加大了驗資風險，或控制了驗資風險卻不能滿足客戶要求的兩難境地。社會公眾往往忽略了客觀條件對注冊會計師的限制，這無疑加大了注冊會計師從事驗資業(yè)務的風險。

2．注冊會計師肩負著本應由其他中介機構或組織承擔的職責。我國雖然實行核準制，但工商行政管理部門對新設公司的申報材料已由實質(zhì)性審查轉(zhuǎn)向了合規(guī)性審查。然而《中華人民共和國公司法》和《工商登記管理條例》的要求卻忽視了其他中介機構在公司設立登記過程中的作用，僅要求注冊會計師這一中介機構參與，從而造成了注冊會計師需要關注大量注冊會計師專業(yè)能力之外的事項。實際上，驗資業(yè)務是一項復雜的系統(tǒng)工作，其中需要涉及注冊會計師、資產(chǎn)評估師、律師及工程技術等專業(yè)人士。例如：出資人投入資產(chǎn)的價值鑒定需要資產(chǎn)評估師；企業(yè)設立過程中有關協(xié)議、章程、申報程序、設立條件及出資人的合法合規(guī)性評價需要律師；中外合資企業(yè)外方投入實物及無形資產(chǎn)是否符合法規(guī)要求需要有關技術人員進行評價，等等。這些工作決不僅僅是注冊會計師聘請專家就能解決的。因為，注冊會計師對這些領域尚不精通，又怎能評價專家的工作呢？實際上，上述情況已經(jīng)造成了十分嚴重的后果：一些規(guī)模較大的會計師事務所除長期穩(wěn)定的客戶的驗資業(yè)務外，其他驗資業(yè)務一概不做，致使大量驗資業(yè)務涌入缺乏風險意識和質(zhì)量控制制度的小型事務所，導致隱藏大量風險的驗資報告出籠。這樣，就出現(xiàn)了一個惡性循環(huán)：驗資風險居高不下大量質(zhì)量較完善的事務所放棄驗資業(yè)務驗資業(yè)務流向質(zhì)量控制較薄弱的事務所驗資風險進一步加大經(jīng)濟主體的合法權益更難維護。

二、降低驗資風險，避免注冊會計師談驗色變的對策

首先，必須解決“驗資怪圈”問題?！膀炠Y怪圈”的出現(xiàn)是由于在驗資之前沒有財產(chǎn)所有權的承載主體。因此，筆者認為，解決“驗資怪圈”的關鍵是取得工商登記之前重塑一個過渡性的所有權主體。其實，國有企業(yè)改組上市過程中已經(jīng)運用了此方法，因此完全可以將其運用在一般公司的設立上。其程序為：（1）企業(yè)先向工商行政管理部門申請擬設公司籌委會的名稱預先核準通知書。（2）工商行政管理部門根據(jù)擬設公司籌委會的名稱預先核準通知書、章程等申請資料，直接批準擬設公司籌委會的工商注冊登記，頒發(fā)臨時營業(yè)執(zhí)照并規(guī)定期限。籌委會不具有公司法人的資格，不能憑借籌委會營業(yè)執(zhí)照進行營業(yè)活動。（3）籌委會這一臨時法律主體已確立，可以為辦理財產(chǎn)轉(zhuǎn)移、開設驗資專戶等一系列驗資手續(xù)清除了缺乏法律主體的障礙。（4）注冊會計師根據(jù)出資人投入籌委會的資金情況出具籌委會收到資金的驗資報告。（5）在籌委會；臨時營業(yè)執(zhí)照到期前，工商行政管理部門依據(jù)臨時營業(yè)執(zhí)照、驗資報告及其他申報資料，將籌委會營業(yè)執(zhí)照轉(zhuǎn)為一般法人營業(yè)執(zhí)照。

其次，應該通過成文法的形式，明確市場經(jīng)濟條件下政府相關部門的職能及其干預市場經(jīng)濟主體行為的邊界。這樣才能避免行政部門的各自為政，從而保障注冊會計師在執(zhí)業(yè)過程中能依法行使職責。

第三，注冊會計師協(xié)會及注冊會計師應努力發(fā)揮其影響，積極地進行協(xié)調(diào)，以消除注冊會計師面臨的客觀現(xiàn)實與社會公眾的過高期望之間的差距。

篇10

從2011年11月28日《關于完善創(chuàng)業(yè)板退市制度的方案（征求意見稿）》向社會公開征求意見到付諸實施，歷時不足半年。這一次技術層面的改革總體而言，強化了兩條基本規(guī)則：一是完善退市體系包括具體的有關規(guī)則和時間；二是強化了信息披露。

創(chuàng)業(yè)板能否健康發(fā)展取決于多種因素，完善的信息披露制度是其中重要的一部分，它還與整個社會的投資環(huán)境、法律環(huán)境密不可分。

信息披露的相關法律規(guī)定

創(chuàng)業(yè)板市場上市公司的信息披露性質(zhì)同主板市場相似，包括投資者評估公司經(jīng)營狀況所需要的信息和對證券市場價格有重大影響的事項，如招股說明書、上市公告書和定期報告、臨時報告。創(chuàng)業(yè)板市場定期報告與主板市場的區(qū)別主要體現(xiàn)在披露的次數(shù)上，創(chuàng)業(yè)板市場的報告分為一季度季報、中報、三季度季報和年報四個報告。

其信息披露制度主要強調(diào)以真實、準確、完整、及時為行為準則。從內(nèi)容看，一般包括發(fā)行時的披露內(nèi)容和持續(xù)披露的內(nèi)容，公開發(fā)行股票的股份有限公司和發(fā)行公司債券的公司應公開披露招股說明書、債券募集辦法、上市公告書，股票或債券上市交易后公告定期報告、臨時報告。

在任何公共傳媒中出現(xiàn)的消息可能對股票或公司債券市場價格產(chǎn)生誤導性影響時，該公司知悉后應立即在相同范圍內(nèi)作出澄清，并將事情的全部情況立即通知證監(jiān)會和其股票、公司債券掛牌交易的證券交易場所。

同時，當公司籌劃的發(fā)展計劃或工程項目可能對股價造成重大影響時，董事有直接責任確保該項資料絕對保密。

創(chuàng)業(yè)板在信息披露時間要求上也比較嚴格，季報及半年業(yè)績報告須有關期間結束后的45天內(nèi)公布，年報須于年度結束后的三個月公布。形式包括三種，即交易所信息系統(tǒng)的披露、網(wǎng)上披露、報紙披露，目的就是第一時間把動態(tài)的信息告知投資者，以便做出合理的判斷。

許多程序性的問題在中國證監(jiān)會多次修改的《公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準則》中都做了相關的規(guī)定。

存在的問題

就筆者看來，創(chuàng)業(yè)板市場信息披露當下存在的問題主要包括兩個方面。其中之一是無形資產(chǎn)的披露問題。

創(chuàng)業(yè)板市場相對主板市場來說，無形資產(chǎn)的比重還是比較大的。

所謂無形資產(chǎn)，是指某一主體擁有或控制的，不具有獨立實體形態(tài)，對生產(chǎn)經(jīng)營和服務持續(xù)發(fā)揮作用，并能帶來經(jīng)濟利益的一切經(jīng)濟資源。無形資產(chǎn)又可分為可辨認無形資產(chǎn)和不可辨認無形資產(chǎn)?？杀嬲J無形資產(chǎn)包括專利權、非專利技術、商標權、著作權、土地使用權、特許權等；不可辨認無形資產(chǎn)主要是指商譽。

創(chuàng)業(yè)板上市公司所披露的信息大多以有形資產(chǎn)為主，對以高科技為主的無形資產(chǎn)披露存在著或多或少的問題。

比如，信息披露的相關性不強：創(chuàng)業(yè)板上市公司的無形資產(chǎn)存在著巨大的價值創(chuàng)造潛力，無形資產(chǎn)信息自然成為判斷創(chuàng)業(yè)板企業(yè)未來是否具有獲利潛力和成長性的重要依據(jù)。但在現(xiàn)實證券市場交易中，對企業(yè)無形資產(chǎn)信息的披露不能反映企業(yè)的真實經(jīng)濟價值和未來經(jīng)濟效益。

又如，信息披露內(nèi)容不充分。無形資產(chǎn)是高科技企業(yè)獲利能力的主要體現(xiàn)。但傳統(tǒng)的披露模式主要圍繞有形資產(chǎn)來設計和運行，不披露無法用貨幣計量的無形資產(chǎn)。

同時，還存在無形資產(chǎn)披露不及時的問題。由于企業(yè)技術更新非常快，無形資產(chǎn)失去價值的風險也就加大了，投資者需要得到及時的信息，但現(xiàn)行的一些制度滿足不了信息及時性的要求。上市后，企業(yè)這些無形資產(chǎn)的信息如何披露是值得探討的問題。

另一個方面的問題，涉及信息披露民事責任。

信息披露不實或虛假信息披露是一種民事侵權行為，民事侵權行為必然要承擔民事責任。

根據(jù)《證券法》的內(nèi)容，信息披露的侵權行為分為虛假陳述的侵權行為和出具虛假報告的行為。

虛假陳述的民事責任，是指證券發(fā)行人和承銷的證券公司違反法定義務，在其應當依法公告的有關文件中存在著虛假記載、誤導性陳述或者有重大遺漏的情況，使投資者因此在證券交易中遭受損失所應承擔的民事賠償責任。

而出具虛假報告的民事責任，則是指從事證券服務的專業(yè)機構和人員、違反法律義務，在其為證券的發(fā)行、上市或者證券交易活動出具的審計報告、資產(chǎn)評估報告或者法律意見書等文件中，就其所應負責的內(nèi)容弄虛作假所應承擔的民事責任?！蹲C券法》第161條對這一侵權行為及其法律責任作了具體的規(guī)定。

在筆者看來，《證券法》信息披露民事責任規(guī)定的不足之處在于：重視行政及刑事的法律處罰，輕視民事法律責任的調(diào)節(jié)；缺乏對虛假會計信息具體認定的法律規(guī)定；一旦確認了虛假信息，分清虛假信息的責任人員，但如何承擔民事賠償責任，應賠償哪些經(jīng)濟損失，卻在法律上非常模糊。

加強信息披露過程監(jiān)管

雖然現(xiàn)今的信息披露制度已經(jīng)較為完善，但是，要想達到創(chuàng)業(yè)板市場透明化和公開化的目的，加強披露過程的監(jiān)管十分重要。因此，筆者認為，應該從以下諸多方面入手，進一步加強信息披露制度的完善措施。

措施之一是，積極拓展創(chuàng)業(yè)板信息披露的內(nèi)容、渠道。由于創(chuàng)業(yè)板市場的信息披露量比較大，上市公司利用報刊定期公布年度、半年以及季度財務報告外，還要利用交易所的信息披露系統(tǒng)和交易所建立的專用網(wǎng)站信息。在網(wǎng)站上的信息至少要保留一年。

另外，創(chuàng)業(yè)板公司應建立自己的網(wǎng)站，利用先進的網(wǎng)絡技術，與市場參與者進行信息交流。

在信息時代，證券監(jiān)管實質(zhì)上是證券信息監(jiān)管，但我國很少有比較權威的信息數(shù)據(jù)庫，這對于投資者和證券監(jiān)管者正確、及時、全面掌握和了解市場情況造成了極大制約。因此，有必要建立一個包括證券交易所實時信息、上市公司定期信息與臨時重要信息披露與檢索在內(nèi)的系統(tǒng)，其核心是建立一個權威的、標準化的中央數(shù)據(jù)庫，逐步取消書面文件的報送，過渡到電子化文件的申報，提高信息披露的效率。

措施之二，要增強提高創(chuàng)業(yè)板市場參與者的信息公開意識。

必須在全社會廣泛進行普及證券法知識的宣傳教育，不僅要針對上市公司和有關中介機構，還應面向廣大投資者和證券監(jiān)督管理機構。

然后充分發(fā)揮輿論傳播的作用，加大證券法律法規(guī)的宣傳力度，引導各市場主體嚴格依照《證券法》規(guī)范運作，保證上市公司的信息準確、客觀、公正，減少和杜絕證券市場上虛假欺詐信息，有效地保護投資者利益，為創(chuàng)業(yè)板市場的設立創(chuàng)造良好的環(huán)境。同時還需加大對信息披露義務人非法違規(guī)的查處力度。

加快信息披露頻率