導(dǎo)語：如何才能寫好一篇法律關(guān)系分析，這就需要搜集整理更多的資料和文獻，歡迎閱讀由公文云整理的十篇范文，供你借鑒。

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關(guān)鍵詞:經(jīng)濟法律關(guān)系;構(gòu)成要素;經(jīng)濟法

經(jīng)濟保障著國家軍事建設(shè)和國民生活水平，經(jīng)濟法則是國家對市場調(diào)控和宏觀調(diào)控中發(fā)生社會關(guān)系的法律規(guī)范，從作用上體現(xiàn)國家意圖，保證經(jīng)濟穩(wěn)步發(fā)展，在法律的規(guī)范下，避免出現(xiàn)市場動蕩、不當競爭等混亂的現(xiàn)象。經(jīng)濟法律關(guān)系即對經(jīng)濟法延伸解釋的一部分，是法律關(guān)系之一，具有更鮮明的靈活性、政策性和行政主導(dǎo)特性。

一、經(jīng)濟法律關(guān)系概述

從定義上來說，經(jīng)濟法律關(guān)系是指國家協(xié)調(diào)或調(diào)整經(jīng)濟運行的過程中，根據(jù)經(jīng)濟法的相關(guān)規(guī)定在經(jīng)濟主體間形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。由此可見，經(jīng)濟法律關(guān)系具有以下特點:(1)經(jīng)濟法律關(guān)系滿足在經(jīng)濟法的基本要求，其前提就是以經(jīng)濟法作為獨立存在的法律部門，且經(jīng)濟法律關(guān)系受經(jīng)濟法的調(diào)整;(2)經(jīng)濟法律關(guān)系必須符合國家調(diào)控規(guī)范的社會活動要求，從某種意義上來講，政府及相關(guān)的經(jīng)濟管理機關(guān)具有主導(dǎo)性，即在大多數(shù)的經(jīng)濟法律關(guān)系中，一方為政府組織，另一方為公民或經(jīng)濟組織;(3)經(jīng)濟法律關(guān)系只存在于國家管理的社會經(jīng)濟關(guān)系中，國家利用其職能對社會經(jīng)濟活動進行干預(yù);(4)經(jīng)濟法律關(guān)系所包含的領(lǐng)域并不是獨立存在的，各個領(lǐng)域間可以相互影響、相互制約。

二、經(jīng)濟法律關(guān)系構(gòu)成要素

同其他法律關(guān)系一樣的是，經(jīng)濟法律關(guān)系的組成要素也分為三部分，分別是主體、客體和內(nèi)容，這三者相互聯(lián)系，若其中之一發(fā)生變化，則相應(yīng)的法律關(guān)系也出現(xiàn)改變。

(一)主體

經(jīng)濟法律關(guān)系的主體是指依法享有經(jīng)濟權(quán)利和承擔(dān)經(jīng)濟義務(wù)，并能夠獨立承擔(dān)經(jīng)濟法律責(zé)任的法律關(guān)系參與者?？梢岳斫鉃榻?jīng)濟法律關(guān)系的主體是財務(wù)的所有者，也是義務(wù)的履行者，同時還是客體行為的實施者。經(jīng)濟法律構(gòu)成要素中首要因素便是主體，主要可以分為兩類:一是國家和政府組織，國家作為經(jīng)濟宏觀調(diào)控的主體，不僅行使決策權(quán)力，同時也是經(jīng)濟活動的參與者，國家和政府組織這一主體的特點是在行使經(jīng)濟管理權(quán)時依法享有推定有效權(quán)、社會協(xié)助權(quán)、先行處置權(quán)等。二是經(jīng)濟組織和個人，這一類主體具有利益的獨立性，國家頒布經(jīng)濟法，經(jīng)濟法尊重市場主體合法和維護社會公共利益，主體的性質(zhì)常常決定著經(jīng)濟法律關(guān)系的性質(zhì)。

(二)客體

經(jīng)濟法律關(guān)系的客體是指法律關(guān)系主體履行權(quán)利義務(wù)所指向的對象，即客體是主體權(quán)利義務(wù)的載體?？腕w是主體通過經(jīng)濟法律關(guān)系所追求的目標，因此，主體和客體是相互依存的，其中一方發(fā)生變動，另一方隨之變化?？腕w行為必須符合以下兩點:一是必須國家干預(yù)經(jīng)濟的相關(guān)行為;二是必須符合相關(guān)經(jīng)濟法律、法規(guī)內(nèi)容的行為，客體的行為必須依法進行。客體通?？梢苑譃橹橇Τ晒?、物、經(jīng)濟行為三種基本形式，法律上對它們的定義分別為:智力成果是人們通過腦力創(chuàng)造的精神產(chǎn)品或精神財富，具有創(chuàng)造性、非物質(zhì)性和公開性，智力成果又稱知識產(chǎn)權(quán)，包括著作權(quán)、專利權(quán)、商標權(quán)等;對物的定義是具有經(jīng)濟價值的勞動創(chuàng)造的物或自然物，且由權(quán)利主體實際支配或控制的財產(chǎn)，特別的如森林資源和土地開發(fā)，也可以看成經(jīng)濟法律關(guān)系中的客體;經(jīng)濟行為是主體在經(jīng)濟法律關(guān)系中為取得一定的經(jīng)濟目標而進行的經(jīng)濟活動，包括一般性經(jīng)濟行為、組織性經(jīng)濟行為、經(jīng)營性經(jīng)濟行為和職能性經(jīng)濟行為。

(三)內(nèi)容

法律經(jīng)濟關(guān)系三個要素的核心便是內(nèi)容。經(jīng)濟法律關(guān)系的內(nèi)容是經(jīng)濟法律關(guān)系中主體享有的權(quán)利和需要承擔(dān)的義務(wù)，間接體現(xiàn)著主體的要求和利益。確定主體和客體若沒有內(nèi)容，則法律關(guān)系是不存在的。內(nèi)容大致可以分為兩類:權(quán)利和義務(wù)。權(quán)利是法律賦予人實現(xiàn)利益的一種力量，一般來說，權(quán)利是法律為權(quán)利主體提供的作為或者不作為的許可、認定和保障。對法律經(jīng)濟關(guān)系而言，權(quán)利是基于主體的地位由法律賦予的經(jīng)濟管理資格。權(quán)利的核心是經(jīng)濟利益，權(quán)利是為達到某種利益被授予的許可。對于經(jīng)濟管理機關(guān)來說，其經(jīng)濟權(quán)利必須是法定，權(quán)利的法定性必須進行嚴格規(guī)范，否則一旦造成權(quán)利濫用將會影響他人的經(jīng)濟利益，且要承擔(dān)相對應(yīng)的法律后果。在法律經(jīng)濟關(guān)系中，若經(jīng)濟法律關(guān)系主體的合法權(quán)利受到侵犯或不能使用時，主體可以通過有關(guān)機關(guān)申請強制保護。義務(wù)是對主體行為的約束和限制，和權(quán)利是相對的存在，義務(wù)可以理解為是應(yīng)盡的責(zé)任，是在相應(yīng)的社會關(guān)系中進行的價值付出。在經(jīng)濟法律關(guān)系中，主體的權(quán)利是建立在另一方履行義務(wù)的基礎(chǔ)上，反之，另一方的義務(wù)是為保障一方的利益。如主體拒絕履行義務(wù)，則會受到法律的處罰。

三、結(jié)語

通過對法經(jīng)濟律關(guān)系的構(gòu)成要素進行分析，有助于人們更好地理解其要求和內(nèi)容，不再局限于片面抽象的文字概念，更加深刻的理解經(jīng)濟法，明確經(jīng)濟對于社會的重要意義，全面了解經(jīng)濟法律關(guān)系更有利于準確定位經(jīng)濟的調(diào)控方向，從而實現(xiàn)保持市場經(jīng)濟穩(wěn)定，穩(wěn)步發(fā)展國力。

作者:李昆 單位:遵義師范學(xué)院

［參考文獻］

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一、特崗教師的特殊性

與一般教師相比，特崗教師有其特殊性。這些特殊性與特崗教師的許多法律問題關(guān)系密切，是分析特崗教師法律關(guān)系的基礎(chǔ)。

（一）制度目的的特定性

特崗教師制度有其特定目的。首先，特崗教師制度是為了解決教育均衡問題。我國義務(wù)教育階段存在著西部地區(qū)與中東部地區(qū)及城鄉(xiāng)之間的失衡，特崗教師制度正是通過公開招聘高校畢業(yè)生到西部地區(qū)“兩基”攻堅縣以下農(nóng)村學(xué)校任教，進一步加強農(nóng)村教師隊伍建設(shè)，促進義務(wù)教育均衡發(fā)展。其次，特崗教師制度擔(dān)負著解決代課教師問題的重任。代課教師在經(jīng)濟欠發(fā)達地區(qū)還很普遍，在未來一定時期內(nèi)還會長期存在。因此，上述教師〔2006〕2號文件強調(diào)，要研究制定具體可行的辦法，將“計劃”的實施與大力推進城鎮(zhèn)教師支援農(nóng)村教育、積極穩(wěn)妥地處理好代課人員問題等工作有機地結(jié)合起來。最后，特崗教師制度還承擔(dān)著促進大學(xué)生就業(yè)的重任。教師〔2009〕1號文件指出：當前，高校畢業(yè)生就業(yè)形勢嚴峻，就業(yè)壓力加大。這就暗含著特崗教師制度還要有利于解決大學(xué)生就業(yè)問題。從實踐看，近些年特崗教師也主要是從應(yīng)屆大學(xué)畢業(yè)生和尚未就業(yè)的大學(xué)畢業(yè)生中招錄。

（二）期滿就業(yè)的不確定性

特崗教師的合同期限只有3年，3年之后怎么辦？根據(jù)文件規(guī)定和操作實踐，服務(wù)期滿后，特崗教師可以有三種選擇。一是選擇在當?shù)乩^續(xù)任教。教師〔2006〕2號文件規(guī)定：鼓勵特設(shè)崗位教師在3年聘期結(jié)束后，繼續(xù)扎根基層從事農(nóng)村教育事業(yè)。對自愿留在本地學(xué)校的，要負責(zé)落實工作崗位，將其工資發(fā)放納入當?shù)刎斦y(tǒng)發(fā)范圍，保證其享受當?shù)亟處熗却觥６峭葪l件下優(yōu)先受聘于需要補充空崗教師的其他學(xué)校。教師〔2009〕1號文件規(guī)定：城市、縣鎮(zhèn)義務(wù)教育階段學(xué)校教師空缺需補充人員時，同等條件下應(yīng)優(yōu)先聘用服務(wù)期滿的特崗教師。三是重新?lián)駱I(yè)。3年服務(wù)期滿，特崗教師解除與地方政府的法律關(guān)系后，可以根據(jù)自己的意愿重新?lián)駱I(yè)。

（三）歷史性

特崗教師計劃的實施有其特殊的目的和歷史任務(wù)，一旦這個任務(wù)完成，特崗教師制度也就會成為歷史。從教師〔2006〕2號文件的規(guī)定看，“特崗教師計劃”自2006年起實施，期限為5年。教師〔2009〕1號文件沒有進一步明確實施期限，但義務(wù)教育均衡的目標遲早是要實現(xiàn)的，屆時特崗教師將會退出歷史舞臺。

二、特崗教師制度涉及的法律關(guān)系

特崗教師制度是國家在特定歷史時期基于義務(wù)教育均衡的需要，以中央財政為主承擔(dān)計劃所需資金，招聘符合條件的教師到西部地區(qū)工作的制度。因此，特崗教師制度勢必涉及中央政府和地方政府、地方政府和特崗教師、特崗教師和設(shè)崗學(xué)校三種法律關(guān)系。

（一）中央政府和地方政府的關(guān)系

“特崗教師計劃”所需資金由中央財政和地方財政共同承擔(dān)，以中央財政為主。中央財政設(shè)立專項資金，用于特設(shè)崗位教師的工資性支出，并按人均年收入1.5萬元的標準，與地方財政據(jù)實結(jié)算。從2012年起，中央財政特崗教師工資性補助標準提高為：西部地區(qū)人均年收入2.7萬元，中部地區(qū)人均年收入2.4萬元。從職權(quán)來說，“特崗教師計劃”不改變事權(quán)劃分。根據(jù)這些規(guī)定，在特崗教師制度方面，中央政府和地方政府之間存在著財政轉(zhuǎn)移支付的法律關(guān)系。

所謂財政轉(zhuǎn)移支付，是指以各級政府之間所存在的財政能力差異為基礎(chǔ)、以實現(xiàn)各地公共服務(wù)水平的均等化為主旨而實行的一種財政資金轉(zhuǎn)移或財政平衡制度。財政轉(zhuǎn)移支付可以分為一般性轉(zhuǎn)移支付與專項轉(zhuǎn)移支付，專項轉(zhuǎn)移支付重點用于教育、醫(yī)療衛(wèi)生、社會保障、支農(nóng)等公共服務(wù)領(lǐng)域。特崗教師計劃涉及的資金支付屬于專項轉(zhuǎn)移支付。

在“特崗教師計劃”所涉及的財政轉(zhuǎn)移支付法律關(guān)系中，中央政府承擔(dān)的義務(wù)是撥付計劃實施所需的主要資金，同時有權(quán)對資金的使用進行監(jiān)督。地方政府具體負責(zé)特崗教師計劃的實施，省級財政負責(zé)統(tǒng)籌落實資金，用于解決特設(shè)崗位教師的地方性補貼、必要的交通補助、體檢費和按規(guī)定納入當?shù)厣鐣Ｕ象w系，享受相應(yīng)的社會保障待遇（政府不安排商業(yè)保險）應(yīng)繳納的相關(guān)費用，以及特設(shè)崗位教師崗前集中培訓(xùn)和招聘的相關(guān)工作等費用。同時，地方政府要承擔(dān)特崗教師工資年收入水平高于國家規(guī)定標準的部分。

（二）特崗教師和地方政府的關(guān)系

從中央文件和地方政府的操作實踐看，特崗教師的權(quán)利與義務(wù)是通過特崗教師與地方政府之間的服務(wù)協(xié)議書或聘用合同規(guī)定的。在各地的操作實踐中，與特崗教師簽訂服務(wù)協(xié)議的地方政府存在著細微差別。如《山西省農(nóng)村義務(wù)教育學(xué)校教師特設(shè)崗位計劃實施方案》（2012年修訂）規(guī)定，特崗教師與設(shè)崗縣（市）教育行政部門簽訂聘用合同?！顿F州省2011年農(nóng)村義務(wù)教育階段學(xué)校教師特設(shè)崗位計劃實施方案》規(guī)定由縣級人事、教育行政部門與教師簽訂聘任合同?！逗颖笔?012年農(nóng)村義務(wù)教育階段學(xué)校教師國家特設(shè)崗位計劃教師聘用協(xié)議書》中的簽約主體是設(shè)崗縣人民政府和受聘教師。就協(xié)議內(nèi)容而言，多是對中央文件規(guī)定的復(fù)制。

那么，特崗教師與地方政府之間的法律關(guān)系究竟該如何定位呢？對這種法律關(guān)系的性質(zhì)，學(xué)界存在不同的看法。不管是從協(xié)議的簽訂方式（公開招聘、自愿報名），還是從協(xié)議的內(nèi)容（權(quán)利與義務(wù)）分析，這種協(xié)議與政府招聘合同制工作人員的勞動合同都極其相似，因此將這種協(xié)議定性為民事性質(zhì)的勞動合同更為合適。

但需要注意的是，根據(jù)教師〔2006〕2號文件的規(guī)定，地方政府對特崗教師還承擔(dān)著管理任務(wù)：特設(shè)崗位教師在聘期內(nèi)，由地方教育行政部門對其進行跟蹤評估。對成績突出、表現(xiàn)優(yōu)秀的，給予表彰；對不按合同要求履行義務(wù)的，要及時進行批評教育，督促改正；對不適合繼續(xù)在教師崗位工作的，應(yīng)及時將其調(diào)整出教師隊伍，并相應(yīng)取消其享受的相關(guān)政策優(yōu)惠。在各地具體的協(xié)議中，還有對不履行聘用合同或不適合繼續(xù)在教師崗位工作的，應(yīng)及時終止合同的規(guī)定。從表面上看，這種規(guī)定非常類似于單方面終止合同權(quán)，但這種合同終止權(quán)不符合民法旨趣，實際上更接近行政管理權(quán)。這也正是導(dǎo)致學(xué)界對該類法律關(guān)系性質(zhì)存在不同認識的重要原因。

（三）特崗教師和設(shè)崗學(xué)校的關(guān)系

特崗教師與設(shè)崗學(xué)校的法律關(guān)系更為復(fù)雜。一是設(shè)崗學(xué)校與特崗教師之間不存在法律方面的協(xié)議，二是設(shè)崗學(xué)校不向特崗教師支付勞動報酬，三是設(shè)崗學(xué)校無權(quán)解聘特崗教師。那么，特崗教師與設(shè)崗學(xué)校之間究竟是什么樣的法律關(guān)系？特設(shè)崗位教師聘用后的日常管理與考核主要由設(shè)崗學(xué)校和設(shè)崗縣教育行政部門負責(zé)。每年度結(jié)束，各設(shè)崗學(xué)校要對本校特設(shè)崗位教師的政治思想表現(xiàn)和工作情況進行綜合考核，評定考核等次，并報縣教育行政部門審核后存入其工作檔案。單從這種管理規(guī)定我們還不能明確特崗教師與設(shè)崗學(xué)校的法律關(guān)系?！蛾P(guān)于印發(fā)河南省2012年農(nóng)村義務(wù)教育階段學(xué)校特設(shè)崗位教師招聘辦法和崗位設(shè)置的通知》規(guī)定：特崗教師由設(shè)崗縣（市）教育行政部門派遣到設(shè)崗學(xué)校，并由設(shè)崗學(xué)校安排一線教學(xué)工作和進行日常管理。從這個規(guī)定可以看出，特崗教師與地方政府簽訂合同，然后由地方政府派往設(shè)崗學(xué)校工作，特崗教師與設(shè)崗學(xué)校之間的關(guān)系更接近交流教師與任教學(xué)校的法律關(guān)系。

特崗教師與交流教師雖然地位相似，但存在許多不同。第一，交流教師與派出學(xué)校之間要么是勞動合同關(guān)系（未來的趨勢），要么是人事關(guān)系（傳統(tǒng)意義上），但特崗教師與地方政府之間的法律關(guān)系存在很大爭議。第二，交流教師的服務(wù)期限與服務(wù)內(nèi)容經(jīng)協(xié)商確定，特崗教師的服務(wù)期限與服務(wù)內(nèi)容是法定的。第三，交流教師服務(wù)期滿后，要回到派出學(xué)校工作，特崗教師服務(wù)期滿后則需要重新?lián)駱I(yè)。

三、特崗教師制度可能存在的法律問題

（一）特崗教師的法律地位模糊

特崗教師的法律地位本身就是模糊的，其在設(shè)崗學(xué)校工作，但是簽訂協(xié)議的主體卻是地方政府。雖然這樣可以彰顯地方政府對特崗教師的重視，但很容易造成地方政府行政管理角色與民事主體角色的混同。從學(xué)校法律地位的發(fā)展趨勢來看，學(xué)校的獨立法人地位越來越明確，應(yīng)當作為勞動合同的主體。但在特崗教師制度中，設(shè)崗學(xué)校作為獨立法人，只能行使對特崗教師的管理與考核，卻無權(quán)解除聘任關(guān)系，自主用人權(quán)受到限制，與法人制度的要求不相符合。

（二）同教同酬方面的問題

特崗教師制度還涉及同教同酬方面的問題。特設(shè)崗位教師在聘任期間，執(zhí)行國家統(tǒng)一的工資制度和標準；其他津貼補貼由各地根據(jù)當?shù)赝葪l件公辦教師年收入水平和中央補助水平綜合確定。在現(xiàn)實操作中，由于特崗教師的服務(wù)期較短，與設(shè)崗學(xué)校的“依附”關(guān)系尚未建立，部分設(shè)崗學(xué)校將特崗教師與其他教師區(qū)別對待：福利發(fā)放標準不一，“三險”完全由個人交納，至于住房更是無法保障。另外，地區(qū)和學(xué)校收入狀況不同，不同地區(qū)和學(xué)校特崗教師的福利待遇也呈現(xiàn)出明顯差異。

我們在看到特崗教師不能與設(shè)崗學(xué)校、設(shè)崗地區(qū)教師同教同酬的同時，也要注意逆向意義上的同教不同酬。實施特崗教師制度的縣多為貧困縣，許多地方的教師工資收入低于國家規(guī)定標準，特崗教師的工資水平可能會高于比自己工作年限長的老教師，更不用說高于在教育崗位上辛苦工作多年的代課教師了。這種逆向的同教不同酬也容易引起在崗教師的不滿。有些地方政府為了規(guī)避矛盾，不按國家規(guī)定的標準發(fā)放特崗教師工資，這又進一步導(dǎo)致特崗教師的不滿，在一定程度上影響了特崗教師隊伍的穩(wěn)定。

四、提醒與建議

特崗教師是國家為解決教育均衡問題、在中央政府的主導(dǎo)下出現(xiàn)的新生事物。特崗教師受聘于地方政府，與地方政府建立聘用關(guān)系，為設(shè)崗學(xué)校提供教學(xué)服務(wù)，其權(quán)利義務(wù)由中央和地方政府文件確定，其工資報酬主要由中央財政承擔(dān)。目前，特崗教師的法律地位還不是很明確。現(xiàn)行制度下，在特崗教師與地方政府就協(xié)議的履行發(fā)生糾紛時，參照地方政府聘用勞動合同制人員進行處理較為合適；在特崗教師與設(shè)崗學(xué)校發(fā)生糾紛時，參照交流教師的相關(guān)制度進行處理能夠較好地平衡各方利益。

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為了更清晰和深刻地理解法律關(guān)系的元形式，我們首先應(yīng)當明了有關(guān)法律關(guān)系的若干原則：

1.法律關(guān)系具有三項基本要素，即法律關(guān)系的主體、法律關(guān)系的形式和法律關(guān)系所指向的行為。

2.法律關(guān)系是人與人之間的關(guān)系，而不是人與物之間的關(guān)系。

這里，所謂的“人”是法律上的人，即法律主體。所謂的“物”是指非法律主體的客觀事物。法律上的人并不一定僅僅就是我國法律上的自然人與法人兩種，一些國家的古代法律曾經(jīng)將神廟和動物也擬制為法律主體，在分析法學(xué)的觀念中，這也是法律上的人，因為法律上的人不同于社會學(xué)和生物學(xué)上的人，它的本質(zhì)特征在于法律的擬制，它只因法律的擬制而產(chǎn)生，而不因其它。[注釋]

法律關(guān)系是人與人之間的關(guān)系，即法律主體與法律主體之間的關(guān)系，這是一個基本的原則，然而，人們在認識和分析法律有關(guān)系時，常常忽略這一原則，走向歧途。如關(guān)于“物權(quán)關(guān)系”的一種學(xué)說就認為，“物權(quán)關(guān)系”是人與物之間的法律關(guān)系，物權(quán)就是對物的權(quán)。其實，物權(quán)的本質(zhì)也仍是人與人之間的關(guān)系，而非人與物之間的關(guān)系，不過物權(quán)所包含的人與人之間的關(guān)系是物的所有權(quán)人與一切其他人之間的關(guān)系而已。

3.每一種法律關(guān)系都指向一種行為，它是對于這種行為的規(guī)范關(guān)系，這種行為可以與物有關(guān)，也可以與物無關(guān)，可以是事實行為，也可以是法律行為。

4.每一種法律關(guān)系都具有一種規(guī)范形式，最為基本的法律關(guān)系的規(guī)范形式，即法律關(guān)系的元形式，是兩個法律主體之間的關(guān)于某一行為（事實行為或法律行為）的規(guī)范性關(guān)系，而不是一個法律主體與多個法律主體或多個法律主體與多個法律主體之間的復(fù)合關(guān)系。

關(guān)于這一原則，權(quán)力——責(zé)任關(guān)系需要特別說明，例如在甲與乙之間，甲有權(quán)力，乙有責(zé)任，甲能夠決定乙與丙之間的法律關(guān)系，盡管這里涉及到丙，但是，這里的權(quán)力——責(zé)任關(guān)系仍然只是存在于甲和乙這兩個法律主體之間。

5.法律關(guān)系的結(jié)構(gòu)可以這樣的公式來表示：N＝F（xy），其中N＝法律關(guān)系，F(xiàn)＝法律關(guān)系規(guī)范形式，x＝法律關(guān)系的主體，y＝法律關(guān)系所指向的特定行為

6.在法律關(guān)系的元形式中，一方法律主體承受法律利益，另一方法律主體承受法律負擔(dān)，法律利益表現(xiàn)為（狹義）權(quán)利、無義務(wù)（自由）、權(quán)力、無責(zé)任（豁免）四種形式，相對應(yīng)地，法律負擔(dān)表現(xiàn)為義務(wù)、無權(quán)利、責(zé)任、無權(quán)力四種形式。

法律利益就是廣義上的的權(quán)利概念，見下文。

7.一個法律主體和多個法律主體之間的法律關(guān)系或多個法律主體與多個法律主體之間的關(guān)系可以化約為若干的法律關(guān)系元形式。

這一原則就像數(shù)學(xué)中一個原則：“任何數(shù)都可以化約為質(zhì)數(shù)之和”，只不過數(shù)學(xué)中的質(zhì)數(shù)是無限的，而法律關(guān)系的元形式卻只有四種。這一原則也象物理學(xué)中的一個原則：“任何物質(zhì)都可以化約為原子組合的形式”。

五、與法律關(guān)系元形式相關(guān)的法律術(shù)語之闡釋

每一種法律關(guān)系的元形式包含兩個基本的法律概念，四種法律關(guān)系的元形式則涉及八個基本的法律概念，這八個基本的法律概念之間存在著相互對應(yīng)的相反關(guān)系、關(guān)聯(lián)關(guān)系和矛盾關(guān)系（注：法律上的相反關(guān)系和關(guān)聯(lián)關(guān)系是霍菲爾德提出的，而法律上的矛盾關(guān)系是G.L.Williams教授提出的，那么，法律上的矛盾關(guān)系是什么含義呢？讓我們舉例說明，例如（狹義）權(quán)利與自由之間的矛盾關(guān)系就是指，在甲與乙之間，如果甲有（狹義）權(quán)利，就意味著乙沒有自由，即“一方有（狹義）權(quán)利，另一方就沒有自由”，也就是說，這兩個概念不可能共存于一個法律關(guān)系的元形式之中，這就是（狹義）權(quán)利與自由之間的矛盾關(guān)系。），如下列圖式所示：[注釋]

法律上的相反關(guān)系

權(quán)利

無權(quán)利

無義務(wù)（自由）　義務(wù)

權(quán)力

無權(quán)力

無責(zé)任（豁免）　責(zé)任

法律上的關(guān)聯(lián)關(guān)系

權(quán)利

義務(wù)

無義務(wù)（自由）　無權(quán)利

權(quán)利

責(zé)任

無責(zé)任（豁免）　無權(quán)力

法律上的矛盾關(guān)系

權(quán)利　無義務(wù)（自由）

義務(wù)　無權(quán)利

權(quán)力　無責(zé)任（豁免）

責(zé)任　無權(quán)力

下面，我們對八個基本的法律概念及其法律術(shù)語作具體闡釋。

權(quán)利——義務(wù)

這里的權(quán)利概念是狹義的權(quán)利概念，而在一般的法學(xué)文獻中，“權(quán)利”是一個大籮筐般的詞語，其內(nèi)涵繁多，歧義叢生。除狹義的權(quán)利概念外，本文所謂的權(quán)力、自由和豁免等概念也均有權(quán)利一詞的指向范圍之中。

所以，關(guān)于“權(quán)利”一詞在法學(xué)話語中的使用，我們可以作這樣的總結(jié)：狹義上的權(quán)利概念是指，在一方法律主體（甲）必須為另一方法律主體（乙）做什么或不做什么的法律關(guān)系中，另一方法律主體（乙）所處的法律地位，即另一方法律主體（乙）具有要求一方法律主體（甲）做什么或不做什么的正當性；而廣義上的權(quán)利概念則等同于法律利益的概念，它不僅包括狹義的權(quán)利概念，也包括本文前面所界定的權(quán)力、無義務(wù)（自由）和無責(zé)任（豁免）三個概念。

狹義的權(quán)利概念本質(zhì)上是一種十分抽象的理念，是一種無形的規(guī)范關(guān)系，令人難以直觀把握，但在實踐中，它往往通過擁有（狹義）權(quán)利的一方法律主體的請求行為表現(xiàn)出來，所以，在法學(xué)史上，法學(xué)家通過“請求”這一形象的概念來把握（狹義）的權(quán)利概念。例如，在英美法系，法學(xué)家用“claim”一詞來表示狹義的權(quán)利概念，而在大陸法系，民法學(xué)家則用“請求權(quán)”（Anspruch）的概念來表示狹義的權(quán)利概念。但是，嚴格說來，用一個形象的行為來演示一個純粹理念上的規(guī)范關(guān)系是一種不嚴謹?shù)淖龇ā?/p>

無權(quán)利——無義務(wù)（自由）

這里的自由概念與我人的日常意識所理解的自由概念不盡相同，它純粹是對義務(wù)的否定，它是指在一方法律主體（甲）無權(quán)利要求另一方法律主體（乙）做什么或不做什么的法律關(guān)系中，另一方法律主體（乙）所處的法律地位。而我們的日常意識所理解的自由概念則不是一種最為基本的法律關(guān)系，而是一種復(fù)合性的法律關(guān)系，它不僅包含上面所定義的自由概念，同時還包含狹義的權(quán)利概念，例如，在我們的日常意識中的“公民的遷徙自由”概念，它一方面包含公民可以自由遷徙的含義，即他人或政府無權(quán)利要求公民不自由遷徙，另一方面，它也包含公民有權(quán)利要求他人或政府不干預(yù)其遷徙自由，即他人或政府有義務(wù)不干預(yù)公民自由遷徙的含義，甚至包含公民有權(quán)利要求他人或政府積極協(xié)助其自由遷徙，即他人或政府有義務(wù)積極協(xié)助其自由遷徙的含義。在現(xiàn)實生活中，一種自由如何僅含有“可以做什么或不做什么”的概念，而不含有“請求他人不干預(yù)”以及“請求他人積極協(xié)助”的概念，那么，它是形同虛設(shè)，無實際意義，但是，我們不能因此而否認本文所界定的自由概念在邏輯上是一種獨立的法律關(guān)系。

所以，關(guān)于“自由”一詞在法學(xué)話語中的使用，我們也可以做這樣的總結(jié)：狹義的自由概念是指本文所界定的與“無權(quán)利”相關(guān)聯(lián)的、與“義務(wù)”相反的自由概念，而廣義的自由概念就是指上述的我們?nèi)粘Ｒ庾R所理解的自由概念。

在英美法系，一些法學(xué)家如霍菲爾德用“privilege”來表示本文所界定的自由概念，而用“l(fā)iberty”表示我們的日常意識所理解的自由概念。

權(quán)力——責(zé)任

法學(xué)家對權(quán)力概念的發(fā)現(xiàn)是比較晚近的事情，在英國第一個比較明確地將權(quán)力（power）概念從權(quán)利（right）概念中提煉出來的法學(xué)家是薩爾蒙德，他指出權(quán)力可以是公法性質(zhì)的，即公權(quán)力，也可以是私法性質(zhì)的，即私權(quán)力。

公權(quán)力與私權(quán)力都可作進一步的分類。在公法中，如果實施權(quán)力是一種義務(wù)，那么這種權(quán)力就是職權(quán)（ministrialpower），如是實施權(quán)力是一種自由，那么，這種權(quán)力就是裁量權(quán)（discretionrypower），（注：Dias：Jurisprudence，fourthedition，Butterworths1976，p.57.）但是，這里的職權(quán)和裁量權(quán)概念就不是純粹的權(quán)力形式了，而是復(fù)合性的法律概念，因為它們中摻入了其它元形式如義務(wù)和自由。在私法中，決定他人法律關(guān)系的權(quán)力通常稱為authority，而決定自己的法律關(guān)系的權(quán)力通常稱為capacity.

值得注意的是，在當前的許多法學(xué)論文中，強制力被視為“權(quán)力”特別是“公權(quán)力”的本質(zhì)特征，這是一個歧途，而且是一個巨大的歧途，然而在這個歧途中卻擠滿了法學(xué)學(xué)者。這一歧途之“歧”就在于：它將對權(quán)力這一法律概念的分析引到社會學(xué)的路途上了，卻拋棄了法學(xué)自身的方法，即規(guī)范分析的方法，將一種法學(xué)上的規(guī)范關(guān)系變?yōu)橐环N社會學(xué)上的事實關(guān)系，實在有“張冠李戴”之嫌，因為規(guī)范關(guān)系純粹是理念世界中的關(guān)系，不摻雜絲毫強制力的成分。

本文中責(zé)任概念與一般的漢語法學(xué)文獻中的責(zé)任概念的差異就更大了，在后者，所謂責(zé)任是指違反了既定的法律規(guī)范后所導(dǎo)致的法律上的不利。而在本文中，責(zé)任則是指一法律主體的法律關(guān)系的設(shè)定、變更和消滅決定于另一法律主體的法律行為這樣一種法律關(guān)系。

無權(quán)力——無責(zé)任（豁免）

這里的豁免概念與國際法上的豁免概念如“國家及其財產(chǎn)豁免權(quán)”不盡相同，后者主要是指“法律規(guī)定的例外”，這種“例外”可以是義務(wù)上的例外，免于某種義務(wù)，當然，也可以是責(zé)任上的例外，免于某種責(zé)任，即無責(zé)任，但是它決不僅僅是指“無責(zé)任”狀態(tài)。[注釋]

六、權(quán)利[注釋]的元形式：一種基于法律關(guān)系元形式理論的分析

由于權(quán)利概念在法學(xué)中的極端重要性，對權(quán)利概念的分析特別是對權(quán)利的基本類型的區(qū)分是法學(xué)的一項基礎(chǔ)工作，以上本文關(guān)系法律關(guān)系的元形式的分析也為權(quán)利概念類型化奠定了基礎(chǔ)。[注釋]

上文已經(jīng)指出，每一種法律關(guān)系的元形式都包含一種法律利益與一種法律負擔(dān)兩上方面，法律關(guān)系中的一方法律主體承擔(dān)法律利益，另一方法律主體承擔(dān)法律負擔(dān)，而所謂法律利益就是（廣義的）權(quán)利的概念，因此，每一種法律利益實質(zhì)上就是一種（廣義）權(quán)利的類型，所以，相對于法律關(guān)系的四種元形式，（廣義）權(quán)利也具有四種基本類型。由于這里所謂的（廣義）權(quán)利的四種基本類型的區(qū)分是以法律關(guān)系元形式為基礎(chǔ)，以權(quán)利的形式四種基本類型的區(qū)分是以法律關(guān)系元形式為基礎(chǔ)，以權(quán)利的形式而不是內(nèi)容為標準的，所以，以下本文也將（廣義）權(quán)利的基本類型稱為元形式。如下：

相對于法律關(guān)系元形式之一即（狹義）權(quán)利——義務(wù)關(guān)系，（廣義）權(quán)利元形式之一就是（狹義）的權(quán)利。

相對于法律關(guān)系元形式之二即無權(quán)利——無義務(wù)（自由）關(guān)系，（廣義）權(quán)利元形式之二就是自由（無義務(wù)）。

相對于法律關(guān)系元形式之三即權(quán)力——責(zé)任關(guān)系，（廣義）權(quán)利元形式之三就是權(quán)力。

相對于法律關(guān)系元形式之四即無權(quán)力——無責(zé)任（豁免）關(guān)系，（廣義）權(quán)利元形式之四就是豁免（無責(zé)任）。

在權(quán)利概念的分析史上，以上四種權(quán)利類型并不是在一夜之間就被人們認清的，而是經(jīng)過數(shù)代法學(xué)家立足于經(jīng)驗材料的細致分析后而達致的。早在三個世紀前，霍布斯在批評科克（EdwardCoke）時就指出beingbound和beingfree的差異，而邊沁在《特定的法理學(xué)的范圍》（TheLimitsofJurisprudenceDefined）一書中也區(qū)分了claim和liberty兩個概念，盡管此書直到1945年才出版。邊沁的門徒奧斯丁也做了同樣的區(qū)分，這實際上都是本文以上所說的（狹義）權(quán)利與自由的區(qū)別。1862年溫德夏特在其著作《潘德克頓》（LehrbuchdesPandektenrechts）中區(qū)分了（狹義）權(quán)利與權(quán)力的概念，1878年Thon在《法律規(guī)范與主觀的權(quán)利》（RechtnormundsubjektivesRecht）一書中區(qū)分了Anspruch請求權(quán)（相當于狹義權(quán)利）、Genuss享益權(quán)（相當于自由）和Befugung權(quán)力三個概念，1883年Bierling區(qū)分了Anspruch請求權(quán)、Durfen可為權(quán)和Konnen能為權(quán)三種權(quán)利形式，1902年薩爾蒙德區(qū)分了claim、liberty、power三種權(quán)利以及duty、disability和liability等概念，直到1913年，德裔美籍法學(xué)家霍菲爾德做了一個集大成的工作，在薩爾蒙德的分析基礎(chǔ)上增加了豁免（immunity）的概念，終于完成了權(quán)利分析的完整體系，他的論文已成為美國法學(xué)院的學(xué)生學(xué)習(xí)法律分析方法的入門教材，而法學(xué)院圖書館中那些汗牛充棟的有關(guān)法律權(quán)利的論文與著作，幾乎沒有不提及霍菲爾德這個名字的，霍菲爾德似乎已經(jīng)成為人們認識法律權(quán)利的路途上的一座繞不過去的橋梁。

下面，我們繼續(xù)思考了一個問題。以長于思辯為特色的德國民法理論將權(quán)利按所謂“法律上的力”也區(qū)分為四種類型，即請求權(quán)、支配權(quán)、形成權(quán)、抗辯權(quán)。盡管在表面上，這與本文以上所分析的權(quán)利的四種元形式十分相似，那么，差別是否存在呢？厘清這個問題，在我們今后將法律關(guān)系元形式的方法引入民法研究時，可以掃清許多概念上的障礙。下面，我就作一簡要的比較分析。

1.請求權(quán)（Anspruchrechte）與（狹義的）權(quán)利概念

請求權(quán)的概念是德國法學(xué)家溫德夏特創(chuàng)制的，上面已經(jīng)指出，請求權(quán)與（狹義的）權(quán)利概念的內(nèi)涵是基本一致的，其義都是要求他人做什么或不做什么的權(quán)利。但是，民法學(xué)上的所謂“請求權(quán)與其基礎(chǔ)權(quán)利關(guān)系”理論使問題變得復(fù)雜了。這一理論說明，請求權(quán)的概念主要側(cè)重于它是因原權(quán)利受侵犯而生的一種救濟性的權(quán)利。[注釋]而不是側(cè)重于它是一種獨立的權(quán)利元形式，盡管“請求”二字形象地標示著它是一種獨特的權(quán)利形式。所以，請求權(quán)的概念不能與本文所界定的狹義的權(quán)利概念畫等號，正如“公民”的概念，盡管它也指人，但它也決不能與“自然人”的概念畫等號。

在使用請求權(quán)的概念時，“請求權(quán)”這三個字還令人常常將請求權(quán)概念幻覺為：如果某人有請求權(quán)就是意味他有實施“請求”這一行為的權(quán)利，從而將“請求權(quán)”與“請求的自由”兩個概念混淆了。在許多情形下，某人不具有請求權(quán)，但不能據(jù)此否認他的“請求的自由”。這一問題在訴訟法的理論上就表現(xiàn)為勝訴權(quán)與訴權(quán)的關(guān)系問題，在訴訟法上“不具有勝訴權(quán)”并不意味“不具有訴權(quán)”，其中的道理是一樣的，這里不再贅述。

2.支配權(quán)（Herrschaftsrechte）與自由的概念

篇4

【論文摘要】勞務(wù)派遣制度是我國勞動合同法規(guī)定的一種新的制度，它是我國市場經(jīng)濟進一步發(fā)育和完善的產(chǎn)物，制度在實施過程中，會遇到許多新問題和新情況，本文結(jié)合實際，從法理學(xué)和經(jīng)濟分析法學(xué)方面分析該制度存在的問題，便于以后進一步完善。

“沒有市場就沒有競爭，沒有競爭也就沒有市場”。勞務(wù)派遣是市場經(jīng)濟條件下，經(jīng)濟主體為適應(yīng)人力資源市場自發(fā)選擇的結(jié)果。各經(jīng)濟主體，為了在市場競爭中處于有利地位，實現(xiàn)經(jīng)濟利益最大化，不斷加強對人力資源的管理，精簡冗員，減少成本，提高效率。為此，2008年1月1日生效的《中華人民共和國勞動合同法》(以下簡稱《勞動合同法》)對勞務(wù)派遣制度作了法律上的規(guī)制，由于我國市場經(jīng)濟發(fā)育不完善，法律規(guī)范不健全，理論研究不夠深入，勞務(wù)派遣制度實施過程中有待進一步完善。

一、勞務(wù)派遣制度

經(jīng)濟學(xué)上的“制度是指多個遵循同一規(guī)則的交易的集合，是經(jīng)過交易多次重復(fù)形成的?！眲趧?wù)派遣制度在我國出現(xiàn)于20世紀70年代，迅猛發(fā)展于90年代，是隨著我國引入市場經(jīng)濟體制以后逐漸發(fā)展的，是我國用工制度的重大改進。各用人單位根據(jù)勞動力市場的供求關(guān)系，結(jié)合單位的用人規(guī)模和規(guī)律，核算投入與產(chǎn)出及盈利(即經(jīng)濟學(xué)上的效率)，反復(fù)博弈和試錯，決定單位的經(jīng)營原則和用人制度，逐漸形成勞務(wù)派遣制度。勞務(wù)派遣合同是勞務(wù)派遣制度的組成部分和表現(xiàn)形式。勞務(wù)派遣是勞務(wù)派遣單位根據(jù)實際用工單位的要求向其派遣勞動者，由勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動者簽定勞動合同，與實際用工單位簽定勞務(wù)派遣協(xié)議的一種靈活用工方式，它涉及三方主體：勞務(wù)派遣單位或勞務(wù)派遣公司、用工單位和被派遣勞動者，它實現(xiàn)了勞動力的擁有者與使用者相分離，便于用工單位根據(jù)市場供求的變化，及時招收或者辭退人員。

二、勞務(wù)派遣制度的法律分析

1．勞務(wù)派遣單位與用工單位之間的法律關(guān)系

由《勞動合同法》第58條的規(guī)定，可知勞務(wù)派遣單位是勞動法律關(guān)系主體一方——用人單位，被派遣勞動者是勞動法律關(guān)系主體的另一方—一勞動者，至于實際用工單位是屬于用人單位一方，還是屬于勞動者一方，《勞動合同法》沒有明確說明，僅在第92條規(guī)定：“勞務(wù)派遣單位違反本法規(guī)定，給被派遣勞動者造成損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。”另外《勞動合同法》第59條還規(guī)定：“勞務(wù)派遣單位派遣勞動者應(yīng)當與接受以勞務(wù)派遣形式用工的單位訂立勞務(wù)派遣協(xié)議。勞務(wù)派遣協(xié)議應(yīng)當約定派遣崗位和人員數(shù)量、派遣期限、勞動報酬和社會保險的數(shù)額與支付方式以及違反協(xié)議的責(zé)任?！庇纱丝芍?，雙方不是勞動合同關(guān)系，是以派遣協(xié)議為媒介的勞務(wù)關(guān)系，雙方通過協(xié)議平等協(xié)商，確定各自的權(quán)利和義務(wù)，從這方面考慮，有點類似民事法律關(guān)系。

2．勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動者之間的法律關(guān)系

勞務(wù)派遣合同作為一種新型的合同，它不同于傳統(tǒng)的勞動合同，其一，合同具有靈活性和短期性，勞務(wù)的替代性很強。其二，派遣公司沒有任何生產(chǎn)資料，不屬于生產(chǎn)單位，它是靠收取服務(wù)費正常運作的公司法人，經(jīng)營的對象表面上看是勞務(wù)，本質(zhì)上是勞動者所擁有的勞動力，勞動力是否是經(jīng)營對象，理論上有待進一步研究。其三，雙方簽定的勞動合同涉及第三方——用工單位，合同的履行要在用工單位進行，派遣單位無法直接對被派遣勞動者進行考核和實施勞動保護。但勞動合同法明確規(guī)定，勞務(wù)派遣單位是法定的用人單位，派遣單位應(yīng)當與被派遣勞動者簽訂勞動合同，建立勞動法律關(guān)系，被派遣勞動者享有與派遣單位的其它勞動者同等的權(quán)利，包括繳納養(yǎng)老保險金、醫(yī)療保險金、失業(yè)保險金、住房公積金，特別是被派遣勞動者在無工作期間勞務(wù)派遣單位應(yīng)按照所在地人民政府規(guī)定的最地工資標準向其按月支付報酬，以維持其正常的生活。

3．用工單位與被派遣勞動者之間的法律關(guān)系

用工單位與被派遣勞動者存在直接的管理與被管理的關(guān)系，勞動者在用工單位要服從用工單位的統(tǒng)一管理，聽從安排，遵守勞動紀律。至于它們之間的勞動法律關(guān)系，《勞動合同法》沒有明確規(guī)定，《勞動合同法》也沒有強制用工單位與被派遣勞動者必須簽定勞動合同或者有關(guān)協(xié)議，雙方也不存在勞動法律關(guān)系，用工單位僅僅是勞動力的使用者和管理者。為了確保勞動者在用工單位的合法權(quán)利不受侵犯，《勞動合同法》第62條專門強制規(guī)定用工單位應(yīng)當履行的義務(wù)。實踐中這種義務(wù)用工單位很難履行，其原因是有勞務(wù)派遣制度的性質(zhì)決定的?！秳趧雍贤ā返?6條規(guī)定：“勞務(wù)派遣一般在臨時性、輔或者替代性的工作崗位上實施”。勞務(wù)派遣的時間很短，是重復(fù)可替代性勞動，不需要任何專業(yè)技術(shù)要求，不需要上崗培訓(xùn)，用工單位的目的是低成本，高效率，短期用工，大都是一次性臨時用工，隨意性很強，法律的約束形同虛設(shè)，被派遣勞動者的合法權(quán)利受到侵害，很難得到法律的救濟。

三、勞務(wù)派遣制度的經(jīng)濟分析

勞務(wù)派遣制度涉及三方利益主體：勞務(wù)派遣單位、用工單位和被派遣勞動者，他們組成一個利益鏈條，他們是“謀求自我利益極大化的理性主體”，他們的目的試圖使自我利益極大化，并盡量減少代價和損失。作為理性主體，在社會行動中，三方主體都堅持自己利益最大化的前提下，既有合作又有利益沖突，在作出行為選擇時候，優(yōu)先考慮選擇的行為值不值、劃算不劃算，從利益上反復(fù)考慮和琢磨。

1-勞務(wù)派遣公司的利益初衷

按照《勞動合同法》規(guī)定，勞務(wù)派遣公司是公司法人。他們設(shè)立公司是盈利，追求自身利益最大化。他們的利益(利潤)來源是來自用工單位的勞動者創(chuàng)造價值的一部分，是由被派遣勞動者創(chuàng)造的。勞務(wù)派遣公司要生存和發(fā)展須具備：其一要有大量的在本公司注冊登記的適合用工單位需求的勞動者；其二需要有用工的用工單位，即勞動力的需求市場。具備這些條件，公司才能運作，目的才能實現(xiàn)。

2．用工單位利益所在

用工單位作為勞動力的直接使用者，力爭降低各種各樣的用工成本，包括招收錄用勞動者的費用、繳納養(yǎng)老保險、醫(yī)療保險、失業(yè)保險及住房公積金等費用，即減少投入。相反，一旦用工單位通過勞務(wù)派遣公司招到合適的勞動者，置法律于不顧，則盡力提高對勞動者的使用強度，如加班加點，加大工作量，目的是在單位時間內(nèi)創(chuàng)造更多的價值。

3．被派遣勞動者的利益訴求

被派遣勞動者作為勞動力的擁有者，通過派遣公司尋找工作的過程中，也對自己的選擇行為作一個比較和權(quán)衡，尋找自己利益的最大值，實現(xiàn)勞動力價值的最大化。首先考慮每月的工資多少，合算不合算，每月工資除了生活費、房租、交通費等等各種費用以外，能掙多少，他要和同行業(yè)的勞動者比較。如果是零利益或者負利益，被派遣勞動者與派遣公司不可能形成交易，簽訂合同，雙方要進行談判，尋找利益的平衡點。

篇5

[論文關(guān)鍵詞]法律監(jiān)督 內(nèi)部關(guān)系 概念

一、法律監(jiān)督內(nèi)部關(guān)系的概念

“法律監(jiān)督內(nèi)部關(guān)系”一詞，可以從兩個層面來理解。一是指法律監(jiān)督各項權(quán)能之間的關(guān)系。法律監(jiān)督各項權(quán)能共同構(gòu)成法律監(jiān)督職能，是法律監(jiān)督職能的具體內(nèi)容，它們之間的關(guān)系自然屬于法律監(jiān)督內(nèi)部關(guān)系的范疇。二是指法律監(jiān)督主體之間的關(guān)系，是檢察系統(tǒng)內(nèi)部各功能主體在履行法律監(jiān)督職能中或者為了保障和促進法律監(jiān)督職能而形成的關(guān)系。這兩層涵義是有聯(lián)系的。法律監(jiān)督各項權(quán)能之間的聯(lián)系直接決定和影響了法律監(jiān)督各主體之間的關(guān)系，或者說，法律監(jiān)督各主體之間的關(guān)系，應(yīng)當由法律監(jiān)督各項權(quán)能之間的客觀聯(lián)系所決定，理應(yīng)是對它的全面反映。從這個角度來說，兩層涵義本質(zhì)上具有一定的同一性。不過從本文寫作的目的來說，從第二個層面來界定法律監(jiān)督內(nèi)部關(guān)系更為恰當。因為法律監(jiān)督各項權(quán)能之間的聯(lián)系最終仍然要通過構(gòu)建合乎其要求的主體關(guān)系來實現(xiàn)。此外，主體關(guān)系的構(gòu)建不僅僅要考慮權(quán)能之間的客觀聯(lián)系，而且要考慮更多的要素，這些要素雖然與權(quán)能之間的聯(lián)系無關(guān)，但是對權(quán)能的有效發(fā)揮有著不容忽視的作用。據(jù)此，本文中的法律監(jiān)督內(nèi)部關(guān)系一詞采用第二個層面的涵義。

這一涵義包括了以下兩層內(nèi)容：

1.法律監(jiān)督關(guān)系是指檢察系統(tǒng)內(nèi)部各個功能主體之間的關(guān)系。主體是一個含義十分復(fù)雜的詞語，在不同的學(xué)術(shù)領(lǐng)域有著不同的內(nèi)涵。如在哲學(xué)領(lǐng)域，主體是相對于客體的一個概念，是指在事物之間發(fā)生聯(lián)系的過程中，起主動作用的事物。法學(xué)中的主體是與法律關(guān)系一詞緊密聯(lián)系的，確指法律關(guān)系中的人。如在行政法關(guān)系中，行政行為的發(fā)出者和接受者都是行政法律關(guān)系的主體。本文中的主體并不考慮上述兩個層面的意義，而是特指所有的檢察機關(guān)、檢察機關(guān)的業(yè)務(wù)部門（機構(gòu)）和監(jiān)督管理部門以及這些部門內(nèi)的職能人員。

2.法律監(jiān)督關(guān)系是指各個功能主體之間在履行法律監(jiān)督職能過程中或者為了保障、實現(xiàn)法律監(jiān)督職能而產(chǎn)生的關(guān)系。每一個功能主體在對外履行法律監(jiān)督職能時，難免要與其他的主體發(fā)生關(guān)系，比如下級與上級、偵查與批捕，等等。為了確保法律監(jiān)督職能的有效實施，在檢察系統(tǒng)內(nèi)部還存在對職能部門進行監(jiān)督和管理的部門，它們之間也會發(fā)生一定的關(guān)系。這兩類關(guān)系是法律監(jiān)督內(nèi)部關(guān)系的實際內(nèi)容。

學(xué)術(shù)領(lǐng)域?qū)γ恳粋€概念的界定都與界定者的研究目的與研究范圍直接關(guān)聯(lián)，本文的這種界定也是由本文的寫作任務(wù)和目的決定的。本文的出發(fā)點不是要從一個超然的角度來闡述、介紹或者評價檢察系統(tǒng)的內(nèi)部關(guān)系，而是要研究如何使法律監(jiān)督主體與法律監(jiān)督職能更為完美地結(jié)合到一起，換言之，就是要研究解決如何更好地促進檢察系統(tǒng)提升整個系統(tǒng)的法律監(jiān)督能力，更好地履行法律監(jiān)督的職能。而一個系統(tǒng)能力的提升不僅僅取決于單個個體的能力，同時取決于多種內(nèi)部結(jié)構(gòu)與關(guān)系的協(xié)調(diào)和處理。正是這些對于更好地履行法律監(jiān)督職能來說是必須解決和協(xié)調(diào)的關(guān)系組成了法律監(jiān)督內(nèi)部關(guān)系的外延，這也是筆者對法律監(jiān)督內(nèi)部關(guān)系進行上述定義和界定的理由和根據(jù)。這同時也體現(xiàn)了研究法律監(jiān)督內(nèi)部關(guān)系的重要意義。

二、法律監(jiān)督內(nèi)部關(guān)系的分類

由于主體的多樣性和復(fù)雜性，內(nèi)部關(guān)系成為一個龐大而復(fù)雜的系統(tǒng)，不同主體之間的關(guān)系往往既有相同性或者相似性，又有差異性。據(jù)此，對主體進行分類，以此作為進一步分析和歸納的前提和基礎(chǔ)，是十分必要的。為此筆者進行了四個向度的分類：

（一）第一個向度的分類依據(jù)是內(nèi)部關(guān)系的現(xiàn)實性程度。據(jù)此內(nèi)部關(guān)系可以分為兩大類：1.應(yīng)然關(guān)系。本文中的應(yīng)然關(guān)系又包括兩種類別，第一種是從社會發(fā)展和有效履行法律監(jiān)督職能的客觀要求出發(fā)得出的應(yīng)然關(guān)系，不妨稱其為理想型關(guān)系；第二種是綜合上述客觀要求、當前的客觀實際狀況即實現(xiàn)要求的客觀條件得出的應(yīng)然關(guān)系，不妨稱其為現(xiàn)實型關(guān)系。2.實然關(guān)系，即當前內(nèi)部關(guān)系的實際狀況。

（二）第二個向度的分類依據(jù)是發(fā)生關(guān)系的主體之大小，此時內(nèi)部關(guān)系可以分為四大類：1.個體與部門、機關(guān)之間的關(guān)系；2.部門之間的關(guān)系；3.部門和機關(guān)之間的關(guān)系；4.機關(guān)之間的關(guān)系。

（三）第三個向度的分類依據(jù)是發(fā)生關(guān)系的主體之級別，此時內(nèi)部關(guān)系可以分為兩大類：1.級別相同的主體之間的關(guān)系；2.級別不同的主體之間的關(guān)系。

（四）第四個向度的分類依據(jù)是主體之間發(fā)生關(guān)系的時點。此時內(nèi)部關(guān)系可以分為三大類：1.履行法律監(jiān)督職能之前發(fā)生的關(guān)系；2.履行法律監(jiān)督職能之中發(fā)生的關(guān)系；3.履行法律監(jiān)督職能之后發(fā)生的關(guān)系。

上述四種不同分類下產(chǎn)生的類別關(guān)系之間又存在著復(fù)雜的聯(lián)系。一是彼此在外延上往往存在交叉。如機關(guān)之間的關(guān)系既可能是履行職能之前發(fā)生的關(guān)系，也可能是之中、之后發(fā)生的關(guān)系；既可能是同級之間的關(guān)系，也可能是不同級別之間的關(guān)系。二是不同的類別關(guān)系可能存在相同或相似的處理原則和方式，比如上下級機關(guān)之間的關(guān)系與同職能的上下級部門之間的關(guān)系處理原則是相同或相似的。三是同一類別關(guān)系中不同主體之間關(guān)系的處理原則也可能存在差異。比如同是上下級部門關(guān)系，偵查職能部門與其他職能部門的上下級關(guān)系在處理原則上就存在差異。

總之，內(nèi)部關(guān)系是一個十分復(fù)雜的系統(tǒng)，一方面需要我們條分縷析，具體問題具體分析，另一方面又需要我們歸納、整理和概括，對共性的東西進行歸類和抽象。為此，根據(jù)上述分類，筆者擬定了如下的行文思路：以對理想型應(yīng)然關(guān)系的研究為起點，通過對實然關(guān)系的調(diào)查和分析，最終

探討和構(gòu)建現(xiàn)實型應(yīng)然關(guān)系。以第二種分類產(chǎn)生的四種關(guān)系作為分析各種內(nèi)部關(guān)系的基本框架，在對每一種關(guān)系的分析中，再根據(jù)第三、第四種分類對各種具體關(guān)系進行探討。

三、衡量法律監(jiān)督內(nèi)部關(guān)系優(yōu)劣的依據(jù)和標準

要探討法律監(jiān)督內(nèi)部關(guān)系的應(yīng)然模式，首先面臨著一個問題：我們依據(jù)什么能夠斷定我們得出的這種模式就是法律監(jiān)督內(nèi)部關(guān)系的應(yīng)然模式？這就如同我們判定一個黨員應(yīng)該做什么，不應(yīng)該做什么，必然在先的要有一個標準和依據(jù)。筆者認為，判定某種模式是應(yīng)然模式的依據(jù)在于：它能夠使法律監(jiān)督各項權(quán)能和諧且更好地得到履行，充分發(fā)揮其作用。因為檢察機關(guān)和檢察權(quán)的使命和設(shè)置的意義就在于強化法律監(jiān)督，維護公平正義。這個依據(jù)和標準又可以具體分化為四個內(nèi)涵：

（一）各項權(quán)能在運行中能夠更好地實現(xiàn)社會和立法設(shè)置該項權(quán)能的目的

從人類歷史來看，任何一項權(quán)力最初都是基于管理某種社會公共事務(wù)的需要而產(chǎn)生的。即是在奴隸社會和封建社會等集權(quán)時代，權(quán)力為私人所有，其管理和服務(wù)社會的性質(zhì)也并沒有被抹煞。相反，任何忽視了權(quán)力服務(wù)社會之客觀任務(wù)和性質(zhì)或者用權(quán)不慎的王朝，終會被社會和人民所拋棄。自資本主義社會以來，個人作為一級主體，通過古典個人主義的繁榮獲得了與社會這一主體同等的地位與價值，權(quán)力的公益性和服務(wù)性在此基礎(chǔ)上日益得到重視。每一項權(quán)力的設(shè)置都應(yīng)該是為了管理或者解決某種公共事務(wù)，這是社會和立法設(shè)置該項權(quán)能的基本目的和出發(fā)點。權(quán)能得以更好履行的基本標志也就在于它能更好地實現(xiàn)社會設(shè)置它的目的和賦予它的任務(wù)。

（二）各項權(quán)能在實際運行中能夠更好地提高工作效率

在現(xiàn)代社會，任何一項活動都需要具有效率觀和效益觀，司法活動也不例外。這作為法律監(jiān)督權(quán)能履行得更好的標志，無需多言。

（三）各項權(quán)能之間能夠?qū)崿F(xiàn)一種有效的配合，形成一種高效的整體合力

與其他刑事機關(guān)不同的是，檢察機關(guān)的法律監(jiān)督權(quán)能具有多樣性，從偵查、批捕到起訴，還有訴訟監(jiān)督和職務(wù)犯罪預(yù)防。這些權(quán)能之間會存在某些聯(lián)系，比如某種對立、制約或者互長關(guān)系等。如果能夠認識到這些客觀聯(lián)系，在此基礎(chǔ)上對各項權(quán)能進行組合和優(yōu)化配置，即有可能形成一種高效的整體合力。通過這樣的組合與配置，每一種權(quán)能將更好地發(fā)揮其作用。

（四）法律監(jiān)督各項權(quán)能能夠形成一種有效的監(jiān)督與制約，形成一種良性的整體合力

篇6

（一）出口企業(yè)傾銷主觀目的之欠缺

傾銷是指一國的商品以低于正常價值的價格進入另一國市場而使得另一國國內(nèi)有競爭能力的產(chǎn)業(yè)受到損害的行為。其構(gòu)成要素之一就包括出口國商品需是以低于正常價值或者公平價值的價格在進口國銷售的。

筆者認為，這里面存在著一個暗含的條件，就是這種以低于正常價值或者公平價值的價格在進口國銷售商品的行為，是出于出口企業(yè)的一定主觀目的的，即這是其自主決定，自發(fā)選擇的，自己承擔(dān)可能的后果，自己享有可能利益的決定。

傾銷的目的是被予以考量的，在學(xué)理上按照傾銷目的與持續(xù)時間的不同，可以將傾銷分類為：持續(xù)性傾銷，偶發(fā)性傾銷與掠奪性傾銷。這三種類型的傾銷中，都明確了傾銷需要出于一定的目的，即“為了”獲取某種利益而進行了傾銷。那么可以確定，出口商的主觀目的在傾銷時是否存在，是被予以考慮的。至少在進行反傾銷立法之初，立法者是意在這種主觀目的被加以考量的。

傾銷的構(gòu)成需要三個要件，要件之一要求進口國產(chǎn)業(yè)受到的損害、威脅或者阻礙，是由于低價銷售造成的，且二者之間存在因果關(guān)系。那么在匯率傾銷的語境下，進口國產(chǎn)業(yè)受到的損害，是否是由出口商刻意低價銷售造成的呢？

如果主觀目的是傾銷構(gòu)成要件的隱含條件，筆者認為，在強調(diào)因果關(guān)系的同時，必須強調(diào)給進口國產(chǎn)業(yè)帶來損害的低價銷售是由于出口國生產(chǎn)該類商品的一個企業(yè)或者數(shù)個企業(yè)甚至是整個行業(yè)聯(lián)盟刻意為之的。

因此，傾銷被視為出口企業(yè)所為的一種不正當競爭的手段，為各國國內(nèi)反傾銷法和WTO規(guī)則所禁止。反傾銷措施也成為各國保護本國市場，扶持本國企業(yè)強有力的借口和理由。因為在認定傾銷行為構(gòu)成的同時本身就包含了對實施傾銷者的確定，否則如何確定反傾銷稅的最終承擔(dān)對象？傾銷主體持有不正當?shù)闹饔^目的，并實行了侵害他人權(quán)益的行為，如果不對其進行應(yīng)有的制裁，那么就法理上來講，也是不公平的。

但是，如果是因為一國政府實行的貨幣匯率政策導(dǎo)致了匯率被低估，從而影響了出口國商品在進口國的價格，造成了低價銷售，是否能構(gòu)成傾銷呢？筆者認為答案是否定的，因為在此情景下，出口企業(yè)既沒有不正當?shù)闹饔^目的，也沒有不正當競爭的行為，導(dǎo)致出口國商品在進口國市場上產(chǎn)生傾銷后果的是出口國政府之貨幣政策，該結(jié)果既非出口企業(yè)導(dǎo)致的，也非其可預(yù)見的。

（二）法律關(guān)系主體之混淆

一國貨幣的匯率，只有根據(jù)本國授權(quán)履行中央銀行職能的機構(gòu)才有權(quán)力調(diào)整干預(yù)，或者操縱。但不論從哪個角度看，都是一種政府行為，出口企業(yè)是無法直接操縱一國貨幣匯率的。既然這種目的直接來自出口國政府，附加于本國企業(yè)上，那么極有為了通過貨幣貶值擴大出口，刺激經(jīng)濟，增強本國企業(yè)在國際市場上的競爭力。因此這是一個籠統(tǒng)的目的，即不區(qū)分企業(yè)、不區(qū)分行業(yè)，也不區(qū)分領(lǐng)域，甚至不區(qū)分該商品出口與否。

試想，如果是出口企業(yè)出于不正當?shù)闹饔^目的，進行了低于商品正常價值的低價銷售行為，構(gòu)成了傾銷，那么不論有多大的長遠利益，何時能夠?qū)崿F(xiàn)，在進行低價銷售的同時該企業(yè)也需承受一定程度的損失，而這種損失是其自愿承受以換取更長遠的利益的。而在政府匯率政策導(dǎo)致低價銷售的情形下，即使出口企業(yè)需承受某種損失，但是這種損失并不是其自愿承擔(dān)的，而是不得不承擔(dān)的。在這種情況下，政府的匯率政策與企業(yè)的價值取向之間完全是大相徑庭的。出口企業(yè)也沒有進行“尋租行為”的心理狀態(tài)，完全是被動地接受政府政策，沒有拒絕的余地。那么這種出口企業(yè)可能享受到的某種優(yōu)惠也只能屬于事實結(jié)果，而不是“法律行為”。

比如在亞洲金融危機期間，我國政府就宣布人民幣不貶值。此舉主要是為了穩(wěn)定亞洲的金融形勢，但客觀上以我國各種出口企業(yè)的利益損失為代價。這種匯率政策很顯然是違背了出口企業(yè)意志的，更談不上尊重出口企業(yè)的主觀意愿了。

出口企業(yè)是無辜的，如果進口國對出口企業(yè)實施反傾銷，向其征收高額的反傾銷稅，這對于出口企業(yè)是非常不公平的。進口國沒有理由對出口企業(yè)沒有實施的行為進行制裁，而出口企業(yè)也沒有理由為其不能決定，甚至是被動接受的本國政府匯率政策買單。

因此，導(dǎo)致進口國產(chǎn)業(yè)損害的原因并不是出口企業(yè)的低價銷售，而是出口國政府致使匯率被低估的匯率政策，也就是說進口國產(chǎn)業(yè)損害與出口企業(yè)低價銷售之間的因果關(guān)系就被阻卻了。但這一現(xiàn)象長期以來都被理論界忽略了，筆者認為，與其從匯率被低估造成的貨幣換算問題上入手對反匯率傾銷行為進行駁斥，倒不如另辟蹊徑。從本質(zhì)上，將出口商品的低價銷售與進口國產(chǎn)業(yè)受損之間的因果關(guān)系徹底割裂開來，將出口企業(yè)從傾銷中剔除。因現(xiàn)如今還沒有任何一個國家將反匯率傾銷立法化，那么此主張至少可以有效的保護出口企業(yè)免受進口國反傾銷制裁。

對于出口國貨幣匯率被低估能否造成進口國產(chǎn)業(yè)損害，這之間是否存在因果關(guān)系，也引起了學(xué)者的重視與思考。有學(xué)者認為“非法的匯率操縱行為”本身就是錯誤的，是對正常匯率干預(yù)行為的誤用。尚且沒有證據(jù)能證明人民幣對美元貶值會對美國產(chǎn)業(yè)帶來直接而顯著的影響。但主流觀點仍堅信這種影響是存在的。

如果從更為嚴密的法律角度進行論證，筆者認為，匯率傾銷不僅可以單純從因果關(guān)系上進行阻卻，而是，匯率操縱與反傾銷措施兩者之間天然就有不可逾越的鴻溝。

以中美為例，假設(shè)為了在對外貿(mào)易中取得不正當?shù)母偁巸?yōu)勢，中國政府操縱了人民幣匯率，使得人民幣匯率被低估，造成中國出口美國的商品可以在美國國內(nèi)低價銷售，這一低價銷售使得中國出口的商品低于其正常價值，并給美國企業(yè)帶來了損害。通過這樣一個層層銜接的邏輯關(guān)系，中國政府的行為在滿足各種要件后，構(gòu)成了匯率傾銷。

在捋順這種邏輯關(guān)系的過程中，我們發(fā)現(xiàn)匯率傾銷是政府造成的，是一種政府的行為，該法律關(guān)系的主體是出口國政府，而不是出口企業(yè)。而由于在各種論著和文章中，頻頻地使用“一國”、“他國”、“貿(mào)易伙伴”或者“出口國”等表述，我們理所當然地忽略了出口企業(yè)在這種法律關(guān)系中所扮演的角色。

實際上傾銷制度設(shè)立之初，所約束的恰恰是出口企業(yè)的行為，而不是出口國政府的行為。因此能被施以反傾銷措施的，也是出口企業(yè)，而不是出口國政府。所以在傾銷的法律制度下，最終承擔(dān)所有懲罰性關(guān)稅是出口企業(yè)，而不是出口國政府。如若出口企業(yè)進行了傾銷，因而為其出于不正當?shù)母偁幠康?，所為的不正當?shù)母偁幨侄问艿街撇酶冻龃鷥r，這體現(xiàn)了法律公平正義的基本精神。

但反匯率操縱與反傾銷兩種措施組合形成的法律畸形組合，卻是讓出口企業(yè)“代人受過”，在法律的框架下這很顯然是不符合公平正義要求的，違背了法律的基本理念，而導(dǎo)致這一混亂局面的，是進口國政府及利益集團對法律關(guān)系主體的刻意或者不經(jīng)意的混淆。因此出口國貨幣匯率被低估，不管與傾銷之間是否存在因果關(guān)系，都不能對出口企業(yè)征收反傾銷稅。

（三）結(jié)語

筆者認為，對反匯率傾銷制度的假設(shè)與構(gòu)想，本身就不免法律上的缺陷和矛盾。反傾銷制度設(shè)立的宗旨和本質(zhì)就不是為了規(guī)制出口國政府行為，現(xiàn)行的反傾銷法律體制不足以將匯率傾銷的概念囊括進來。匯率操縱與反傾銷措施之間的所有法律關(guān)系在此基礎(chǔ)上都被阻卻了。這是應(yīng)對“反匯率傾銷”措施的較為一勞永逸的辦法。

參考文獻：

1、朱廣東：“美國2011年貨幣匯率監(jiān)督改革法案的內(nèi)容及啟示”，《對外經(jīng)貿(mào)實務(wù)》，2011年第2期，第93頁。

篇7

一、法律實踐中關(guān)于非法轉(zhuǎn)受讓公司股權(quán)的幾種表現(xiàn)形式。就非法轉(zhuǎn)受讓公司股權(quán)的行為，在具體的法律實踐中，我們主要發(fā)現(xiàn)存在幾下幾種表現(xiàn)形式：第一種情形，為逃避公司或個人債務(wù)而發(fā)生的非法轉(zhuǎn)受讓公司股權(quán)的行為。主要表現(xiàn)為對已經(jīng)被司法機關(guān)查封、扣押或凍結(jié)且明確要求不得轉(zhuǎn)移的股權(quán)進行轉(zhuǎn)受讓的行為和為了防止公司股權(quán)被司法機關(guān)采取查封、扣押或凍結(jié)措施而為的公司股權(quán)轉(zhuǎn)移行為。第二種情形，以非法占有為目的，公司負責(zé)人員利用職務(wù)之便，直接將公司或企業(yè)的股權(quán)轉(zhuǎn)移到自己個人名下或者自己指定的人員（包括虛構(gòu)的人員）名下的行為。第三種情形，為謀取個人利益，國有公司或企業(yè)的直接負責(zé)人或管理者將國有公司企業(yè)低價折股賣給第三方的行為。第四種情形，為了逃避債務(wù)或轉(zhuǎn)移資產(chǎn)，通過虛假評估的形式用劣質(zhì)公司的資產(chǎn)或股權(quán)去置換優(yōu)質(zhì)公司股權(quán)的行為，即通常所說的“資產(chǎn)或股權(quán)置換”行為。此外，還包括其他比較隱蔽的公司股權(quán)轉(zhuǎn)受讓行為，如利用表面形式合法的所謂公司重組或管理層期權(quán)設(shè)計模式等變相轉(zhuǎn)移、稀釋或受讓公司股權(quán)的行為。

二、關(guān)于非法轉(zhuǎn)受讓公司股權(quán)的構(gòu)成要件或法律特征。非法轉(zhuǎn)受讓公司股權(quán)與合法轉(zhuǎn)受讓公司股權(quán)是一個相對立的概念，二者具有不同的構(gòu)成要件或法律特征。通過實證分析，我們認為，構(gòu)成非法轉(zhuǎn)受讓公司股權(quán)的行為具有以下的法律特征：（一）轉(zhuǎn)受讓主體的動機或目的違法，對轉(zhuǎn)受讓雙方主體而言，不管是為了逃避債務(wù)、還是為了私自占有亦或為謀求其他的非法利益，其主體為轉(zhuǎn)受讓行為的動機或目的是非正當?shù)摹⑹菫榉伤沟?。（二）轉(zhuǎn)受讓的標的是代表一定財產(chǎn)性權(quán)益的公司股權(quán)，而非其他有形的機器設(shè)備或物品資產(chǎn)或財產(chǎn)。（三）轉(zhuǎn)受讓雙方所采取的手段具有多樣性和隱蔽性，從公司工商登記變更的手續(xù)看，似乎不存在任何瑕疵或違法之處，但是背后往往存在假冒其他股東簽名或蓋章、搞虛假評估報告或虛假審批手續(xù)等違法行為。（四）公司股權(quán)轉(zhuǎn)受讓雙方往往存在私下串通行為，且公司股權(quán)轉(zhuǎn)受讓行為明顯侵害了第三方利益（包括轉(zhuǎn)讓方或公司的債權(quán)人、公司其他股東）、集體利益或國家利益（變相侵吞集體或國有資產(chǎn)）。（五）股權(quán)的受讓方往往對所受讓的股權(quán)沒有支付任何實質(zhì)的合同對價或支付的對價與獲得股權(quán)所對應(yīng)的實際資產(chǎn)利益差異巨大。（六）在非法轉(zhuǎn)受讓公司股權(quán)行為中，往往有法院等司法機關(guān)、工商行政登記管理部門或國有資產(chǎn)管理部門的工作人員介入，如司法機關(guān)作出虛假的關(guān)于公司股權(quán)的判決、國有資產(chǎn)管理部門違規(guī)出具審批手續(xù)、工商行政登記管理部門故意錯誤登記等，使非法轉(zhuǎn)讓公司股權(quán)行為的法律責(zé)任關(guān)系異常復(fù)雜，不容易分清。

三、關(guān)于非法轉(zhuǎn)受讓公司股權(quán)的所可能引發(fā)的幾種法律責(zé)任。從目前法律的規(guī)定看，對非法轉(zhuǎn)受讓公司股權(quán)的行為即可引起民事方面的責(zé)任，又可引起刑事方面的責(zé)任，還可引起對個別國家機關(guān)或工作人員的行政賠償或處分責(zé)任。（一）關(guān)于民事責(zé)任的承擔(dān)方式，一般是確認非法轉(zhuǎn)受讓公司股權(quán)的行為無效或可撤銷行為。（二）關(guān)于刑事責(zé)任的承擔(dān)方式比較復(fù)雜，根據(jù)轉(zhuǎn)受讓雙方的目的或動機差異、所采用的股權(quán)轉(zhuǎn)移的手段、所侵害的法律關(guān)系或所造成的實際損害后果不同，一般非法轉(zhuǎn)受讓公司股權(quán)的行為涉嫌觸犯的罪名包括：1、拒不執(zhí)行已生效的法院判決罪（刑法第313條）；2、隱藏、轉(zhuǎn)移或變賣已被司法機關(guān)查封、扣押或凍結(jié)財產(chǎn)罪（刑法第314條）；3、貪污罪（刑法第382條，對國有企業(yè)或公司負責(zé)人將國有企業(yè)或公司股權(quán)轉(zhuǎn)移到個人名下的行為）；4、職務(wù)侵占罪（刑法第271條，對非國有企業(yè)或公司負責(zé)人利用職務(wù)之便將非國有企業(yè)或公司股權(quán)轉(zhuǎn)移到個人名下的行為）；5、國有公司、企業(yè)或上級主管部門直接負責(zé)人員徇私舞弊罪（刑法第169條，對國有企業(yè)或公司負責(zé)人將國有企業(yè)或公司股權(quán)低價轉(zhuǎn)讓，造成國有資產(chǎn)流失的行為）。（三）關(guān)于行政責(zé)任的承擔(dān)情況實踐中比較少見，一般指工商行政管理部門對不符合工商變更登記的股權(quán)非法進行變更登記所引發(fā)的行政責(zé)任，或國有資產(chǎn)管理部門濫用行政職權(quán)所引發(fā)的行政責(zé)任等。我們在處理公司事務(wù)的法律實踐中發(fā)現(xiàn)：對非法轉(zhuǎn)受讓公司股權(quán)的行為，實踐中基本是通過民事訴訟方式或其他非法律手段（如通過媒體報導(dǎo)，有關(guān)人員主動糾正錯誤等）來進行解決的，通過追究有關(guān)人員刑事責(zé)任或通過追究行政責(zé)任手段解決問題的非常少見。

四、目前法律對打擊非法轉(zhuǎn)受讓公司股權(quán)行為所存在的不足和無奈。我們目前無法回避的一些事實是：司法實踐中，當事人通過轉(zhuǎn)移股權(quán)進行債務(wù)逃避的行為日漸普遍；大股東侵害小股東利益或控股股東不經(jīng)公司股權(quán)或股份持有人許可直接私下轉(zhuǎn)移小股東工商登記股權(quán)的行為也時有發(fā)生；原本屬于集企業(yè)性質(zhì)公司產(chǎn)權(quán)最終通過一系列的運作，企業(yè)的股權(quán)主要轉(zhuǎn)移到控制集體企業(yè)的領(lǐng)導(dǎo)或親屬名下；國有企業(yè)資產(chǎn)每天都在大量流失，其中違法或不規(guī)范的股權(quán)轉(zhuǎn)受讓行為是造成國有資產(chǎn)流失的一種主要途徑方式。對股權(quán)轉(zhuǎn)受讓行為，其間會涉及到相當多的法律專業(yè)知識，對有關(guān)人員所采用的股權(quán)轉(zhuǎn)受讓手段的合法性問題，一般社會公眾很難作出判斷、很難發(fā)揮其有效的監(jiān)督作用的。實踐中，通過追究民事責(zé)任的方式來解決非法轉(zhuǎn)受讓公司股權(quán)的問題，往往會拖上個一年半載，費時費力最終可能對違法者們無關(guān)痛癢，起不到很好的解決問題作用。若通過刑事手段，往往更加困難，除非涉及到國有公司或企業(yè)還有點可能，因為司法部門害怕卷入不必要的民事或經(jīng)濟糾紛，對涉及非法轉(zhuǎn)受讓公司股權(quán)的行為向來就反映比較冷漠，好象公司股權(quán)根本不是什么財產(chǎn)似的。就連刑法第271條和第382條規(guī)定中所指的公共財務(wù)是否包括公司股權(quán)的問題，不少司法人員都存在疑惑，更不用說去讓他們追究有關(guān)人員的刑事責(zé)任了。至于追究行政責(zé)任的問題，則與“民告官”有聯(lián)系，啟動程序難，打贏官司就更難了。法律對非法受讓公司股權(quán)的懲罰更是名不見律典。所以，對打擊非法轉(zhuǎn)受讓公司股權(quán)行為，我們的立法和執(zhí)法都存在嚴重不足，我們的執(zhí)法環(huán)境更是讓想嚴肅執(zhí)法試圖打擊非法轉(zhuǎn)受讓公司股權(quán)行為的舉措變得更加無奈！

篇8

論文關(guān)鍵詞：高職；學(xué)生；法律意識；現(xiàn)狀；對策 

 

法律意識是人們關(guān)于法律現(xiàn)象的思想、觀點、知識和心理的總稱。大學(xué)生的法律意識，是大學(xué)生群體對法律、法規(guī)、法律關(guān)系的反映形式，表現(xiàn)為對法律的情感、認知、評價和信仰等的內(nèi)心體驗和外在行為，包括法律心理、法律知識、法律態(tài)度和法律信仰四個基本要素。大學(xué)生只有具備了一定的法律意識和法律素質(zhì)，才能很好地守法、用法、護法，從而擔(dān)負起國家法治建設(shè)和現(xiàn)代化建設(shè)的歷史重任。 

為了較為客觀準確地了解高職學(xué)生的法律意識，分析高職學(xué)生對法律問題的觀點和態(tài)度，為高職院校對加強學(xué)生的法律教育提供有力的參考，“思政課視角下高職大學(xué)生法律意識培養(yǎng)研究”課題組特別設(shè)計了反映高職學(xué)生法律意識的調(diào)查問卷，本次調(diào)查對象涉及湖南交通職業(yè)技術(shù)學(xué)院、長沙民政職業(yè)技術(shù)學(xué)院、湖南工程職業(yè)技術(shù)學(xué)院、湖南安全職業(yè)技術(shù)學(xué)院等幾所高職院校的在校學(xué)生400人，其中文科類學(xué)生100人，理工科類學(xué)生300人，一年級學(xué)生200人，二年級學(xué)生200人。問卷的內(nèi)容包括學(xué)生對現(xiàn)行法律了解的程度、對法律信仰的程度、對守法的態(tài)度、訴訟意識、法治觀念及法律意識培養(yǎng)途徑等，共計24個小問題。 

高職學(xué)生法律意識的現(xiàn)狀 

有基本的法律知識，對一般的法律問題有較為正確的看法本次問卷涉及的法律基本知識題，對于絕大多數(shù)學(xué)生而言都比較容易。調(diào)查結(jié)果顯示，對于“如何評價你自己對法律知識的了解和認知”的問題，認為“了解和比較了解”的學(xué)生占57%；對于“你是否關(guān)心你周邊看到或聽到的法律事件？”的問題，回答“關(guān)心”的學(xué)生占53.4%，回答“偶爾關(guān)心”的學(xué)生占43.5%；對于“你聽說過法律援助嗎？法律援助是免費的嗎？”的問題，回答“聽說過”的學(xué)生占64.8%；對于“在日常生活與學(xué)習(xí)中，你會自覺遵守法律規(guī)定嗎？”的問題，回答“會，而且嚴格遵守”的學(xué)生占84.5%；對于“你對人們抓到小偷后圍而打之的現(xiàn)象怎么看？”的問題，認為“打人違法”的學(xué)生占92.2%。這說明大學(xué)生對法律知識的掌握有了較大程度的提高，大多數(shù)大學(xué)生不但具備法律意識，而且遵紀守法的意識較強。 

有較強的正義感，有維護自身權(quán)益的意愿調(diào)查結(jié)果顯示，對于“假如你有參加勤工助學(xué)或利用課外時間在社會打工的經(jīng)歷，當你的合法權(quán)益受到侵犯時，你會怎么辦？”的問題，回答“利用法律手段解決”的學(xué)生占61.1%；對于“當你因為違反校紀而被學(xué)校給予相關(guān)處分，但是你覺得學(xué)校的處分過重時，你會采取什么途徑加以挽救？”的問題，回答“向?qū)W生申訴處理委員會申訴，向法院提起訴訟”的學(xué)生占85.5%；對于“當你參加相關(guān)勤工儉學(xué)活動時，你有與用人單位簽訂合同的意識嗎？”的問題，回答“有”的學(xué)生占72.5%。這說明大多數(shù)大學(xué)生不但具備正義感，而且運用法律維權(quán)的意識較強，能正確行使權(quán)利，對自己應(yīng)當享有的合法權(quán)益極力維護，遇到問題首先想到的就是通過法律途徑解決。 

通過調(diào)查也發(fā)現(xiàn)一些突出的問題（1）對法律訴求的信心不足。大學(xué)生的法律訴求信心是他們在現(xiàn)實生活中做出法律訴求抉擇的潛在決定因素，是其法制觀念的重要體現(xiàn)。對于“在最近信用卡或手機等積分活動很火時，你好不容易積夠了足夠的積分，當去領(lǐng)取宣傳單上許諾的獎品時，卻發(fā)現(xiàn)上當受騙了，你會怎么做？”的問題，37.8%的學(xué)生選擇“持無所謂的態(tài)度，私下里抱怨，再也不參與類似活動”；對于“假設(shè)不幸遭劫或被盜，你會報案嗎？”的問題，回答“不會，報案也沒用；會，但對挽回損失不抱太大希望；不會，司法機關(guān)不能提供有效保護”的學(xué)生占50.3%。這說明學(xué)生對執(zhí)法機關(guān)能對自己實施有效保護表示懷疑，學(xué)生運用法律手段維護自身合法權(quán)益的自覺性提高了，但并不一定會帶來大學(xué)生法律訴求信心的增強。（2）在法律意識中有明顯的本位意識。大學(xué)生在具有較強法律意識的同時，又具有強烈的本位意識，反映在價值取向上，表現(xiàn)為利己主義和務(wù)實主義。在現(xiàn)實中，當法律正義與自己的切身利益產(chǎn)生沖突時，他們往往會舍棄法律正義而先行選擇保護自我。調(diào)查結(jié)果顯示，對于“當宿管科門衛(wèi)因最近失竊案件的發(fā)生，在你出入時攔住你要強行搜查行李時，你會怎么做？”的問題，回答“認為他們沒有權(quán)利搜查出入學(xué)生的行李，但也不會采取任何舉措，僅私下抱怨兩句”的學(xué)生占21.2%；對于“你急需一輛自行車，一天你恰好在街上見到有人在賣自行車，且價錢很便宜，你也很喜歡，但車子似乎來路不明，可能是偷的，你會買嗎？”的問題，回答“會”的學(xué)生占24.4%。這些數(shù)據(jù)透露了大學(xué)生思想中比較明顯的本位主義意識。（3）在法律認識與行動上存在一定的差距。大學(xué)生對法律知識掌握得較好，有法律知識，且了解法律規(guī)定，但由于現(xiàn)實生活中存在的一些社會問題和不良風(fēng)氣的影響，使其對法律的認知產(chǎn)生偏差，在行為上往往感情用事，甚至喪失理智，從而忽視法律的客觀存在，違法違紀以致釀成惡果。如前所述“會買來路不明的自行車”的問題，說明有近1/4的大學(xué)生在法律行為和認知上存在偏差，揭示了大學(xué)生因一念之差導(dǎo)致違法違紀的根源。 

高職學(xué)生法律意識現(xiàn)狀的原因分析 

傳統(tǒng)法律文化觀念的影響我國歷來有“重道德、輕法律”的歷史傳統(tǒng)，這與儒家提倡的“禮治”、“德主刑輔”的思想有關(guān)，孔子在《論語·為政》篇中指出：“道之以政，齊之以刑，民免而無恥；道之以德，齊之以禮，有恥且格?！眱汕Ф嗄陙恚軅鹘y(tǒng)的“德主刑輔”思想的影響，在我國民眾中形成了比較牢固的“重道德、輕法律”的觀念意識。高職學(xué)生也不例外，問卷調(diào)查顯示，有65%的學(xué)生認為道德比法律更重要，在被問及“你大多數(shù)時候以什么標準評價事物”時，有78%的學(xué)生評價標準是“公共道德”，只有22%的學(xué)生評價標準是“法律”。 

高職學(xué)生的身心發(fā)展尚不夠成熟大學(xué)生思想開放、視野開闊、反應(yīng)敏感、關(guān)注社會，特別是新聞媒體披露的一些重大法律事件，常常成為他們議論的熱點問題。但受年齡小、心理不成熟的局限，他們在思考問題、分析問題時，喜歡就事論事，缺乏動態(tài)的、辯證的、全面的眼光，導(dǎo)致思想和言論偏激，行為易走極端。在接受調(diào)查的高職學(xué)生中，有95%屬于“90后”。在問卷調(diào)查中發(fā)現(xiàn)，對于當今中國權(quán)與法的關(guān)系，選擇“權(quán)大于法”的學(xué)生占43%，他們認為當官的人、有錢的人可以凌駕于法律之上，不受法律的約束。甚至有35%的學(xué)生認為“中國是一個缺乏法制傳統(tǒng)的國家，還遠遠不具備法治國家的條件”，“法律在社會經(jīng)濟生活中所起的作用不大，不能真正解決問題”。 

學(xué)校、教師對學(xué)生進行法律教育的方法不當目前，高校對學(xué)生的法律教育主要是通過法律課的教學(xué)進行的，即在大學(xué)一年級第一學(xué)期開設(shè)《思想道德修養(yǎng)與法律基礎(chǔ)》課程。在該課程的教學(xué)中，有的教師為了使學(xué)生掌握更多的法律知識，疲于趕進度，只能簡單羅列、堆積知識點，忽視了對大學(xué)生法律意識、法律觀念的培養(yǎng)和教育，忽視了引導(dǎo)大學(xué)生對法律的信仰。將學(xué)生法律素質(zhì)的高低等同于法律知識的多寡，結(jié)果是教師講授的法律知識不少，但學(xué)生只是記在筆記里、劃在書本上，并未形成良好的法律意識，導(dǎo)致部分高職學(xué)生對法律“知而不信”，大大削弱了法律教育的效果。 

提高高職學(xué)生法律意識的建議 

實施先進的教學(xué)方法和教學(xué)手段（1）通過案例教學(xué)法引導(dǎo)學(xué)生思考和討論、推理和辨析，將理論、案例與實際運用結(jié)合起來，培養(yǎng)學(xué)生的法律思維模式。（2）實施角色體驗式教學(xué)，經(jīng)由不同情境的模擬和各種角色設(shè)定，引導(dǎo)學(xué)生分別從不同的角度思考問題，發(fā)表看法，從中學(xué)習(xí)法律知識，體會法律的作用，培養(yǎng)法律情感。（3）利用現(xiàn)代傳媒、網(wǎng)絡(luò)等工具，激發(fā)學(xué)生學(xué)習(xí)法律的興趣，使學(xué)生自覺地認識事物、獲取知識、探究真理，培養(yǎng)對法律及法律現(xiàn)象的濃厚興趣。（4）實施法律必修課與選修課相結(jié)合的教學(xué)方式，兼顧大學(xué)生對法律知識的共性和個性需求，形成多元化的法律教育形式。（5）開展法律意識及心理健康知識講座和大學(xué)生法律心理交流座談會，針對高職學(xué)生的心理特點，引導(dǎo)學(xué)生的心理向健康方向發(fā)展，及時掌握其法律意識的變化和發(fā)展趨勢。（6）開設(shè)高職院校法律咨詢服務(wù)機構(gòu)，引導(dǎo)學(xué)生在獲取最新法律資訊的同時，學(xué)會控制自身情緒，增強社會應(yīng)變力，學(xué)會正確處理現(xiàn)實與愿望的矛盾、認識與行為的差異。 

篇9

【關(guān)鍵詞】企業(yè)；法律事務(wù)；管理

我國企業(yè)關(guān)于法律事務(wù)的管理從無到有，這是順應(yīng)社會主義市場經(jīng)濟發(fā)展需要而形成的。目前，由于企業(yè)間的競爭愈加激烈，各企業(yè)都十分重視關(guān)于企業(yè)的法律事務(wù)管理，部分企業(yè)采取聘用法律顧問的方法或企業(yè)內(nèi)部成立專門的法律部門的手段，以達到管理企業(yè)發(fā)展中的相關(guān)法律事務(wù)的目的。同時，我國政府也積極提倡發(fā)展企業(yè)中的法律事務(wù)管理，這樣才能保證企業(yè)的可持續(xù)發(fā)展，才能保證社會、國家的穩(wěn)定。下文將闡述法律事務(wù)的管理對企業(yè)發(fā)展的重要意義，及其中存在的問題和策略。

一、企業(yè)發(fā)展中法律事務(wù)管理的重要性

不言而喻，在企業(yè)發(fā)展中法律事務(wù)的管理是重要的，在現(xiàn)代企業(yè)管理中，把法律事務(wù)管理的研究作為了最重要的內(nèi)容，這不僅符合我國依法治國的原則，也符合我國社會主義市場經(jīng)濟發(fā)展的需要，通過法律來管理企業(yè)，必將全面提升企業(yè)的綜合能力，使企業(yè)立于不敗之地，下文將具體闡述企業(yè)發(fā)展中法律事務(wù)管理的重要性。

（一）保障企業(yè)的發(fā)展。在企業(yè)發(fā)展中，必然要面對很多關(guān)于法律方面的問題，如果沒有法律的保護，企業(yè)在做出某種決策時，很可能就會產(chǎn)生失誤，而這種失誤很可能會給企業(yè)帶來致命的打擊，嚴重影響影響企業(yè)的發(fā)展。企業(yè)發(fā)展過程中，方方面面都涉及法律，如：企業(yè)的成立、企業(yè)的投資、企業(yè)的運營、企業(yè)的財務(wù)等，這些方面只有得到法律的保護時，才能降低其風(fēng)險，讓法律為企業(yè)保駕護航，才能保證企業(yè)的資金、市場、信譽不受損害。特別是在當下市場競爭如此激烈的環(huán)境中，企業(yè)間的惡性競爭時常發(fā)生，企業(yè)的發(fā)展必須依靠法律手段，才能維護自己的合法權(quán)益不受侵害，才能保證企業(yè)的正常發(fā)展。

（二）符合市場經(jīng)濟的特點。我國實行的是社會主義市場經(jīng)濟，它有著自己的特點，如：法制、自由、開放、公平等特點。企業(yè)是市場經(jīng)濟中的一部分，企業(yè)的發(fā)展只有符合市場經(jīng)濟的特點，才能保證企業(yè)的發(fā)展方向。在經(jīng)濟全球化的背景下，企業(yè)發(fā)展中必須加強法律事務(wù)的管理，才能提升企業(yè)的競爭力，才能在全球化的市場中脫穎而出，在世界上的眾多發(fā)達國家中，普遍對法律的重視程度較高，使得在全球化的經(jīng)濟中一直占據(jù)著主導(dǎo)的地位，而我國企業(yè)由于法律意識淡薄，致使在國際合作中明顯的處于劣勢，這不僅使我國企業(yè)受到嚴重的經(jīng)濟損失，還使我國的國際影響力受到制約。

（三）法律自身的意義。法律具有社會屬性，能夠在企業(yè)的生產(chǎn)、生活中都能發(fā)揮其職能，目前，企業(yè)的活動形式多種多樣，人數(shù)眾多的商業(yè)活動需要法律的維護才能順利完成。法律的規(guī)章眾多，這要求企業(yè)的發(fā)展道路必須保證依法進行，這樣企業(yè)才能合法經(jīng)營。法律的不斷完善需要根據(jù)企業(yè)發(fā)展狀況進行增減，而企業(yè)發(fā)展的規(guī)章制度要依靠法律的內(nèi)容進行修改，法律與企業(yè)需要不斷的調(diào)整和完善，才能共同進步。

二、企業(yè)發(fā)展中法律事務(wù)管理的現(xiàn)狀

我國企業(yè)發(fā)展中關(guān)于法律事務(wù)管理的時間較短、經(jīng)驗較少，雖然我國企業(yè)的法律事務(wù)管理已經(jīng)初見成效，但其中存在的問題較多，嚴重影響了企業(yè)的發(fā)展，下文將對企業(yè)發(fā)展中法律事務(wù)管理的現(xiàn)狀進行分析。

（一）法律事務(wù)管理部門的不完善。我國部分企業(yè)已經(jīng)建立了相關(guān)的法律事務(wù)管理的部門，但這些部門的執(zhí)行能力有限；還有部分企業(yè)甚至沒有相關(guān)的法律事務(wù)管理的部門，企業(yè)的法律事務(wù)的管理還存在空缺。同時，企業(yè)的規(guī)章制度不夠完善，使得法律事務(wù)的管理工作不能如期進行。由于企業(yè)對法律事務(wù)的不重視，導(dǎo)致其設(shè)置的部門也沒有實質(zhì)性的成效，在企業(yè)受到法律事務(wù)的困擾時，不能維護企業(yè)的合法權(quán)益，使企業(yè)不得不承擔(dān)巨大的法律風(fēng)險，降低了企業(yè)抗風(fēng)險的能力。

（二）企業(yè)中缺少法律人才。企業(yè)的法律事務(wù)需要專業(yè)人員進行管理，但由于企業(yè)缺乏法律意識，導(dǎo)致聘請的相關(guān)人員不是專業(yè)的法律人員，不能完成企業(yè)法律事務(wù)的管理，并且隨著企業(yè)的發(fā)展，企業(yè)面對的市場環(huán)境更加復(fù)雜，只有專業(yè)的法律工作人員才能完成企業(yè)中法律事務(wù)的管理問題。目前，部分企業(yè)由于沒有做好法律事務(wù)的管理工作，致使企業(yè)的發(fā)展受到嚴重的制約，企業(yè)的生存面臨著挑戰(zhàn)。

（三）缺乏法律管理的應(yīng)用。在現(xiàn)代企業(yè)管理中，企業(yè)的法律事務(wù)管理是最為重要的內(nèi)容，它是企業(yè)發(fā)展中的重要戰(zhàn)略資源，能夠降低企業(yè)存在的危險。但在目前的企業(yè)發(fā)展中，法律的重要性，還沒有得到充分的認識，導(dǎo)致企業(yè)在發(fā)展過程中，不能全方位的應(yīng)用法律來管理企業(yè)，部分企業(yè)，只有企業(yè)遭遇法律危機時，才意識到法律的重要性，但在日常的企業(yè)運作中，沒有依據(jù)相關(guān)的法律進行工作，這導(dǎo)致企業(yè)在發(fā)展過程中，很可能造成不必要的損失。

（四）企業(yè)法律顧問的缺陷。部分企業(yè)沒有設(shè)置相關(guān)的法律事務(wù)管理部門，而是通過法律顧問來幫助企業(yè)解決其法律事務(wù)，但企業(yè)的法律顧問存在一系列問題，致使影響企業(yè)的發(fā)展。

首先，企業(yè)中的法律顧問僅對企業(yè)的部分工作進行指導(dǎo)。法律顧問不是企業(yè)發(fā)展中的一個部門，不受企業(yè)發(fā)展的限制，企業(yè)只有需要時，才對法律顧問進行咨詢，然后，法律顧問給出一定的建議，但當企業(yè)沒有對其顧問進行交流而就做出了某一錯誤的決定時，對法律顧問是沒有相關(guān)追究責(zé)任的。

篇10

摘要:隨著現(xiàn)代都市的發(fā)展,都市旅游推動了當?shù)芈糜螛I(yè)乃至整個社會經(jīng)濟和文化發(fā)展,已成為一種新的社會綜合現(xiàn)象越來越受到廣泛關(guān)注?，F(xiàn)代化的國際旅游大都市需要更加完善和成熟的城市服務(wù)功能,其中旅游信息咨詢服務(wù)體系是國際旅游城市的重要標志之一?，F(xiàn)以上海為例,提出上海大都市旅游信息咨詢服務(wù)網(wǎng)絡(luò)化體系及發(fā)展對策。

關(guān)鍵詞:都市旅游信息;咨詢服務(wù)體系;信息網(wǎng)絡(luò)化

現(xiàn)代化的國際旅游大都市需要更加完善和成熟的城市服務(wù)功能,其中旅游信息咨詢服務(wù)體系是國際旅游城市的重要標志之一。經(jīng)濟高度信息化的發(fā)展趨勢,對旅游業(yè)提出了完善旅游系統(tǒng)信息流通渠道、加快信息化進程的要求。以城市旅游信息咨詢服務(wù)中心為核心,具備旅游導(dǎo)向、咨詢服務(wù)、宣傳促銷、市場調(diào)研、形象傳播、旅游購物等多種功能的現(xiàn)代旅游信息咨詢服務(wù)體系的構(gòu)建,是21世紀旅游城市(特別是國際旅游城市)發(fā)展的必然要求,是衡量城市旅游功能系統(tǒng)是否完備的重要標志之一。通過對上海市旅游咨詢中心、各區(qū)縣旅游咨詢中心,及全市22處旅游咨詢站點實地走訪與問卷調(diào)查,分析旅游信息咨詢服務(wù)體系發(fā)展演繹與功能結(jié)構(gòu),提出上海大都市旅游信息咨詢服務(wù)網(wǎng)絡(luò)化體系及對策。

一、問題的提出

旅游信息咨詢服務(wù)體系是指為游客(特別是散客)、市民提供諸如信息咨詢、投訴、救援等服務(wù)功能的相互配合、相互影響的相關(guān)服務(wù)設(shè)施與機構(gòu)總稱。主要包括旅游咨詢服務(wù)站點(問詢處)、咨詢服務(wù)熱線、旅游信息網(wǎng)、咨詢信息查詢系統(tǒng)、視頻播放、觸摸屏、旅游宣傳資料展示等服務(wù)界面及旅游咨詢服務(wù)中心等相關(guān)機構(gòu),共同承擔(dān)采集、編制、旅游信息,提供旅游信息咨詢、旅游救援與投訴幫助、票務(wù)預(yù)訂等服務(wù)功能。它的存在極大地便利了游客與市民的外出旅行,有助于提升城市整體形象。旅游信息咨詢服務(wù)體系依據(jù)劃分標準不同,可以將其歸納為六種構(gòu)成類型。(1)從服務(wù)范圍劃分,包括市旅游信息咨詢服務(wù)站點、區(qū)(縣)旅游咨詢服務(wù)站點、集散地或旅游景區(qū)(點)訪客中心(問詢處);(2)從服務(wù)內(nèi)容劃分,包括綜合型旅游咨詢服務(wù)站點、專項型旅游咨詢服務(wù)站點;(3)從服務(wù)界面劃分,包括旅游咨詢服務(wù)站點(問詢處)、咨詢服務(wù)熱線、旅游網(wǎng)絡(luò)服務(wù)、咨詢信息查詢系統(tǒng)、視頻播放、觸摸屏、旅游宣傳資料展示等;(4)從服務(wù)市場劃分,包括旅游咨詢服務(wù)站點、國際訪問者站點、外國旅游咨詢服務(wù)站點;(5)從服務(wù)形態(tài)劃分,包括旅游咨詢服務(wù)站點、在線旅游咨詢服務(wù)網(wǎng);(6)從服務(wù)周期劃分,包括固定式(常設(shè))旅游咨詢服務(wù)站點、流動式(非常設(shè))旅游咨詢服務(wù)站點。

二、上海都市旅游信息咨詢服務(wù)體系分析

作為一個每年接待幾千萬散客旅游的國際大都市,應(yīng)具備旅游信息咨詢服務(wù)的城市功能。通過咨詢服務(wù)體系與各方游客共享上海都市文化、都市商業(yè)、都市風(fēng)光的資源,可以宣傳上海旅游設(shè)施和旅游環(huán)境,展示上海改革成果和都市新風(fēng)貌。咨詢服務(wù)體系的構(gòu)建,將在強化政府職能,完善都市旅游服務(wù)功能的同時,對都市旅游市場的發(fā)展起著直接的促進作用,對都市商業(yè)發(fā)展、文化建設(shè)將起到巨大的推進作用。正是在這樣的背景下,上海對咨詢服務(wù)體系的建設(shè)、運作給予政策、資金等方面的支持,依托其服務(wù)載體為城市接待游客,方便出游提供服務(wù),帶動相關(guān)行業(yè)的繁榮發(fā)展,充分發(fā)揮都市綜合服務(wù)功能,促進市場的繁榮。

(一)都市旅游信息咨詢服務(wù)體系發(fā)展演繹

近十年來,通過大力推進硬件設(shè)施建設(shè)的同時,不斷改善旅游信息服務(wù)手段、優(yōu)化服務(wù)功能、規(guī)范服務(wù)質(zhì)量,取得了豐碩成果。大致分為兩個階段:基礎(chǔ)發(fā)展階段(1998-2004年),工作重點在于為旅游者提供高科技、電子化的手段旅游咨詢服務(wù)所需基礎(chǔ)設(shè)施的建設(shè)。規(guī)范發(fā)展階段(2005-2007年)工作重點在于相關(guān)法制與標準化建設(shè)、提升服務(wù)能級與管理質(zhì)量、深化發(fā)展模式等。

(二)都市旅游信息咨詢服務(wù)體系功能結(jié)構(gòu)

1.服務(wù)項目。國內(nèi)外旅游咨詢服務(wù)功能差別不大,一是咨詢、二是服務(wù),其服務(wù)項目可歸納為公益性和經(jīng)營性兩類。對上海現(xiàn)有旅游咨詢服務(wù)站點進行實地調(diào)研,通過對服務(wù)項目及供給程度的統(tǒng)計分析,結(jié)果發(fā)現(xiàn):(1)整體來看,公益性項目供給程度較高,而經(jīng)營性項目供給程度欠缺;(2)行李寄存服務(wù)項目需加強,僅28%供給程度,便民服務(wù)與旅游救援等項目供給程度較低,未達到六成,其中郊區(qū)旅游救援,因條件限制而嚴重缺失;(3)經(jīng)營性項目在票務(wù)預(yù)訂、酒店客房預(yù)訂、出售旅游產(chǎn)品和線路等有較好供給程度;而大部分項目供給的相當不到位。

2.空間布局。各區(qū)(縣)旅游咨詢服務(wù)站點設(shè)置是按行政區(qū)落實,自行選址。選址主要依據(jù)因素是客流規(guī)律占28%,交通情況占26%,周邊環(huán)境占30%,地形特點占6%,城市規(guī)劃要求占8%,服務(wù)對象占2%。然而,根據(jù)以上因素考慮確定,缺乏對市場需求、功能定位、服務(wù)項目等分析(圖1);就全市而言,缺少統(tǒng)一的科學(xué)規(guī)劃,各站點設(shè)置與市場脫節(jié),服務(wù)目標不夠明確,數(shù)量、類型配置缺少合理。如:人民廣場、南京路步行街、火車站、飛機場、海港及其它交通樞紐(除上海南站外)等客流量較大地區(qū)咨詢站點缺失;浦西與浦東相比極不平衡,站點數(shù)之比為10:1。隨著上海都市旅游的發(fā)展,許多旅游景區(qū)、街區(qū)、商業(yè)繁華地段等地區(qū)都已逐步被開發(fā)利用,吸引越來越多旅游者,現(xiàn)僅有22家旅游咨詢服務(wù)站點數(shù)量明顯不足。3.免費信息。對全市現(xiàn)有旅游咨詢服務(wù)站點提供免費信息資料收集、分類、統(tǒng)計分析,結(jié)果發(fā)現(xiàn):(1)咨詢服務(wù)站點提供的資料種類有限,大多數(shù)為上海市旅游事業(yè)委員會制作的免費信息,以及部分旅游企業(yè)制作的宣傳資料,各區(qū)(縣)旅游局可提供的信息很少;(2)內(nèi)容較陳舊,以文字介紹性信息居多,數(shù)量高達96%,而具有實用價值信息(如上海市交通圖、景點圖等)很缺乏,地圖類、影像制品類僅占3%和1%;(3)外語免費信息也多為英語和日語的版本,其分別占外文資料語種類型的80%與17%,其他小語種很罕見。

4.運作機制。旅游咨詢服務(wù)中心實行兩級政府兩級管理的體制結(jié)構(gòu),上海市旅游咨詢服務(wù)中心在業(yè)務(wù)上對各區(qū)縣旅游咨詢中心進行指導(dǎo)和監(jiān)督,提供各站點信息種類多,內(nèi)容豐富的定期或非定期的免費信息資料,同時,兼有旅游網(wǎng)、旅游熱線、旅游查詢系統(tǒng)、視頻播放、觸摸屏等旅游信息咨詢界面的開發(fā)、管理及旅游委政務(wù)網(wǎng)、機關(guān)處室業(yè)務(wù)網(wǎng)站維護和新項目開發(fā)。各區(qū)(縣)旅游咨詢中心建成后均實行屬地化,根據(jù)需要自行選址設(shè)立站點,開展旅游信息咨詢服務(wù)業(yè)務(wù)。在提供公益功能的前提下,各旅游咨詢服務(wù)站點結(jié)合所轄區(qū)資源條件、市場需求及自身特點等,實行差異化發(fā)展戰(zhàn)略,從事拓展業(yè)務(wù),探索公益性與經(jīng)營性相結(jié)合的服務(wù)運作模式,前兩者市場化程度高、競爭力強,核心是如何協(xié)調(diào)好公益性與經(jīng)營性問題;后兩者業(yè)務(wù)依附性強,核心是如何充分發(fā)揮咨詢服務(wù)功能問題。

三、網(wǎng)絡(luò)化:上海都市旅游信息咨詢服務(wù)體系發(fā)展

都市是以其整體屬性以及能提供一系列專業(yè)化功能和服務(wù)而吸引旅游者將其作為旅游目的地的,科學(xué)、完善的旅游信息咨詢服務(wù)體系正是發(fā)揮大城市吸引力的關(guān)鍵所在。為適應(yīng)上海都市旅游發(fā)展需要,旅游信息咨詢服務(wù)體系將應(yīng)從規(guī)范發(fā)展階段向創(chuàng)新發(fā)展階段轉(zhuǎn)型,遵循在布局上的網(wǎng)格化、運作上的差異化、手段上的多元化、營銷上的一體化、管理上的標準化等基本原則與指導(dǎo)思想,構(gòu)建以旅游熱線、旅游網(wǎng)、旅游咨詢服務(wù)站點、旅游觸摸屏信息系統(tǒng)組成的四級縱向?qū)用娴男畔⒆稍兎?wù)網(wǎng)絡(luò)化體系,以高科技、電子化的手段為旅游者提供旅游咨詢和系列服務(wù);同時,鏈接上海旅游的政府門戶網(wǎng)站、旅游統(tǒng)計網(wǎng)、導(dǎo)游信息管理系統(tǒng)、旅游會展網(wǎng)、旅游節(jié)慶網(wǎng)等多項橫向信息網(wǎng)絡(luò)共同組成信息服務(wù)系統(tǒng),形成同國際化旅游城市接軌的為海內(nèi)外游客服務(wù)的公共信息服務(wù)網(wǎng)絡(luò)平臺。

(一)實現(xiàn)公共旅游信息服務(wù)與旅游電子商務(wù)有機結(jié)合

上海市旅游咨詢服務(wù)中心負責(zé)旅游咨詢管理,建立集中式公共旅游信息數(shù)據(jù)庫,行使建設(shè)都市旅游公共信息系統(tǒng)、提升旅游產(chǎn)業(yè)信息化水平、推進政府電子政務(wù)發(fā)展等社會職能。同時,通過投資、合資、引入風(fēng)險資金等多種形式,從事旅游網(wǎng)旅行服務(wù),提供旅游信息增殖服務(wù),開展旅游電子商務(wù)。這樣既能整合資源,充分挖掘都市旅游信息資源的價值,也能通過開發(fā)旅游電子商務(wù)使都市旅游公共信息系統(tǒng)的建設(shè)得到穩(wěn)定、持續(xù)的支撐。

(二)建立旅游數(shù)據(jù)采集中心和旅游接待基礎(chǔ)數(shù)據(jù)庫

旅游數(shù)據(jù)采集中心主要功能是實現(xiàn)對上海市各旅游企業(yè)的信息采集和數(shù)據(jù)管理,實現(xiàn)對旅游市場全面掌控,能夠?qū)崟r、準確地掌握上海旅游接待情況,整合接待資源、提高管理效率。通過對上海旅游接待基礎(chǔ)數(shù)據(jù)庫的挖掘、統(tǒng)計分析,實現(xiàn)對旅游情況進行短期、中期和長期的預(yù)測和預(yù)警,為決策提供強有力的依據(jù)。

(三)加強基礎(chǔ)信息支持系統(tǒng)建設(shè)、提升旅游熱線能級

加強基礎(chǔ)信息支持系統(tǒng)的建設(shè),為應(yīng)用系統(tǒng)提供更加豐富的信息和支持。充分利用基礎(chǔ)系統(tǒng)資源,提高服務(wù)質(zhì)量,擴大旅游熱線規(guī)模,提供更加豐富的服務(wù)項目。如:旅游信息咨詢要覆蓋各種相關(guān)旅游要素;處理游客各類預(yù)訂業(yè)務(wù);提供自動導(dǎo)游服務(wù);提供個性化旅游線路的設(shè)計;及時提供旅游投訴咨詢和受理反饋功能;自動提供旅游緊急預(yù)報信息;提供GIS旅游地理信息導(dǎo)航;提供人性化的信息配套跟蹤服務(wù)和延伸服務(wù)。

(四)完善旅游網(wǎng)、旅游咨詢服務(wù)站點和旅游觸摸屏信息系統(tǒng)

豐富上海旅游網(wǎng)的網(wǎng)絡(luò)旅游產(chǎn)品,提升電子商務(wù)比重。在游客集中區(qū)域增加旅游咨詢服務(wù)站點的設(shè)立,同時設(shè)立一定數(shù)量的旅游問詢處作為補充。在高星級賓館和交通窗口實現(xiàn)旅游觸摸屏信息系統(tǒng)的全覆蓋,同時在本市游客流量較大的品牌經(jīng)濟性連鎖酒店、地鐵、重要商業(yè)區(qū),部分居民小區(qū)等處增設(shè)立一定量的旅游觸摸屏。繼續(xù)豐富信息內(nèi)容,提高時效性,使游客能夠盡可能方便及時地得到各種旅游信息服務(wù)。適時建設(shè)中小旅游企業(yè)公共服務(wù)平臺、長三角旅游企業(yè)公共服務(wù)平臺和長三角旅游城市信息化公共平臺。