導語：如何才能寫好一篇醫(yī)藥知識產(chǎn)權法，這就需要搜集整理更多的資料和文獻，歡迎閱讀由公務員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

論文關鍵詞：中醫(yī)藥 知識產(chǎn)權 法律保護

一、中醫(yī)藥及其知識產(chǎn)權保護的意義

(一)中醫(yī)藥概述

中醫(yī)藥作為中國傳統(tǒng)醫(yī)藥學的統(tǒng)稱，具有悠久的發(fā)展歷史，是在充分汲取我國漢族及其它少數(shù)民族傳統(tǒng)醫(yī)藥學理論和對疾病防治經(jīng)驗系統(tǒng)總結基礎上發(fā)展起來的東方醫(yī)藥學體系。

“中醫(yī)藥”是”“中醫(yī)”與叫藥”的合稱，“中醫(yī)”是指中醫(yī)學的各種理論和治療方法，中醫(yī)學形成于中國戰(zhàn)國時期，以《黃帝內(nèi)經(jīng)》的成書為標志。它的內(nèi)容涉及生理(含解剖)學、病理病因學、診斷學、治療學、藥物學(含方劑)、臨床各科和養(yǎng)生學。中醫(yī)藥是我國的寶貴文化財富，也是我國較具有優(yōu)勢的產(chǎn)業(yè)

(二)中醫(yī)藥知識產(chǎn)權保護的意義

1、保護中醫(yī)藥知識產(chǎn)權是保護傳統(tǒng)知識的需要

中醫(yī)藥知識是我國傳統(tǒng)知識的～部分。世界四大傳統(tǒng)醫(yī)藥體系中，唯有我國的中醫(yī)藥具有系統(tǒng)的理論、豐富的臨床實踐和浩然的文獻，且被完整地保存下來。中醫(yī)藥文化中所蘊含的智慧，是千百年來勞動人民的智慧結晶，是中華民族不朽的文化瑰寶，它是屬于中國的寶貴的文化遺產(chǎn)，任何人都不得將其據(jù)為己有。

2、保護中醫(yī)藥知識產(chǎn)權有利于中醫(yī)藥利用效率的提高

由于缺乏有效的保護機制，使得秘方的持有人不得不采取一些限制獲取中醫(yī)藥資源及其相關知識的措施。而這些措施會抑制對中醫(yī)藥的開發(fā)利用，因為這些措施一定程度上增加了企業(yè)對中醫(yī)藥進行投資的交易成本。此外，秘方持有人為了防止秘方被他人無償利用，采取家傳的方式代代相傳，那些具有特殊療效的藥方不可能被廣泛利用，造成資源的浪費。因此，應當建立健全中醫(yī)藥知識產(chǎn)權保護機制，使得中醫(yī)藥文化知識能夠得到健康發(fā)展。

3、保護中醫(yī)藥知識產(chǎn)權可以增強中醫(yī)藥業(yè)的國際市場地位

中醫(yī)藥不僅具有文化價值，而且蘊含著巨大的商業(yè)潛力。但是由于我國對中醫(yī)藥知識產(chǎn)權保護的不足，致使我國中藥業(yè)的發(fā)展了受到很大影響。我國中草藥的出口，大部分是原材料出口，這與中藥大國的地位極不相符。而外國企業(yè)又利用我國的原材料和大量的藥方進行二次開發(fā)，銷往全世界，占領我國的中醫(yī)藥市場，甚至返銷我國境內(nèi)，打壓我國中藥民族產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。所以，只有有效的保護中醫(yī)藥知識產(chǎn)權，才能增強我國中醫(yī)藥業(yè)在世界上的市場地位。

二、我國中醫(yī)藥知識產(chǎn)權法律保護的現(xiàn)狀

(一)著作權保護

著作權是作者依法對其作品享有的專有權利。我國著作權法第12條規(guī)定：”改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產(chǎn)生的作品，其著作權由改編、翻譯、注釋、整理人享有，但行使著作權時不得侵犯原作品的著作權”。第14條規(guī)定：”匯編若干作品、作品的片段或者不構成作品的數(shù)據(jù)或其他材料對其內(nèi)容的選擇或者編排體現(xiàn)獨創(chuàng)性的作品，為匯編作品，其著作權由匯編人享有，但行使著作權時不得侵犯原作品的著作權?！边@些規(guī)定為中醫(yī)藥文獻重新整理和匯編提供了著作權保護。

(二)商標權保護

在現(xiàn)代知識產(chǎn)權制度下，商標不僅是一種商品標記，更是一種無形資產(chǎn)，好的商標具有強大的品牌號召力，能為權利主體帶來更大的經(jīng)濟效益。我國現(xiàn)行《商標法》和《商標法實施細則》，都沒有對中醫(yī)藥的知識產(chǎn)權問題進行專門的規(guī)定，只是有關醫(yī)療與藥品的法律法規(guī)對醫(yī)藥產(chǎn)品尤其是中醫(yī)藥產(chǎn)品的商標權問題少有提及。

(三)專利權保護

專利保護是對藥品發(fā)明保護最為有效的一種方式，世界各國對藥品發(fā)明的保護也主要采用專利保護。我國1985年《專利法》剛實施時，出于維護社會公共利益和公共健康的需要，對藥品和化學方法獲得的物質不給予專利保護，只保護藥品的制備方法，并不禁止他人用不同的方法獲得相同的產(chǎn)品。1993年修改的《專利法》開始給予藥品發(fā)明以專利保護。

(四)商業(yè)秘密保護

目前，我國尚無專門的商業(yè)秘密法，但在一些單行的法律法規(guī)中，已有保護商業(yè)秘密的法律法規(guī)。《中華人民共和國藥品管理法實施條例》第35條第1款規(guī)定：”國家對獲得生產(chǎn)或者銷售含有新型化學成分藥品許可的生產(chǎn)者或者銷售者提交的自行取得且未披露的實驗數(shù)據(jù)和其他數(shù)據(jù)實施保護，任何人不得對該未披露的實驗數(shù)據(jù)和其他數(shù)據(jù)進行不正當?shù)纳虡I(yè)利用”此外，《反不正當競爭法》、《刑法》、《勞動法》和《合同法》對商業(yè)秘密也做出了相關規(guī)定。

三、我國中醫(yī)藥知識產(chǎn)權法律保護存在的問題

(一)著作權方面

現(xiàn)行著作權制度雖然在保護我國中醫(yī)藥類作品上起到了積極的作用，但其規(guī)定仍然存在一些問題：

1、著作權的保護對象要求具有原創(chuàng)性，而大多中醫(yī)藥創(chuàng)作卻缺乏原創(chuàng)性因其大都源于生活、醫(yī)療實踐，是世世代代相傳的既有文化的表現(xiàn)，是否具有原創(chuàng)性常常受到置疑。而且大多數(shù)中醫(yī)藥創(chuàng)作尤其是早期創(chuàng)作由集體智慧發(fā)展而來，著作權人的認定很困難。

2、著作權制度保護的客體不能超過一定的期限，但中醫(yī)藥知識大都世代相傳，大都超過了著作權所設定的保護期，不符合其保護的要求。著作權的保護期限規(guī)定為作者終生加死后五十年，那么，根據(jù)現(xiàn)行著作權法的規(guī)定，則幾乎所有的中醫(yī)藥古籍都大大超過了保護的期限

(二)商標權方面

我國商標制度在中醫(yī)藥領域雖然發(fā)揮了巨大的作用，但在中醫(yī)藥知識產(chǎn)權的保護和利用問題上仍然存在一些不足：

1、生產(chǎn)廠商意識淡薄。到l995年，我國共有2000萬家企業(yè)，但僅有50萬件商標注冊，平均40家企業(yè)才有1家注冊。

2、藥品名與商標名混用。我國企業(yè)對藥品名和商標名的關系處理不當，導致藥品商標糾紛案較多。

(三)專利權方面

由于專利制度并不是我國傳統(tǒng)中固有的制度，因而與傳統(tǒng)的中醫(yī)藥并無較強的契合性，導致了中國中醫(yī)藥在專利保護方面存在一些問題：

1、傳統(tǒng)中醫(yī)藥難以滿足專利權的新穎性、創(chuàng)造性和實用性三個特性中的新穎性，因為大量的傳統(tǒng)中醫(yī)藥知識已經(jīng)處于對公眾公開的狀態(tài)，不具備新穎性。

2、我國《專利法》第25條規(guī)定：”不適宜專利法保護的主題：(1)科學發(fā)現(xiàn)；(2)智力活動的規(guī)則和方法；(3)疾病的診斷和治療方法”。此條規(guī)定就使得傳統(tǒng)中醫(yī)藥特有的診斷、治療疾病的方法不能得到專利保護。

3、“中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識講究辨證施治、因人而異，而現(xiàn)行專利制度要求專利技術必須能大規(guī)模的工業(yè)化生產(chǎn)?！睆倪@個方面來看，傳統(tǒng)中醫(yī)藥也不符合專利制度的要求。

(四)商業(yè)秘密方面

1、我國現(xiàn)行立法對商業(yè)秘密的保護散見于各種不同的法律法規(guī)中，而這些不同的法律法規(guī)在立法主旨和側重點都各不相同，這些保護商業(yè)秘密的法律條文難以保證內(nèi)容上的統(tǒng)一性、協(xié)調性和體系完整性

2、商業(yè)秘密的條件過于嚴格。因為條件太多，符合保護的主體就少，保護的范圍就越窄，從而不利于在更大范圍內(nèi)保護傳統(tǒng)中醫(yī)藥。

3、存在不可預期的泄密風險。根據(jù)我國現(xiàn)有法律的規(guī)定，藥品要想進入市場，必須把有關的秘密數(shù)據(jù)提供給主管部門。而我國沒有規(guī)定政府的保密義務，如果政府主管部門不負擔保密義務，則技術秘密很可能從專有領域流入公有領域。此外，商業(yè)秘密還存在著其他重大問題，主要有：(1)缺乏對商業(yè)秘密的正確認識和科學使用。(2)違反與權利人的合同約定。(3)以占有為目的的違法獲取。包括采取秘密竊取的手段；采用利益引誘的手段；采用威逼、脅迫的手段；采取違反商業(yè)道德的手段。

四、完善我國中醫(yī)藥知識產(chǎn)權法律保護的建議

(一)建立統(tǒng)一協(xié)調的法律體系

從目前的《商標法》、《著作權法》以及《專利法》來看，我國已經(jīng)建立了與WTO的TRIPS協(xié)議相一致的新的知識產(chǎn)權法律體系。現(xiàn)在的問題在于如何健全我國知識產(chǎn)權保護法律體系，縮小有關法規(guī)之間的差距與矛盾?？v觀我國在中醫(yī)藥方面涉及知識產(chǎn)權保護的法規(guī)，除了《商標法》、《專利法》和相關通則之外，還有一些規(guī)定，其中有的內(nèi)容與《專利法》相沖突。如《中醫(yī)藥品種保護條例》，其目的在于保護和支持我國中醫(yī)藥行業(yè)的發(fā)展，但是其中有些內(nèi)容與《專利法》有相悖之處。因此筆者建議，盡快修訂相關的法律法規(guī)，使其法律體系逐步完善，加快與國際接軌的步伐。

(二)提高中醫(yī)藥的著作權保護

1、將中醫(yī)藥知識編譯為數(shù)據(jù)庫，從而獲得著作權法保護。著作權保護的是作者思想觀念的表現(xiàn)形式，并非思想內(nèi)容本身。如果把中醫(yī)藥知識編譯為數(shù)據(jù)庫，就可以獲得《著作權法》的保護。

2、對于中醫(yī)藥古籍文獻的已公開的知識，按現(xiàn)行的《著作權法》規(guī)定，已過了保護期。但很多中醫(yī)藥古典書籍是不可多得的瑰寶，可以考慮對中醫(yī)藥之類的國家歷史精華采用特殊對象特殊對待的方法，另定其保護期。

3、中醫(yī)藥企業(yè)在其商標設計過程中，應該確定其版權的歸屬，及時給商標設計人以獎勵或報酬，以免后患。

(三)強化中醫(yī)藥的商標權保護

1、強化中醫(yī)藥馳名商標的商標權保護。商標權對于中醫(yī)藥知識產(chǎn)權的保護有著重要的意義。只有塑造中醫(yī)藥馳名品牌，才能與國際上的名牌進行較量，也才能增強企業(yè)的創(chuàng)新能力和競爭能力。

2、重視中醫(yī)藥商標侵權的法律制裁問題。如果在立法中沒有法律后果的規(guī)定，那么就會導致責任不明確，實踐性受限。因此，必須針對中醫(yī)藥商標侵權行為設計具體明確的法律后果與法律制裁，只有極大地增加商標侵權的成本，加大處罰力度，才有可能從源頭上治理對中醫(yī)藥的商標侵權行為。

3、增強人們的醫(yī)藥商標法律保護意識?，F(xiàn)代法律意識對于中醫(yī)藥知識產(chǎn)權的保護所發(fā)揮的積極作用，是為其他手段所無法代替的。具體到商標法領域，藥品企業(yè)必須具有鮮明的商標保護意識，及早申請注冊商標。

(四)加強中醫(yī)藥知識產(chǎn)權的專利保護

針對中醫(yī)藥專利審批周期長的特點，應積極推進相應的專利保護措施，加快審批速度，縮短審批周期。目前，藥品專利的審批周期太長，申請人要獲得藥品專利需要等待的期間過長，不利于中醫(yī)藥的專利保護，可以考慮在修訂《專利法》時，根據(jù)中醫(yī)藥本身的特點，加快中醫(yī)藥專利審查的速度，縮短從申請到授權的時間。

我國現(xiàn)行《專利法》規(guī)定了申請專利必須具備”三性”。然而，由于中醫(yī)藥的特殊性，我們應該對它進行特殊的規(guī)制，對”三性”標準作適度調整，并盡快制定出比較明確的審查指南，以利于提高中醫(yī)藥專利申請的審查通過率，使中醫(yī)藥專利獲得名副其實的、更為周到的法律保護。

(五)完善中醫(yī)藥知識產(chǎn)權的商業(yè)秘密保護

1、提高中醫(yī)藥行業(yè)的商業(yè)秘密保護意識。加強對中醫(yī)藥行業(yè)從業(yè)人員的知識產(chǎn)權的普遍培訓，明確知識產(chǎn)權是一種無形資產(chǎn)和競爭的武器。對中醫(yī)藥的研究、開發(fā)、生產(chǎn)部門的從業(yè)人員進行商業(yè)秘密保護的宣傳、教育、提高他們對知識產(chǎn)權的商業(yè)秘密保護意識。

2、強化中醫(yī)藥企業(yè)商業(yè)秘密管理制度。首先，制定企業(yè)保密規(guī)劃，訂立商業(yè)秘密的保密范圍及企業(yè)內(nèi)部對文件、資料、數(shù)據(jù)、配方的管理辦法。其次，與員工簽訂保密協(xié)議，以合同的方式來約束員工。再次，要加強某些特殊領域的管理工作，對涉及本企業(yè)商業(yè)秘密的關鍵部門人員更應有嚴格的措施。

篇2

規(guī)模大、效率高

來自全國各地（包括港澳臺地區(qū)）的政府主管部門代表、高等院校及研究機構代表、一線法官代表、專業(yè)律師代表、企業(yè)及專業(yè)媒體代表等共500多位知識產(chǎn)權法學相關人士參加了本次盛會。暨南大學胡軍校長、中國法學會張文顯副會長、最高人民法院陶凱元副院長參加了本次活動并分別致辭；北、上、廣三家知識產(chǎn)權法院院長同時亮相并作主題演講以及眾多知識產(chǎn)權專業(yè)法官的“組團”參會，成為本次活動的最大亮點。

由會長會議、理事會會議、開幕式、主論壇和十二個分論壇構成的本屆年會，從9月18日傍晚開始至9月20日中午結束，期間還嵌入青年學者優(yōu)秀論文頒獎和專業(yè)委員會揭牌兩個特設儀式環(huán)節(jié)，整個議程緊湊而高效。正如中國知識產(chǎn)權法學研究會會長劉春田教授所言：“廣州年會，可謂自研究會成立以來規(guī)模最大的一次年會?！眲⒋禾锝淌趯︳吣洗髮W給予本次大會的支持表示感謝，同時盛贊暨南大學法學院、知識產(chǎn)權學院的會務安排與接待工作成效。

話題多、涉獵廣

本屆年會的會長會議與理事會會議通過了幾項重要決議：增選北京知識產(chǎn)權法院宿遲院長與中國人民大學郭禾教授為中國知識產(chǎn)權法學研究會副會長；增設知識產(chǎn)權法院專業(yè)委員會、傳統(tǒng)醫(yī)藥知識產(chǎn)權專業(yè)委員會及體育賽事知識產(chǎn)權專業(yè)委員會；同時選定位于重慶的西南政法大學為2016年年會的承辦單位。

年會的論壇部分在僅僅圍繞著知識產(chǎn)權司法審判制度改革、知識產(chǎn)權相關法律修改與實施、知識產(chǎn)權法學基本理論展開探討的同時，還增設了知識產(chǎn)權運營、傳統(tǒng)醫(yī)藥知識產(chǎn)權保護、體育賽事知識產(chǎn)權保護及游戲產(chǎn)業(yè)知識產(chǎn)權保護等產(chǎn)業(yè)性、實踐性問題的專項討論。其中有關知識產(chǎn)權法院體制與審判制度創(chuàng)新的相關問題，成為本次年會上的最大熱點，包括示范案例制度在知識產(chǎn)權審判中的作用、技術調查官在知識產(chǎn)權審判中的職能定位、法官名額制度下的法官助理制度、知識產(chǎn)權司法保護的證據(jù)規(guī)則思考等具體話題備受關注、并引發(fā)熱烈地討論。另繞《民法典》編撰及知識產(chǎn)權相關法律在整個民法體系中的位階與作用等話題的討論，也被知識產(chǎn)權理論界極度重視和廣泛參與。

篇3

不斷產(chǎn)生和發(fā)展的高新技術，使得傳統(tǒng)知識產(chǎn)權中的三大權利都得到了不同程度的延伸和擴張。比如：版權在信息技術的直接“催生”下，擴大了原有的權利內(nèi)容，增加了：信息網(wǎng)絡傳播權。同時，以數(shù)字技術為基礎的網(wǎng)絡環(huán)境，也帶給了傳統(tǒng)版權極大的挑戰(zhàn)，諸如：權利的保護、權利的限制與例外等傳統(tǒng)的版權規(guī)定在網(wǎng)絡環(huán)境中都不得不加以改變、修正，才能適應復雜的網(wǎng)絡環(huán)境。商標權的擴張則主要表現(xiàn)在對馳名商標的擴大保護上，不容置疑的是擁有馳名商標的廣大企業(yè)，確實一方面其產(chǎn)品質量非?？煽俊⒛陀?；另一方面在激烈的市場環(huán)境中容易遭人侵權。但是不容忽視的一個重要問題就是被授予馳名商標的企業(yè)在經(jīng)營一段時間后，通常會出現(xiàn)產(chǎn)品質量日益低下、企業(yè)信譽日益下降的問題，而且擁有馳名商標不應是靜止和一成不變的，弱勢群體——社會公眾消費者的合法權益也理應受到相應的重視。專利權的權利客體在科學技術不斷的發(fā)展進步中，也得到了極大的擴展。從傳統(tǒng)的技術發(fā)明專利到商業(yè)方法專利、生物、基因*專利，可謂不勝枚舉。在這其中尤其是現(xiàn)存的生物、基因都被授予了專利權，更讓人不可思議。

此外，在國際公約和各國知識產(chǎn)權立法中，以上三種傳統(tǒng)知識產(chǎn)權也紛紛得到了不同程度的首肯。比如：1996年通過的《世界知識產(chǎn)權組織版權條約》首次在國際公約中確立了版權人的“信息網(wǎng)絡傳播權”。1998年通過的《歐盟關于生物技術發(fā)明的法律保護指令》（EC/98/44），可以說是世界上迄今為止對生物技術的知識產(chǎn)權保護（主要是專利保護）規(guī)定最全面、最詳細的一個地區(qū)性國際條約。美國的《聯(lián)邦商標反淡化法》、中國新的《商標法》等等都分別給予了馳名商標的擴大保護。因此，可以說目前知識產(chǎn)權保護在國際上有著一股“勢不可擋”的擴張趨勢。在其中，尤以專利權的擴張為甚。

如上所述，專利權的擴張主要表現(xiàn)在不斷發(fā)展著的新的專利對象上，即：專利權客體。一向作為市場開拓利器的專利，歷來都是發(fā)達國家跨國大公司壟斷市場、驅逐競爭的利器。

專利在不斷擴展“疆土”的過程中，經(jīng)歷了一個漫長的發(fā)展過程，從最早的1624年英國《壟斷法案》到20世紀80年代，在這近三百年的歷史中，專利權一向只授予技術發(fā)明專利。換句話說，就是只有技術才有可能取得專利權的資格。直到20世紀80年代，美國最高法院裁定的一個授予一種能消化油脂的細菌有機體成為專利品的判例，才打開了生物可以被授予專利權的大門。此后，微生物、基因、細胞、器官、胚胎、商業(yè)方法與規(guī)則紛紛成為了發(fā)達國家跨國大公司的專利對象。在世界經(jīng)濟全球化和一體化的過程中，這些跨國大公司紛紛憑借手中擁有的這些專利向廣大發(fā)展中國家“施壓”。尤其是擁有很多治療艾滋病醫(yī)藥專利的大公司。盡管專利來源和藥品原材料中大部分來自發(fā)展中國家，但它們在收取高額專利許可費時，卻并不手軟。這樣直接導致了發(fā)展中國家患有艾滋病的人因得不到治療，而大量死亡。通過以上列舉，不難看出，專利權的擴張給發(fā)達國家中擁有資金、技術優(yōu)勢的跨國公司帶來的是源源不斷的利潤，而給其他人，乃至整個人類社會帶來的卻是“災難”。一方面，專利權越來越集中于少數(shù)大型跨國公司手中，而這很容易破壞正常的合法競爭，造成市場的壟斷。另一方面，生物專利的授予，即：發(fā)達國家生物公司在野生物種和遺傳基因資源上的“跑馬圈地”，從某種程度上講，將會嚴重破壞地球原有的生物的多樣性，只會造成生物的單一，而最終會毀滅整個地球。這不是危言聳聽。因此，專利權的這種“極度”擴張，不得不引起注意，引發(fā)全人類的質疑。

面對疑惑，我們首先從包括專利制度在內(nèi)的整個知識產(chǎn)權法律制度入手，來仔細研究并領悟知識產(chǎn)權法律制度的真諦。知識產(chǎn)權法律制度的建立，如同其他法律制度的創(chuàng)立一樣，也有著深厚的根基，即：將人與經(jīng)濟和社會的關系以可能的最佳方式組織起來，以對有限的可利用的資源進行公平、合理分配的整體性原理。它是知識產(chǎn)權法律制度建立的社會和經(jīng)濟性原理。在此基礎上，知識產(chǎn)權法律制度才得以最終確立，并延伸分為三個基本宗旨：（1）保護發(fā)明人和創(chuàng)造人的合法權益，同時防止其權利濫用；（2）保護一定的智力勞動投資；（3）鼓勵社會創(chuàng)造與發(fā)明?？梢哉f，包括專利制度在內(nèi)的整個知識產(chǎn)權法律制度其宗旨在于為整個社會帶來利益，促進社會的前進與發(fā)展。很顯然，包括專利權在內(nèi)的整個知識產(chǎn)權擴張，都從根本上違背了這一制度創(chuàng)設的宗旨，從而淪落為發(fā)達國家跨國公司壟斷全球市場的工具，而這也必然會反作用于整個“扭曲”的知識產(chǎn)權法律制度。正如有的學者曾經(jīng)提到的，“犧牲社會公眾獲取智慧信息的限制是為了使智慧信息得以更多的被表達；犧牲最少的利益是為了獲取更大的利益。這就是知識產(chǎn)權特別權利必須保護的”正當理由“，也是它正當性的前提?！雹偈聦嵳沁@樣，不斷擴張的知識產(chǎn)權，必然會失去其受法律保護的合法正當性，從而也必然從根本上動搖整個知識產(chǎn)權法律制度的根基。

通過上面的分析，很明顯可以看出，以專利權為首的整個知識產(chǎn)權權利的擴張，其背后是有著深層次的經(jīng)濟利益所驅動的。發(fā)達國家跨國公司憑借手中擁有的技術和資金優(yōu)勢，在獲取大量的專利后，便紛紛轉向向發(fā)展中國家的企業(yè)出售專利、收取高額的專利許可費，從而最終利益受害的仍然是廣大發(fā)展中國家的廣大人民。

保護知識產(chǎn)權，不應過分講究“民族主義”或“打民族牌”，這歷來是倡導知識產(chǎn)權強法律保護的群體的聲音。確實，在科學技術日益發(fā)展的當代，發(fā)展經(jīng)濟理應充分重視并保護知識產(chǎn)權，目前給予知識產(chǎn)權正當和必要的法律保護是很有必要的。尊重、保護知識產(chǎn)權也必將對社會經(jīng)濟的不斷向前發(fā)展有著重要的積極促進作用。但是不是保護知識產(chǎn)權，就絕對無條件的呢？不是。下面可以從的最基本的社會原理——經(jīng)濟基礎與上層建筑的相互關系來解釋。的這條基本原理認為：在特定的社會中，經(jīng)濟基礎決定上層建筑，上層建筑獨立于經(jīng)濟基礎，同時又會反作用于經(jīng)濟基礎。從中我們可以看到，知識產(chǎn)權法律制度作為法律制度的一種，獨立于當代社會的經(jīng)濟之上，但又不可避免的要受當代社會的經(jīng)濟基礎所決定，因為它畢竟產(chǎn)生、發(fā)展于一定社會的經(jīng)濟和技術條件之上，并必然的要受特定社會的經(jīng)濟和技術條件的限制。但同時，作為上層建筑的一部分，又必然會反作用于擁有特定經(jīng)濟和技術條件的特定社會。顯然，過分對知識產(chǎn)權給予法律保護的制度，因為其脫離于產(chǎn)生該制度的特定社會，從而最終必將損害整個社會的經(jīng)濟基礎，即特定社會的經(jīng)濟和技術條件?！斑^猶不及”作為一句古諺，同樣也適用于知識產(chǎn)權的法律保護。

篇4

1當前高校知識產(chǎn)權法律教育的現(xiàn)狀與問題

我國高校知識產(chǎn)權普及教育始于20世紀80年代的中國人民大學，至今已有20多年的歷史，取得了不俗的成績。尤其是近年來，我國高校知識產(chǎn)權普及教育得到了國家和高校的高度關注，先后成立了中國高校知識產(chǎn)權研究會和國家知識產(chǎn)權局知識產(chǎn)權發(fā)展研究中心，在一些高校還成立了知識產(chǎn)權學院或知識產(chǎn)權研究中心，例如在上海的復旦大學、華東政法學院、華東理工大學、上海中醫(yī)藥大學等，在廣州的暨南大學、華南理工大學等。現(xiàn)階段我國中、小學知識產(chǎn)權的啟蒙教育基本上屬于空白，學生在進入大學之前基本上沒有知識產(chǎn)權方面的知識。而在目前我國的高等教育中，除了法律類和法學類學生必須上知識產(chǎn)權課之外，多數(shù)高校只將知識產(chǎn)權課作為選修課開設。隨著科教興國戰(zhàn)略的實施，人們對知識產(chǎn)權的認識從無到有，從不重視到重視，是一個逐漸發(fā)展、強化的過程。然而，就目前的狀況而言，與知識產(chǎn)權強國相比，我國高校知識產(chǎn)權普及教育仍然處于摸索階段，其實施過程中還存在著許多不完善的地方，尚有許多需要探索與解決的問題。

1.1知識產(chǎn)權教育理念落后，重視程度不夠

進入21世紀以來，歐美發(fā)達國家都非常重視推崇知識產(chǎn)權戰(zhàn)略與理念。尤其是日本，2003年3月成立了由內(nèi)閣成員組成、首相為負責人的“知識產(chǎn)權戰(zhàn)略本部”，提出“知識產(chǎn)權立國”的口號，制定了“日本國知識產(chǎn)權戰(zhàn)略推進計劃”。我國目前還沒有一個機構或部門能夠完全整合各個部門的知識產(chǎn)權資源。在缺乏總體戰(zhàn)略指導的情況下，微觀層次的知識產(chǎn)權戰(zhàn)略沒有統(tǒng)一目標和制度保障，所以，從國家到企業(yè)、到高校都缺乏一個系統(tǒng)的知識產(chǎn)權戰(zhàn)略思路。許多教育主管部門和高校領導對知識產(chǎn)權教育的層次性認識不足，沒有將知識產(chǎn)權教育放在應有的高度。教育理念落后亦是高校知識產(chǎn)權教育中的一個較為突出的問題。教育者往往只注重對知識的簡單傳授，對創(chuàng)造性教育重視不夠，忽視了人格的培養(yǎng)。在某些理工科大學里甚至出現(xiàn)了“五重五輕”的現(xiàn)象，即重理工、輕人文；重專業(yè)、輕基礎；重書本、輕實踐；重業(yè)務、輕思想；重功利、輕素質。這無疑不利于學生視野的開拓和創(chuàng)新能力的培養(yǎng)。在知識產(chǎn)權教育中同樣存在著上述的落后理念，表現(xiàn)為在教學過程中偏重法學理論、輕業(yè)務實踐。據(jù)相關資料調查，中國高等學校接受過知識產(chǎn)權教育的學生不足5％。超過70％以上的高校未設立專門的知識產(chǎn)權教學機構，而且既未設置知識產(chǎn)權教學必修課程，也未設置選修課程。

1.2知識產(chǎn)權教育師資不足，教育水平受限

當前我國高校普遍存在的知識產(chǎn)權教育師資缺乏問題嚴重影響了知識產(chǎn)權教育的效果。由于我國知識產(chǎn)權教育起步較晚，培養(yǎng)的知識產(chǎn)權人才相對較少；社會上知識產(chǎn)權人才奇缺；高校沒有緊跟時展潮流，對知識產(chǎn)權教學的師資培訓重視不夠，加之知識產(chǎn)權師資來源匱乏，這些共同導致了高校知識產(chǎn)權教學師資數(shù)量嚴重不足。即使是已經(jīng)開設知識產(chǎn)權專業(yè)或課程的高校中，任課教師也普遍存在著缺乏專業(yè)知識背景和實際教學經(jīng)驗等問題。據(jù)統(tǒng)計，目前我國已經(jīng)建立知識產(chǎn)權學院的10多所高校中知識產(chǎn)權專業(yè)教師總數(shù)不足500人，其中受過系統(tǒng)知識產(chǎn)權教育或有過海外知識產(chǎn)權學習經(jīng)歷的教師數(shù)量更少；而理論研究能力相對較強，具備熟練處理知識產(chǎn)權實務的實踐能力的教師則非常少。在未設置專門知識產(chǎn)權院（系）的高校的教學機構中，專職從事知識產(chǎn)權教學的人員多則十幾人，少則幾個人。當前高校的知識產(chǎn)權師資問題必然導致知識產(chǎn)權普及教育舉步維艱。

1.3知識產(chǎn)權教育層次偏低，知識結構單一

在日本，將知識產(chǎn)權教育視為精英教育；在美國，把知識產(chǎn)權教育放至本科后進行，可見美、日兩國都十分重視知識產(chǎn)權教育，都以培養(yǎng)高層次復合型知識產(chǎn)權專門人才為目標。而我國高校知識產(chǎn)權教育層次較低，缺乏相應的學位保障。在我國1500多所高校中，至今只有北京大學、上海大學、同濟大學、中國人民大學、復旦大學等幾十所院校設有知識產(chǎn)權研究中心，除此之外，其他高校的知識產(chǎn)權教育還基本停留在普及法律知識的層面，知識產(chǎn)權既沒有獨立本科專業(yè)，更沒有獨立碩士、博士點。即使有知識產(chǎn)權方向的研究生，也普遍是掛靠在法學或其他相關的學位授予點名下培養(yǎng)。美國在開展知識產(chǎn)權教育之初，也是把知識產(chǎn)權學院歸屬于法學系列。后來隨著網(wǎng)絡技術、信息技術和生物技術的發(fā)展，又把知識產(chǎn)權的創(chuàng)造研究放在工學院，把知識產(chǎn)權的保護研究放在法學院，而把知識產(chǎn)權的管理和運用研究放在管理學院。隨著認識的不斷加深，才把知識產(chǎn)權學院獨立設置為二級學科。我國的知識產(chǎn)權學院一般都隸屬于法學院，導致知識產(chǎn)權人才的知識體系比較單一。臺灣政治大學智慧財產(chǎn)研究所所長劉江彬說：“知識經(jīng)濟時代，知識是整合的。知識產(chǎn)權的教育，應該左手拉上自然科學，右手拉上管理科學，貫穿的主線是法學”。目前我國很多高校知識產(chǎn)權課程設置中缺乏理工科知識的課程，大多是知識產(chǎn)權法理知識方面的課程；在授課過程中大多偏重于法理教育而缺少實務技能教育，缺乏根據(jù)不同專業(yè)學生知識結構的差異性來設計其教育的特色內(nèi)容與方法，從而難以系統(tǒng)提升學生對知識產(chǎn)權知識的掌握與應用能力。

2加強高校知識產(chǎn)權法律教育的作用與意義

在高校開展知識產(chǎn)權法律教育是市場經(jīng)濟和知識經(jīng)濟的客觀要求，有利于發(fā)揮高校的“教育、科研、創(chuàng)新”功能。知識產(chǎn)權是創(chuàng)新的產(chǎn)物，知識產(chǎn)權素質教育不僅可以激發(fā)學生的創(chuàng)新意識和創(chuàng)新欲望，訓練創(chuàng)新的思維，還可以初步訓練學生保護、運用創(chuàng)新成果的能力。因此，開展知識產(chǎn)權素質教育不僅是時代對我國高校人才培養(yǎng)提出的新任務，也是對大學生進行創(chuàng)新能力培養(yǎng)教育的載體。

2.1知識產(chǎn)權教育是大學生創(chuàng)新素質教育的重要組成部分

創(chuàng)新型國家建設是一項系統(tǒng)工程，需要抓好多方面的工作。而科技創(chuàng)新，關鍵在人才?？倳浿赋觯骸芭囵B(yǎng)大批具有創(chuàng)新精神的優(yōu)秀人才，造就有利于人才輩出的良好環(huán)境，充分發(fā)揮科技人才的積極性、主動性、創(chuàng)造性，是建設創(chuàng)新型國家的戰(zhàn)略舉措。”高等教育不僅要培養(yǎng)專門人才，而且要培養(yǎng)具有較高綜合素質的全面發(fā)展的人才。楊叔子院士曾說：“大學的主旋律，應是育人，而非制器。是培養(yǎng)高級人才，而非制造高檔器材?！边@強調了大學對學生的教育，既要注重科學精神培養(yǎng)，又要注重人文精神培養(yǎng)。推進人文教育和科學教育的融合，是實施素質教育、培養(yǎng)創(chuàng)新人才和取得原創(chuàng)性科研成果的關鍵性措施。知識產(chǎn)權是一門交叉學科，知識產(chǎn)權教育能較好地擔負起這一使命。尤其是我國加入WTO之后，世界貿(mào)易組織的《知識產(chǎn)權協(xié)議》(TRIPS)成為了我國在知識產(chǎn)權保護領域必守的游戲規(guī)則。大學生是我國未來科技工作隊伍的生力軍，樹立知識產(chǎn)權意識，是對他們的基本素質要求，應成為他們的基本素養(yǎng)。而知識產(chǎn)權法律課程則是其人生成長過程中十分重要的職業(yè)道德課程。因此，通過知識產(chǎn)權法律教育，將知識產(chǎn)權意識內(nèi)化為高校學生的素養(yǎng)品質，是高校學生創(chuàng)新素質教育的重要內(nèi)容。

2.2知識產(chǎn)權教育是高等學校培養(yǎng)創(chuàng)新人才的必然要求

當今國際競爭已經(jīng)從經(jīng)濟競爭更突出地表現(xiàn)為科技競爭和人才競爭，其核心就在于誰掌握了某一領域關鍵的知識產(chǎn)權，誰就能在這一領域取得至關重要的控制權。高校只有培養(yǎng)出更多適應時代需要的高素質、復合型、知識型創(chuàng)新人才，才能使他們在今后的激烈競爭中迅速進入相關的科技領域，參與世界競爭。原中科院院長周光召曾指出：“在知識產(chǎn)權領域，沒有人管你創(chuàng)造發(fā)明了什么，而看重的是你有沒有取得法律保護?！奔词欠袢〉弥R產(chǎn)權。因此，高校應當認真反思所培養(yǎng)的創(chuàng)新人才能否應對以知識產(chǎn)權為核心的復雜的科技競爭，尤其是科技型創(chuàng)新人才能否利用知識產(chǎn)權這一主要手段以謀求競爭優(yōu)勢。因此，在創(chuàng)新人才培養(yǎng)的過程中，高校要高度重視知識產(chǎn)權教育。

2.3知識產(chǎn)權教育是實施知識產(chǎn)權戰(zhàn)略

培養(yǎng)知識產(chǎn)權人才的重要舉措知識產(chǎn)權戰(zhàn)略具有系統(tǒng)結構，盡快培養(yǎng)多層次的知識產(chǎn)權專業(yè)人才，是我國知識產(chǎn)權戰(zhàn)略的一項基本內(nèi)容。建設一支宏大的高素質知識產(chǎn)權人才隊伍，是推動知識產(chǎn)權事業(yè)全面發(fā)展的關鍵所在。知識產(chǎn)權戰(zhàn)略的制定和實施都需要充足的人力資源支持，總理指出，要“培養(yǎng)大批懂業(yè)務、會管理、熟悉法律和國際規(guī)則的專利人才”和其他知識產(chǎn)權人才。高等學校開展知識產(chǎn)權教育，有利于提高大學生的知識產(chǎn)權意識，加強知識產(chǎn)權人才后備隊伍建設，從而為知識產(chǎn)權戰(zhàn)略目標的實現(xiàn)奠定堅實的基礎。應特別指出的是，理工類大學生是知識產(chǎn)權創(chuàng)造型人才的重要來源。理工類大學生作為未來知識創(chuàng)新的主要群體，是未來國家科學技術的主力和棟梁。他們畢業(yè)后將直接從事科學研究和發(fā)明創(chuàng)造等方面的工作，是自主知識產(chǎn)權的直接創(chuàng)造者。只有使廣大發(fā)明創(chuàng)造者能運用知識產(chǎn)權制度來促進創(chuàng)新，才能增強創(chuàng)新能力。因此，理工類大學生知識產(chǎn)權意識如何將影響著我國未來的科技創(chuàng)新能力。理工類大學生還是知識產(chǎn)權中介型人才的重要來源?！秾＠麠l例》第十五條規(guī)定，高等院校理工科專業(yè)畢業(yè)（或具有同等學力）的中國公民才可以申請專利人資格。其原因在于知識產(chǎn)權領域更多的是要涉及高科技、高技術項目，專業(yè)要求較高，有較好的理工科基礎，才能更好地理解和認識有關的技術或產(chǎn)品?？梢?，只有加強理工類大學生知識產(chǎn)權教育，才能有效地培養(yǎng)社會急需的知識產(chǎn)權創(chuàng)造型、中介型人才。

3加強與完善高校知識產(chǎn)權法律教育的對策

3.1基于大學生科技成果保護，進一步加強知識產(chǎn)權普及

教育創(chuàng)新是一個國家的靈魂，作為年輕一代的大學生肩負著創(chuàng)新理論、創(chuàng)新思維、推動科學技術發(fā)展的重任。而如何把大學生的科技成果科學、及時地轉化成生產(chǎn)力，是擺在每一所高校特別是研究型大學面前的一項重要任務。因此，需要進一步加強知識產(chǎn)權普及教育，加大對大學生科技成果的知識產(chǎn)權保護力度，防止大學生的合法權益受到侵犯，確保大學生開展科技活動的積極性。建議從以下三個方面著手：一是建立健全保障大學生科技成果轉化的體系和機制；二是提高大學生風險保護意識，使轉化與保護同步進行；三是以大學生為本，戰(zhàn)略化、服務化看待知識產(chǎn)權保護。與此同時，我們還需要建立系統(tǒng)完備的知識產(chǎn)權保護屏障，為大學生的科技創(chuàng)新鋪平道路，提供支持，最終為國家科技發(fā)展注入強勁的動力。

3.2基于大學生創(chuàng)新素質培養(yǎng)，進一步完善知識產(chǎn)權法律教育

在21世紀，知識產(chǎn)權正在成為創(chuàng)造新的競爭優(yōu)勢的重要基礎和最有價值的產(chǎn)權形式之一。未來世界的競爭歸根到底是經(jīng)濟實力的競爭，是科技創(chuàng)新能力的競爭，是知識產(chǎn)權的競爭。因此，迎接未來科學技術的挑戰(zhàn)，最重要的是堅持創(chuàng)新、勇于創(chuàng)新。在目前科學技術飛速發(fā)展的信息時代，對人才培養(yǎng)的工作應該有一個跨越式發(fā)展的思路，將培養(yǎng)大學生的創(chuàng)新意識放在一個十分重要的位置?；谂囵B(yǎng)大學生的創(chuàng)新素質，高校應當進一步完善知識產(chǎn)權法律教育。一要組織大學生到科技創(chuàng)新的大環(huán)境中參觀學習；二要組織大學生直接參與科技創(chuàng)新活動；三要知識產(chǎn)權教育課程的每個環(huán)節(jié)應利于大學生創(chuàng)新意識的培養(yǎng)。必須將創(chuàng)新意識的培養(yǎng)與知識產(chǎn)權法律教育密切結合起來，使學生明白：只有符合國家法律法規(guī)的發(fā)明創(chuàng)造、商標和作品，才能得到知識產(chǎn)權保護。通過這種方式的教育，使學生不僅培養(yǎng)了創(chuàng)新意識，而且增強了法制觀念。需要指出的是，創(chuàng)新人才的培養(yǎng)僅靠知識產(chǎn)權教育是不夠的，還需要有寬松的創(chuàng)新環(huán)境，對學生多維的、綜合性的評價體系，全社會的創(chuàng)新大環(huán)境，由應試教育向素質教育的根本性轉變等方方面面的協(xié)調作用。

3.3基于社會經(jīng)濟發(fā)展多元需求，進一步健全知識產(chǎn)權人才培養(yǎng)體系

篇5

【關鍵詞】知識產(chǎn)權 制度風險 法律控制

【中圖分類號】D923.41 【文獻標識碼】A

知識產(chǎn)權及風險概述

知識產(chǎn)權，簡單來講就是知識產(chǎn)權人對其創(chuàng)作的智力勞動成果受到保護的專有權利，但是這樣的保護是具有時間限制的，即知識產(chǎn)權具有很強的地域性和時效性①。知識產(chǎn)權針對智力勞動成果而言，例如各種發(fā)明、文學、藝術作品，此外還包括其他的例如標志、名稱、圖像、外觀設計等都屬于智慧型的勞動成果。

當今社會，風險存在的形式多種多樣，但是它們顯著的特征就是具有科技化色彩，知識產(chǎn)權風險最主要的特征表現(xiàn)在“內(nèi)生”，換言之，知識產(chǎn)權風險來源于本身，這也是由知識產(chǎn)權的內(nèi)在特性所決定。在科學技術高速發(fā)展的當今社會，全球化使得知識產(chǎn)權自身的風險及制度風險日益加劇，從而導致知識產(chǎn)權內(nèi)部發(fā)生一系列變化，甚至影響自身的正常發(fā)展。無論采取什么樣的措施，政策激勵或者法律保護都無法避免知識產(chǎn)權自身所存在的問題，都無法避免自身潛在的風險問題，而且無論是由于政策、法律制定導致的風險，亦或是其他原因造成的風險，對知識產(chǎn)權自身都會帶來致命打擊，因此，如何提高知識產(chǎn)權保護的意識，完善對于知識產(chǎn)權的保護措施，是當前一個時期內(nèi)，我們所共同面臨的問題，因此，知識產(chǎn)權法作為時代的產(chǎn)物應運而生。

知識產(chǎn)權存在的制度風險分析

當前，社會中存在這不同程度的風險，已經(jīng)成為社會共識。特別是在知識文化領域，隨著全球范圍內(nèi)溝通交流的日益頻繁，知識產(chǎn)權制度的不斷完善，知識產(chǎn)權風險問題已經(jīng)引起全社會的廣泛關注。各個國家擁有的文化背景、發(fā)展歷史的不同，每個國家對于知識產(chǎn)權機制的選擇也存在諸多差異性。主要從以下幾個方面歸納：

知識產(chǎn)權的客體存在技術風險。一個科學技術高速發(fā)展的社會必然是一個風險高發(fā)的社會，而風險社會的主要特征在于先進的科學技術層出不窮，也正是因為風險社會存在的特征，所以才在很大程度上加劇了風險社會的形成?？梢哉f，現(xiàn)代風險社會是被人們主觀創(chuàng)造出來的，以上論斷就源于在人們對于知識的不斷探索與發(fā)展的過程中會給世界帶來不可預估的后果與風險。馬克思曾說，人類在不久之后必然會被技術知識所牢牢困住。知識產(chǎn)權制度通常都標志著現(xiàn)代化文明程度，利用法律和制度對知識產(chǎn)權進行適當?shù)淖鹬睾捅Ｗo，不僅是知識產(chǎn)權價值的一種體現(xiàn)，更是社會進步的一種重要標志。保護知識產(chǎn)權和發(fā)展現(xiàn)代科技這兩者之間必須尋求一個平衡點，不僅要對知識產(chǎn)權進行保護，同時也要順應科技進步的趨勢。

現(xiàn)代科技與知識風險之間的聯(lián)系也是密不可分的，主要體現(xiàn)在如下兩個方面：一方面，在不斷探索中，知識產(chǎn)權給人們的生活帶來了很多邊界糾紛。這種沖突通常表現(xiàn)在網(wǎng)絡技術中，例如網(wǎng)絡版權領域經(jīng)常會出現(xiàn)，因為知識產(chǎn)權問題而形成的公共權利與專有權利的界定、數(shù)字內(nèi)容和傳播出版領域之間的糾紛，現(xiàn)代化智力成果的發(fā)展與傳統(tǒng)文化沖突等問題，這些從實際意義中難以區(qū)分的糾紛，正是網(wǎng)絡技術發(fā)展亟需解決的問題。另一方面，由于技術的專利性會產(chǎn)生一定的負面風險，尤其是對于一些特殊的技術方面，例如基因專業(yè)技術，人們對于基因方面相關的產(chǎn)品進行專利性質的開發(fā)與利用，必然會給人類的生存環(huán)境造成巨大風險，從而帶來意想不到的巨大影響和潛在威脅，在一定程度上這樣的變化是一種進步，但也具有一定的負面效應。

知識產(chǎn)權制度中的全球化風險。隨著時代的進步和科技的發(fā)展，知識產(chǎn)權的制度必然會引起全球化的風險。一部分反對全球化的人們主張，這已經(jīng)逐漸成長為一種帝國強權制度。而對于這些現(xiàn)象的分析，貝克認為，全世界所面臨問題基本上是共同的，但是對于社會認同、利益沖突、國家立場等問題的出現(xiàn)是不可避免的，這些問題的出現(xiàn)和危機遍布世界各地，對人類的生存形成了前所未有的威脅和挑戰(zhàn)，但是不能夠說這些危機的出現(xiàn)就是由于全球化趨勢的形成而引起的。知識產(chǎn)權制度的國際化正是全球化的伴衍生物②。它的出現(xiàn)不僅符合知識產(chǎn)權保護的規(guī)律，同時也促進了制度風險的全球化發(fā)展，在對待這個問題需要用辯證的思維去看待。

一方面，東西方國家之間由于經(jīng)濟發(fā)展的不平衡所導致的知識產(chǎn)權之間的利益失去平衡，而這種失衡明顯的對發(fā)達國家更加有利，這種國際知識產(chǎn)權體制的失衡使得發(fā)展中國家對于專利產(chǎn)品的知識產(chǎn)權保護處于劣勢，造成發(fā)達國家的智力產(chǎn)品集中于私人公司。另一方面，知識產(chǎn)權與國際人權之間存在的矛盾也越來越明顯，根據(jù)聯(lián)合國人權促進小組委員會的相關調查顯示，根據(jù)協(xié)定的部分并沒有對于人權的基本性質與整體之間的性質產(chǎn)生影響，而知識產(chǎn)權制度對于人權之間的各種法律都包含著明顯的沖突。

總結起來，發(fā)達國家對于知識產(chǎn)權制度的選擇主要來源于法律，但是在本質上也只是以法律的形式對知識產(chǎn)權制度進行廣泛定義，這樣的做法既符合自身對于風險社會的選擇，又符合自身對于社會文化發(fā)展的必然要求。然而，在發(fā)展中還存在一些差異，發(fā)展中國家由于法律法規(guī)等制度不夠完善，所以知識產(chǎn)權法沒有強有力的制度作為支撐，也沒有長時間的基礎文化作為傳承的土壤，如果只是簡單粗暴的通過法律移植的手段，結果導致的不僅是收效甚微的一點改變，還有可能會導致新一輪的“風險問題”③。

在當今社會，經(jīng)濟全球化和經(jīng)濟一體化的趨勢逐步呈現(xiàn)，在國際貿(mào)易體制中涉及到知識產(chǎn)權保護的國際國內(nèi)環(huán)境瞬息變化，稍有不慎就會帶來不可預料的后果，所以在國際環(huán)境中，我們必須按照國際公約中對于知識產(chǎn)權進行必要的保護。此外，發(fā)展中國家經(jīng)驗不足，所以對于知識產(chǎn)權的保護工作進展緩慢。究其原因，是由于長期處于過渡成長時期，未建立健全相關的知識產(chǎn)權制度，同時，政府對于知識產(chǎn)權保護方面的經(jīng)驗不夠，對于相關法律條例也未進一步落實，這些因素共同導致了知識產(chǎn)權風險的發(fā)生，法律與實際保護相脫節(jié)。

知識產(chǎn)權制度中的文化風險及生態(tài)風險。當今社會，知識經(jīng)濟的發(fā)展、網(wǎng)絡技術和基因技術的應用，對于知識產(chǎn)權的發(fā)展產(chǎn)生了深遠的影響。這樣的說法在于知識產(chǎn)權在為人類創(chuàng)新技術方面創(chuàng)造了便利條件，另一方面則是因為專利保護威脅到人類自身的發(fā)展，出現(xiàn)這樣的問題就是技術的負面性與風險之間的不確定性所決定的。傳統(tǒng)的社會管理體制無法解決工業(yè)社會在發(fā)展過程中出現(xiàn)的問題，所以，我們就必須要重新進一步改進優(yōu)化制度方面不合理的因素，或者從根本上建立更加符合時展的、順應歷史潮流的新制度。這樣的做法是基于對于法律風險的確定性與不確定性之間相互存在的背離關系而提出的，也就是說，對于現(xiàn)在知識產(chǎn)權保護方面的制度與法律所存在的不足和缺陷，以及在今后一定時間內(nèi)依然會促在的潛在威脅。

文化領域中社會風險的表現(xiàn)。對于文化領域存在的各種社會風險，主要原因在于國家之間的文化制度不同，世界文化各不相同之間的沖突。全球化帶來的不僅是經(jīng)濟全球化，文化全球化也正在形成不可忽視的一種力量。對于國際社會來看，文化的多樣性意味著語言、生活方式、宗教等屬于意識形態(tài)范疇領域之間的文化不同，根據(jù)國際保護體系制度之中存在的缺陷問題，TRIPS的協(xié)定存在一定的缺陷。其中對于文化保護具備非常重要的獨創(chuàng)性，但是對于文化多樣性的保護卻不夠重視。對于法律制度方面進行研究發(fā)現(xiàn)，國外發(fā)達國家對于法律精神和制度非常重視，尤其是知識產(chǎn)權保護，發(fā)達國家對于知識產(chǎn)權的保護形勢多種多樣，對于不同的文化類型也有著相對應的法律進行保護。④對于現(xiàn)在實行的知識產(chǎn)權制度，一些國家利用知識產(chǎn)權的保護而進行著不為人知的文化侵略的勾當，而且在占有和損害其他文化的文化類型的同時，還對于傳統(tǒng)文化和非主流文化的獨創(chuàng)性進行了嚴重的破壞，導致文化發(fā)展受到了嚴重的影響。而且，一些國家更是利用自身在國際文化市場中的有利地位，以知識產(chǎn)權保護名義對文化的進出口貿(mào)易進行壟斷，造成很多國家文化多樣性的發(fā)展中國家遇到的困境。

文化領域中生態(tài)風險的表現(xiàn)。文化生態(tài)的多樣性包含很多含義，例如社會、經(jīng)濟、文化等。對于文化生態(tài)的多樣性危機不同于自然災害的多樣性。文化生態(tài)的多樣性主要來源于人為因素，這些人為因素帶有很多的不確定性質。最主要的特點在于，現(xiàn)行的知識產(chǎn)權保護法律中，發(fā)達國家和發(fā)展中國家之間的權利嚴重失衡，導致發(fā)達國家的知識產(chǎn)權越來越完善，而發(fā)展中國家的生物文化資源對于知識產(chǎn)權方面的缺失越來越嚴重。

知識產(chǎn)權以及法律制度風險控制的現(xiàn)狀分析

當前，我國企業(yè)正實施“走出去”戰(zhàn)略，同時也面臨了不小的阻力，其主要的阻力來源于海外對于知識產(chǎn)權的保護。截止為止，一些國家惡意利用知識產(chǎn)權保護規(guī)則，使得我國企業(yè)在海外的發(fā)展受到嚴重損害。其中最著名的是通領科技在國外的知識產(chǎn)權案糾紛，主要的原因在于通領科技生產(chǎn)的產(chǎn)品，未獲得美國立維騰公司的專利權，審判結果是美國的新墨西哥州地方政府將訴訟駁回，中國企業(yè)最終獲得了勝利，但是通領科技卻為此付出了巨大的代價。經(jīng)過相關部門的調查，在美國對于中國出口企業(yè)設置知識產(chǎn)權壁壘的現(xiàn)象十分普遍，許多企業(yè)被美國拒之門外。由此看出，我國企業(yè)在面對國外的知識產(chǎn)權壁壘的紛爭中占據(jù)劣勢。

許多的跨國公司為了謀取暴利，甚至不惜濫用知識產(chǎn)權，尋找這方面的管理漏洞，從而導致在發(fā)展中國家職權濫用的行為十分猖獗，并因此成為了跨國公司打壓中國的工具。例如豐田訴訟吉利、思科訴訟華為等案件。這些案件的發(fā)生都給我國的企業(yè)在知識產(chǎn)權方面造成了巨大的經(jīng)濟損失。盡管有著TRIPS的協(xié)議保護，對于權利持有人在濫用知識產(chǎn)權方面有一定的防范措施，但是我國關于治理濫用知識產(chǎn)權方面的法律法規(guī)始終沒有完善，而且缺乏相應的執(zhí)行能力以及監(jiān)管舉措。

我國知識產(chǎn)權不斷的受到侵害，最主要的問題在于發(fā)達國家對于發(fā)展中國家問題上不夠重視，同時憑借對先進技術以及知識產(chǎn)權制度的有利地位，對發(fā)展中國家的傳統(tǒng)文化進行不正當獲取，以此來獲得知識產(chǎn)權。例如，我國的傳統(tǒng)中醫(yī)藥領域由于沒有完整的知識產(chǎn)權方面的保護，造成發(fā)達國家的濫用與盜用，這不僅對我國中醫(yī)藥產(chǎn)業(yè)的發(fā)展造成了巨大危害，還對我國傳統(tǒng)文化的傳承與發(fā)展造成巨大的打擊。

知識產(chǎn)權法制控制策略研究

第一，法律控制尊重國際化知識產(chǎn)權發(fā)展。立法、行政以及司法手段是管理知識產(chǎn)權的三駕馬車，其中立法手段是其它保護程序的前提，也是最根本的保護層。在科技飛速發(fā)展的今天，知識產(chǎn)權的領域愈來愈廣，基于此，國家應該出臺更為全面詳盡的知識產(chǎn)權法律保護制度。比如，可以出臺一些類似于專業(yè)法，著作法能相關的法律法規(guī)。之前分析我們可以看出，知識產(chǎn)權的發(fā)展溯本清源的話都是風險所引起的，所以說，在這一制度的構建當中，還需要對知識產(chǎn)權風險的辨析度進行提高。而當務之急就是要建立公平公正、完善搞笑的知識產(chǎn)權新秩序，這一新秩序的建立需要著眼于經(jīng)濟全球化，在全球化下要充分尊重任何一個國家的知識產(chǎn)權，以發(fā)揮其作用。

第二，完善知識產(chǎn)權法制建設。對于知識產(chǎn)權法律建設方面，我們應該保證每一個環(huán)節(jié)與理論都是在客觀事實的基礎之上所提出來的，而且完全的與主觀判斷相一致。而且，伴隨著知識產(chǎn)權制度發(fā)展的不斷完善，對于風險的選擇也會趨同。所以，知識產(chǎn)權的保護與法律制度之間的關系一定要保證對于風險辨識能力。所以，對于現(xiàn)在的當務之急是在于建立一個完整的、高效的、公平的知識產(chǎn)權新秩序。其中，世界知識產(chǎn)權的新秩序的建立要在全進球知識產(chǎn)權秩序的基礎之上，對于世界知識產(chǎn)權的保護制度一定要有制約的作用，還要保證在新秩序之中發(fā)達國家對于別的國家知識產(chǎn)權的秩序要做到充分的尊重，并且能夠正常的發(fā)揮出知識產(chǎn)權保護的作用⑤。還應該通過不斷的補充與完善各種相應的法律法規(guī)，來完善知識產(chǎn)權的新秩序。還要注意防止跨國公司利用新秩序的濫用知識產(chǎn)權。針對這一點可以通過補充和完善反壟斷法得意實現(xiàn)，從而有限防止國外的知識產(chǎn)權法出現(xiàn)濫用現(xiàn)象，不給跨國公司濫用知識產(chǎn)權留下可乘之機。

第三，建立知識產(chǎn)權公共領域保護。知識產(chǎn)權的公共領域保護制度，是將公、私利益進行區(qū)分的關鍵節(jié)點。雖然說知識產(chǎn)權在本質上是對一種私有權利的保護，但是這并不是知識產(chǎn)權的最終目的，知識產(chǎn)權的終極目標對知識產(chǎn)權公共利益的保護。但是，知識產(chǎn)權對私權保護確是對公眾利益保護的基礎，二者是一種相輔相成的關系。

目前，國家法律層面下的公共領域主要劃分為三個部分：首先就是保護期滿的知識產(chǎn)品，再次就是沒有實際要求的知識產(chǎn)品；然后就是社會的共有知識、思想、理論等。在這個層面的公共領域之內(nèi)，可以對科學技術，可以自由的借用科學技術，自由使用標記和相關符號，并且還能夠運用功能強的設計思想等，這些都是知識產(chǎn)權的公共性特征。隨著社會的不斷進步，私人知識財產(chǎn)的不斷膨脹，公共知識財產(chǎn)卻在逐漸萎縮，這就造成了私人知識利益與公共知識利益之間的沖突。對知識產(chǎn)權公共領域的保護，既體現(xiàn)了法律對于知識產(chǎn)權的重視，更有利于社會對日益擴大的私人知識產(chǎn)權的控制。知識產(chǎn)權權利擴展、利益失衡，是風險社會法律制度完善的難題，知識的過分產(chǎn)權化會使得資源被過分瓜分，社會發(fā)展失去系統(tǒng)平衡。

綜上，本文通過對于知識產(chǎn)權的重要性方面進行了全面的闡釋，對于國內(nèi)國際環(huán)境的深刻變化，基于知識產(chǎn)權制度保護的方面，從制度風險和法律控制兩方面進行了分析，最后總結出，我國要想在國際市場中真正的對知識產(chǎn)權進行保護，僅有簡單的制定法律和規(guī)范還不夠，最主要的問題在與提高相對應的政策防范意識、法律規(guī)定的執(zhí)行能力以及對潛在危機的和缺陷的預警能力，提高風險的識別能力以及在全球競爭中爭取合作共贏的措施。

（作者單位：廣州工商學院）

【注釋】

①吳漢東：“知識產(chǎn)權法價值的中國語境解讀”，《中國法學》，2003年第4期。

②謝鐘：《產(chǎn)業(yè)安全視角下中國農(nóng)業(yè)外資并購法律審查研究》，武漢大學2012年博士研究生學位論文。

③廖志剛：《知識產(chǎn)權與自由貿(mào)易研究》，西南政法大學博士研究生學位論文，2010年。

④張英：《專利與經(jīng)濟增長：基于中國省際面板的實證研究》，山東大學博士研究生學位論文，2013年。

篇6

關鍵詞：傳統(tǒng)文化；知識產(chǎn)權；黔西南；保護模式；

中圖分類號：G127 文獻標識碼：A 文章編號：1674-3520（2014）-04-00195-02

傳統(tǒng)文化是人類文明傳承與發(fā)展的載體，是人類可持續(xù)發(fā)展的源泉，傳統(tǒng)文化的在人類歷史發(fā)展過程中有著不可替代的價值，但是傳統(tǒng)文化又是一種與現(xiàn)代知識完全不同的知識體系，傳統(tǒng)文化產(chǎn)生的年代久遠、傳承方式特殊、處于相對公開的狀態(tài)，加之權利主體不明確，現(xiàn)行的知識產(chǎn)權體系無法對傳統(tǒng)文化提供有效的保護，而傳統(tǒng)文化又處于傳承與發(fā)展的危機之中，因此，本文擬對傳統(tǒng)文化的法律保護的若干問題進行研究。

傳統(tǒng)文化的保護理念與現(xiàn)代知識產(chǎn)權存在著沖突，代表西方物質文化的知識產(chǎn)權制度并不能實現(xiàn)傳統(tǒng)全面的保護，因此需要更為有力保護方略進行強勢保護，這種制度設計并不是僅僅停在制度設計層面，而是上升到國家經(jīng)濟發(fā)展戰(zhàn)略層面，實施對傳統(tǒng)文化的全方位的保護，明確傳統(tǒng)文化的保護戰(zhàn)略目標和價值。傳統(tǒng)文化的國際國內(nèi)保護實踐證明，傳統(tǒng)文化的保護不能僅僅依靠私法，而需要國家公權力的介入。[]強調公權力在傳統(tǒng)文化法律保護中的責任與作用，建立相應的行政法律制度宣示國家對傳統(tǒng)文化保護的立場、態(tài)度、政策目標和基本原則，對傳統(tǒng)文化持有者進行激勵，對傳統(tǒng)文化的生存環(huán)境進行保護，對傳統(tǒng)文化的侵害行為進行制裁，為傳統(tǒng)文化的保護創(chuàng)造良好的法律環(huán)境。因此，制定滲透著公法與私法精神的特別法來提供更有效的保護無疑是一個理想的選擇。

同時，基于傳統(tǒng)文化的保護的緊迫性以及制度設計的成本與效益的分析，要充分利用現(xiàn)有的公法與私法相結合的法律保護制度，在現(xiàn)有法律的框架內(nèi)對現(xiàn)有的法律制度進行微調，以盡可能地適應傳統(tǒng)文化的性質特征。

一、國際、國內(nèi)研究背景

1976年WIPO（世界知識產(chǎn)權組織），與聯(lián)合國教科文組織一起建立《突尼斯版權示范法》，首開非洲國家在本國版權法內(nèi)建立起民間文學藝術的保護機制的先河。1982年聯(lián)合國教科文組織與WIPO召集政府專家委員會，進一步承認了進入其民間文學藝術范圍的對象都應作為原住民知識產(chǎn)權受到保護。2000年，WIPO組織成立了知識產(chǎn)權和遺傳資源、傳統(tǒng)文化及民間文學藝術政府間委員會（簡稱WIPO政府間委員會），通過會議，WIPO的成員國已經(jīng)宣布要強化傳統(tǒng)文化保護的法律手段建設、尊重傳統(tǒng)文化，對利用傳統(tǒng)文化的收益進行公平、公正的分配，同時，WIPO政府間委員會也宣稱要建立保護傳統(tǒng)文化的特別法律制度，并提出了保護目標、客體、權利主體等要素。

菲律賓已經(jīng)逐漸形成了傳統(tǒng)文化保護的法律體系，由憲法、行政法和特別法組成，在這些法律中根據(jù)需要為權利主體設立了兩個權利：一是國家和國家所有權，賦予國家對傳統(tǒng)文化的宏觀都督管理權以及傳統(tǒng)文化的對外；二是傳統(tǒng)社區(qū)權，包括進入傳統(tǒng)社區(qū)攻取相關傳統(tǒng)文化的控制權、商業(yè)化開發(fā)傳統(tǒng)文化的事先知情同意權和利益分享權、涉及以相關傳統(tǒng)文化的參與決策權等。

哥斯達黎加對傳統(tǒng)文化法律保護的研究主要貢獻在于其在原住民及其社區(qū)的廣泛參與下制定通過了《生物多樣性法》，該法宣示了與生物有關的傳統(tǒng)文化受到知識產(chǎn)權或專門登記制度的保護，并成立了一個政府、企業(yè)、科研機構、農(nóng)民及原住民參與國家生物多樣性管理委員會，負責實施與監(jiān)督該法的實施。

印度則致力于傳統(tǒng)文化的文獻化和數(shù)據(jù)化，以印度的民間草藥為例，印度建立傳統(tǒng)文化數(shù)字圖書館。為了防止傳統(tǒng)文化被竊事件的發(fā)生，為已進入公共領域的草藥建立數(shù)字信息庫以確保有關在先權利。這項工作為有關藥用和其他用途植物（已經(jīng)進入公共領域的）的傳統(tǒng)文化進行收集歸檔，以為建立一個便利的計算機數(shù)據(jù)庫作出準備。這類數(shù)據(jù)庫將使得全世界的專利管理部門都能夠查找和審查專利是否已經(jīng)普遍應用過或是否存在在先權利，從而避免為“誤授”專利。同時，印度的努力也引起了南亞諸國的關注，為保護地區(qū)傳統(tǒng)文化，南亞諸國計劃共同建立一個傳統(tǒng)文化數(shù)字圖書館，還將對相關法律加以修改，防止傳統(tǒng)文化遭到商業(yè)專利的盜用。

在國內(nèi)，有學者主張?zhí)貏e保護機制應分為四個層面：首先，對國家和社會公眾有重大意義，非少數(shù)民族持有并且還未廣為人知的傳統(tǒng)文化，應該認定為國家所有，由中央政府有關部門代表國家行使權力。例如，我國的景泰藍、宣紙等制造技術，他人若要使用必須經(jīng)相關政府部門的批準。其次，對明顯具有少數(shù)民族特色的傳統(tǒng)文化，由民族自治機關或者其他組織行使權利。再次，對尚未公開的傳統(tǒng)文化，如祖?zhèn)魉幏?，由其持有者行使權力，對這類知識的使用要經(jīng)過持有者同意。最后，就是那些已經(jīng)處于公有領域的傳統(tǒng)文化。實際上在這些傳統(tǒng)文化上設定任何財產(chǎn)性權利都不切實際。因此應當允許公眾對這些權利進行自由無償?shù)厥褂茫瑢@類傳統(tǒng)文化的保護主要是為了防止其他人尤其是外國人在這上面獲得知識產(chǎn)權。還有學者則主張結合其他國家已有經(jīng)驗，如印度、秘魯?shù)葒?，?chuàng)建傳統(tǒng)文化的特別保護機制。

二、黔西南州的民族文化現(xiàn)狀

貴州省的黔西南布依族苗族自治州，位于貴州省西南部，毗鄰云南和廣西，境內(nèi)以布依族、苗族為原住民，和全國其他少數(shù)民族地區(qū)一樣，黔西南保有著十分豐富和原生態(tài)的少數(shù)民族傳統(tǒng)文化，布依族的傳統(tǒng)民間文藝表達和苗族的服飾及舞蹈是為代表。

（一）布依族傳統(tǒng)文化。黔西南州布依族有極具民族傳統(tǒng)的歌舞、節(jié)慶、習俗，布依族音樂"八音坐唱"有"聲音活化石"、"天籟之音"之稱，享譽海內(nèi)外。彝族舞蹈"阿妹戚托"被譽為"東方踢踏舞"。布依族"八音坐唱"、布依銅鼓十二則、查白歌節(jié)、土法造紙、布依戲、布依族勒尤、布依族高臺獅燈舞被列入國家級非物質文化遺產(chǎn)名錄。

（二）在苗族服飾方面。苗族服飾也是當?shù)氐囊粋€特別文化現(xiàn)象，包含多種多樣的文化價值。作為傳統(tǒng)資源中的傳統(tǒng)手工藝，在苗族的服飾上得到充分的體現(xiàn)。作為傳統(tǒng)資源中的傳統(tǒng)手工藝，在苗族的服飾上得到充分的體現(xiàn)，在黔西南州，生活著不同類的苗族同胞，其服飾也不盡相同。這是一片獨特的文化風景，苗族服飾里有很多愿材料都是使用當?shù)厮a(chǎn)的材料，其銀裝飾品的確制造工藝和圖案的繪畫、刺繡技巧都是苗族人經(jīng)過世世代代的不斷改進而來，而現(xiàn)在非該地區(qū)的一些個人或者商家在表演或者其他方面的用途上在使用苗族服飾，則是對苗族服飾文化的扭曲。但現(xiàn)在對苗族服飾有關權利的保護也沒有健全的法律基礎，致使很多苗族服飾外傳和褻瀆，甚至致使很多苗族服飾的手工藝技術被泄露。

如今，傳統(tǒng)知識因缺乏時尚性而遭遇年輕人冷落甚至抵制。對年輕人而言，傳統(tǒng)的和舊的方法、知識及祖輩沿襲下來的生活習俗已經(jīng)過時；利用傳統(tǒng)手工技能制作產(chǎn)品的時代已經(jīng)成為歷史。在這樣一種社會氛圍中，傳統(tǒng)知識及做法正在走向衰落。從現(xiàn)實社會的情況來看，年輕人（據(jù)筆者自己及考察的情況看，主要是1980年后出生的人群）不愿意承襲傳統(tǒng)所導致的不僅僅是傳統(tǒng)知識自身的消亡，而且還致使整個人類社會的文化多樣性及不同文化背景下優(yōu)良傳統(tǒng)的傳承受到了嚴重威脅。在黔西南州的興義市、望謨縣、貞豐縣等，現(xiàn)在的年輕人除了上學的，幾乎都外出打工掙錢，這樣，留守村寨的只能是老、弱、病、殘者。

三、我國法律對傳統(tǒng)資源保護的困境

傳統(tǒng)資源要得到有效保護，法律制度應該是核心環(huán)節(jié)，要使得法律能夠很好地保護傳統(tǒng)資源，首先要對傳統(tǒng)資源的權利范圍進行確認，包括對其所屬群體賦予什么樣的法律權利，以及這樣的權利怎么在不同的利益主體之間分配，進而實現(xiàn)傳統(tǒng)資源權利的應用、轉化、授權使用等方面。如前所述，傳統(tǒng)知識資源和知識產(chǎn)權是有一定的共同性質，但是又具有其特殊性，這就影響到了法律對其進行權利設置。

由于傳統(tǒng)資源不具有法律意義上的時間性，因而對其所確定的法律權利也是無期限限制的，法律應致力于保護該權利的永續(xù)性和價值性，而不能規(guī)定一定的保護期。但是對這些權利的實施及監(jiān)督狀況、資源的適當保護和利用的法律措施，應當按期限、事項等經(jīng)常性的進行。

由于傳統(tǒng)資源具有地域性，這就是決定了基于傳統(tǒng)資源的權利的專有性，這個是知識產(chǎn)權具有的共同性。因而在權利的保護和防止侵犯時，在歸責原則上應采取過錯推定責任原則，即一旦發(fā)生了損害，法律就推定行為人有過錯。在權利主體主張其對傳統(tǒng)資源所具有的權利在不知情或保護不利的情況下被侵害時，應當由被控告的一方負責舉證，證明其對所使用的知識資源具有合法、有效的權利，其權利來源和權利本身是沒有法律瑕疵的。否則就構成了對傳統(tǒng)知識資源權利的侵犯，應當承擔法律上的侵權責任。

權利主體和客體不具有確定性，因而對權利內(nèi)容的確定是法律保護資源的必備內(nèi)容。除了財產(chǎn)權利所應有的占有、使用、收益、處分的絕對權利外，對某項具體的傳統(tǒng)資源所具有的權利范圍、權利主體、權利的利用和保護制度、法律措施的監(jiān)督制度和侵犯權利的責任追究制度等，應當由法律或相應的規(guī)章做出規(guī)定，使該項具體的而又不具有確定性的傳統(tǒng)知識得到法律上相對確定的保護。

四、傳統(tǒng)資源知識產(chǎn)權保護模式構建思考

用何種模式保護傳統(tǒng)資源，是國際社會至今未達成一致意見的話題。筆者認為，在現(xiàn)行的知識產(chǎn)權法律制度里面進行適當?shù)男拚霸黾?，我國的知識產(chǎn)權法規(guī)要盡快修改完善。

從已經(jīng)形成的制度及綱領性文件中可以看出，“知識產(chǎn)權+特別利+反不正當競爭”的綜合保護模式將是未來的必然選擇，其中“特別權利”機制有可能成為大多數(shù)國家共同接受的核心保護模式。所謂“特別權利（suigeneris）”，指的是類似于知識產(chǎn)權，但又不包括所有權的一種保護模式，這種保護模式將賦予權利人某些禁止權與受益權，從而使其可依法禁止其他人針對受保護的資源實施某些行為，或者在實施相關行為前以某種方式征得許可或同意。當其他人因利用受保護的資源取得收益時，權利人有權按照一定比例或方式獲得利益。至少在涉及傳統(tǒng)知識及傳統(tǒng)文化表達問題時，發(fā)達國家已經(jīng)明確表示了對授予相關資源以純粹私權的反對意見。這表明，即使保護傳統(tǒng)資源的法律制度能夠最終建立起來，相關資源保有者也不可能通過私權機制完全阻止其他人對其擁有的傳統(tǒng)資源的獲取和利用，而只能阻止某些損害性的使用。但無論如何，這些資源保有者將有機會從資源利用者手中分享到合理的利益。這種利益分享機制將提高資源保有者進一步保護與傳承相關傳統(tǒng)資源的能力，從而真正實現(xiàn)傳統(tǒng)資源的可持續(xù)利用。由于現(xiàn)行知識產(chǎn)權法律制度存在對傳統(tǒng)資源保護的斷層，所以，可以綜合現(xiàn)行知識產(chǎn)權法律制度，分別從以下幾方面考慮：

（一）與專利相關的制度。主要針對依賴傳統(tǒng)資源而申請的相關專利權利，要尊重傳統(tǒng)社區(qū)的應有權利，并且將與申請的專利有關的傳統(tǒng)資源持有人列為“共同權利人”。

（二）與商標有關的保護。這里主要是對于那些基于傳統(tǒng)社區(qū)里特別的物質、地理標志如：興義市的萬峰林布依族風情村、貞豐縣的布依族節(jié)日等，建筑標志如：苗族服飾的牛角頭，苗族的吊腳樓等，而對申請商標權利的主體進行限制。

（三）與著作權有關的保護。將那些在民族地區(qū)已經(jīng)公開的傳統(tǒng)知識、文化表達形式通過文獻出版以期得到著作權的保護。

（四）與商業(yè)秘密有關的保護。在黔東南地區(qū)，有許多民間傳統(tǒng)資源的保持人是基于家里上輩的秘傳而得，秘密性就是他們的最大價值，一旦公開便可能喪失其價值，所以只能以終于秘密的方式來保護，并且結合《合同法》有關規(guī)定，對民間傳統(tǒng)資源的秘密轉讓擬出相應的有利于傳統(tǒng)資源持有人的原則和條款，

（五）地理標志。是在長期的歷史過程中慢慢形成的，由于特定地區(qū)的氣候、水土等自然因素的共同影響和作用下，所以該地區(qū)的生物產(chǎn)品具有特定的、與其他地區(qū)類似生物所不同的品質特征。從目前來看，TRIPs協(xié)議對葡萄酒和烈酒提供了高標準的地理保護，印度等國要求對傳統(tǒng)資源有關產(chǎn)品如印度香米等提供保護。

（六）應該明確村民自治組織的法律定位，以便于對民族村寨傳統(tǒng)資源開發(fā)和保護事宜進行管理。要禁止在旅游區(qū)景點大面積復制民族村寨，民族村、民俗村、民族主題公園等在有關部門審批時要應該嚴格審查，并且到知識產(chǎn)權部門登記備案。

五、結語

在我國現(xiàn)代化進程中，傳統(tǒng)資源既面臨了空前的展示和發(fā)展機遇，也面臨了前所未有的市場化、商業(yè)化挑戰(zhàn)。如何在當今復雜多變的社會形勢下，認真對待傳統(tǒng)資源的豐富性及其利益群體多重性的復雜特征，采取符合我國社會主義法治建設以及中國社會發(fā)展潮流的資源保護模式，是我們每一個關心傳統(tǒng)資源的有識之士面臨的重要課題。不管通過什么途徑和方式，心中的目標卻殊途同歸，那就是：承認傳統(tǒng)資源的特點和價值，滿足傳統(tǒng)資源持有者的實際需要，制止不公平和不公正使用，促進尊重，鼓勵創(chuàng)新，實現(xiàn)利益分享，最終實現(xiàn)傳統(tǒng)資源的優(yōu)化傳承，實現(xiàn)傳統(tǒng)資源的和諧發(fā)展，為民族傳統(tǒng)資源的傳承和人類文化多樣性做貢獻。

參考文獻：

【1】 [美]阿瑟.R米勒等：《知識產(chǎn)權法概要》[M]，周林等譯，中國社會科學出版社 1998年版。

【2】[美]科斯塔斯.杜茲納著 《人權的終結》[M]郭春發(fā) 譯 江蘇人民出版社 2002年5月版 。

【3】《文集》[M]第八卷，群言出版社，1999年1月版。

【4】 達里爾?A?波塞等：《超越知識產(chǎn)權――為原住民和當?shù)厣鐓^(qū)爭取傳統(tǒng)資源權利》[M]，許建初等譯，云南科技出版社2003年版，第7頁。

【5】 戴永盛著《商業(yè)秘密法比較研究》[M]華東師范大學出版社2005年版。

【6】 馮俊著 《開啟理性之門――笛卡兒哲學研究》[M]，中國人民大學出版社2004年7月版。

【7】 貴州師范大學知識產(chǎn)權中心編 《農(nóng)業(yè)傳統(tǒng)知識權利保護與案例收集》[M ]2005年5月。

篇7

論文關鍵詞：知識產(chǎn)權 治理多元主體 中介組織

知識產(chǎn)權首先是一種私權，市場成為知識產(chǎn)權的主要激勵主體。同時，知識產(chǎn)權又具有準公共產(chǎn)品的特征，政府必須介入知識產(chǎn)權的供應和管理。隨著經(jīng)濟全球化和政治民主化的發(fā)展，國家公共管理模式因權力的單向性和一維性而走入困境，以開放協(xié)商、分散治理為特征的公共治理模式日益受到人們關注。筆者認為針對公共領域的公共治理模式同樣適用于知識產(chǎn)權領域。本文提出知識產(chǎn)權治理這一概念，提倡社會主體積極讓人知識產(chǎn)權產(chǎn)品供給從而形成多元治理機制，以彌補市場失靈和政府失靈。認為應當明確界定多元主體的角色和功能，合理構建政府、市場以及社會主體三者的良性合作機制，以實現(xiàn)知識產(chǎn)權的善治目標。

一、知識產(chǎn)權治理概念

羅豪才教授認為：“所謂公共治理，就其構成而言，是由開放的公共管理元素與廣泛的公民參與元素整合而成?！遍_放的公共管理具備集體選擇優(yōu)勢，公民參與擁有個人選擇優(yōu)勢，將集體選擇和個人選擇進行整合的治理模式能兼具兩者的優(yōu)勢。把這種治理模式引入到公共產(chǎn)掃領域中來，就形成了知識產(chǎn)權治理。筆者認為，所謂知識產(chǎn)權治理，是指在知識產(chǎn)權的創(chuàng)造、運用、管理和保護過程中，基于多元化參與主體平等協(xié)商、良性互動而形成的管理模式。與傳統(tǒng)的管理模式相比，知識產(chǎn)權治理呈現(xiàn)出以下幾個特征：首先，強調多中心的治理，政府不是唯一的權力來源；其次，強調政府和社會的合作，不再堅持政府職能的專屬性和排他性；再次，強調管理對象的參與，希望在管理系統(tǒng)內(nèi)部形成一個網(wǎng)絡，加強系統(tǒng)內(nèi)部的組織性和自主性；最后，在治理手段上，政府摒棄單一的權力手段依賴，積極開發(fā)新的管理工具，以不斷提高管理的有效性。

本文主要從治理的主體多元性特征出發(fā)來研究知識產(chǎn)權治理問題，這一特征也是知識產(chǎn)權治理的本質特征所在。這種研究不僅關注于多元參與主體，還關注于多元參與主體之間的合作。知識產(chǎn)權治理主體大致可分為三類：一是政府主體，包括正式政府組織及政府授權的組織。二是市場主體，主要包括企業(yè)等基于利益驅動而從事知識產(chǎn)權創(chuàng)造的主體。三是社會主體，主要包括知識產(chǎn)權中介機構、高校和科研機構以及非政府組織等從事知識產(chǎn)權服務的社會組織。

二、實現(xiàn)多元治理的依據(jù)

(一)知識產(chǎn)權領域中的市場失靈

市場機制對知識產(chǎn)權的創(chuàng)造、應用、管理和保護有著不可替代的作用，但市場機制不是萬能的?！笆袌霾⒉荒芴峁┥鐣枰乃猩唐泛头?，或者可能是以一種對整個社會產(chǎn)生不良影響的方式進行，市場機制自身并不足以實現(xiàn)所有的經(jīng)濟職能?！边@種市場失靈現(xiàn)象在我國知識產(chǎn)權領域同樣存在，主要表現(xiàn)為以下幾個方面：第一，市場壟斷。知識產(chǎn)權本身就是一種獨占權和專有權，是一種法定的壟斷權利，但在市場經(jīng)營活動中，這種法定的壟斷權常常被濫用，濫用形式包括拒絕許可、搭售行為、差別對待、掠奪性定價、過高定價等行為，其目的在于限制或阻礙正常的市場競爭，最終會損害他人利益和社會公共利益。第二，市場主體缺乏投資動力，導致知識產(chǎn)權產(chǎn)品供給不足。對于一些基礎領域和戰(zhàn)略領域來說，由于研發(fā)周期比較長，投資比較多，投資效益不確定，投資風險比較大，很多企業(yè)缺乏足夠的動力進行投資。這樣在市場機制就無法提供足夠的利益驅動力來帶動市場主體進行相關知識產(chǎn)權的創(chuàng)造。第三，知識產(chǎn)權保護目標的異化。由于專利叢林現(xiàn)象的存在，實力雄厚的跨國公司組成專利聯(lián)盟實現(xiàn)內(nèi)部的專利交叉許可，專利由最初的激勵創(chuàng)新的工具異化為阻礙競爭的工具。中小企業(yè)由于技術基礎相對狹窄而較少得到機會與大型公司實行專利交叉許可，從而導致不公平競爭。第四，市場的不完全性。由于“跨國公司擁有的知識水平和技術缺乏合理的定價機制；市場信息交流的不完善導致市場交流的時滯及中間產(chǎn)品供給的不穩(wěn)定”，技術產(chǎn)品價格難以反映出真實的市場供需，這源于市場本身的缺陷，因此難以依賴市場本身而得到改善。上述市場失靈現(xiàn)象的存在，表明知識產(chǎn)權產(chǎn)品的有效供給不能僅僅依賴市場，必須有其它力量的介入。

(二)知識產(chǎn)權領域中的政府失靈

有學者認為，政府干預可以有效彌補市場失靈。事實上，市場失靈并不能為政府干預提供充足的理由，政府本身同樣存在著失靈現(xiàn)象，市場做不好的事情，政府不見得能做得更好。美國學者沃爾夫認為：“在市場‘看不見的手’無法使私人的不良行為變?yōu)榉瞎怖嫘袨榈牡胤?，可能也很難構造看得見的手去實現(xiàn)這一任務。”反映在我國知識產(chǎn)權領域，政府失靈現(xiàn)象主要表現(xiàn)為以下幾個方面：第一，管理效率不彰。目前我國實行的是一種行政保護與司法保護并存的知識產(chǎn)權保護機制。這種機制下存在著多頭執(zhí)法、政出多門、執(zhí)法部門之問缺乏有效溝通等等弊端，降低政府知識產(chǎn)權管理效率。除了體制方面的原因，專利申請量大幅度提升、專利管理人員素質低下、專利管理人才缺乏等因素也導致知識產(chǎn)權管理效率低下。第二，決策信息缺乏。在信息爆炸時代，政府由于難以充分占有相關知識產(chǎn)權信息，從而導致決策失靈的現(xiàn)象屢見不鮮。第三，公共政策失效。政府在制定知識產(chǎn)權政策時，政策供給往往并不取決于市場需求，而是來自政府自身的判斷。由于政府的決策能力有限，往往憑長官意志決策，或被某些利益集團所影響，從而導致公共政策失效，政策與實際市場需求相脫節(jié)。第四，尋租與腐敗。在知識產(chǎn)權領域，政府的大規(guī)模介入同樣會產(chǎn)生尋租和腐敗問題。在財政政策、稅收政策和政府采購政策等與知識產(chǎn)權密切相關的公共政策方面，企業(yè)在爭取政府官員的政策支持過程中極有可能通過尋租活動以獲取較其它企業(yè)更為有利的資源。

(三)市場失靈和政府失靈要求實現(xiàn)多元治理

知識產(chǎn)權領域內(nèi)市場失靈和政府失靈并存要求尋找其他途徑實現(xiàn)有效治理。隨著公民社會的興起，有學者主張引入社會中介組織來彌補政府和市場的雙重缺陷。需要指出的是，社會中介組織并不能作為公共產(chǎn)品主要提供者?；谫Y源不足、人才缺乏等各方面的因素限制，它們只能作為有限的替代途徑。當前很多國家都在嘗試多元治理模式，比如歐洲專利局針對當前專利系統(tǒng)失靈的現(xiàn)狀，對2025年的專利系統(tǒng)提出了四種規(guī)劃方案：以市場為導向的灰色方案、以國家為導向的紅色方案、以社會為導向的綠色方案和以技術為導向的藍色方案。其中任何一種規(guī)劃方案都不可能單獨起作用，而是市場、政府、社會和技術相互交織、相互作用、相互制約和相互補充而協(xié)同產(chǎn)生效用。當前，社會主體的在知識產(chǎn)權治理的作用受到了越來越多的重視。在我國，知識產(chǎn)權中介組織不僅包括商會等行業(yè)協(xié)會還包括知識產(chǎn)權服務組織，如專利機構、商標機構等。這些知識產(chǎn)權中介組織在知識產(chǎn)權創(chuàng)造、應用、管理和保護的實踐中具有重要的地位，成為了知識產(chǎn)權治理過程中促進知識產(chǎn)權合理流動和擴散的重要社會力量。因此，在當前如何發(fā)揮知識產(chǎn)權中介組織的作用，在政府、市場和社會主體之間構建一種良性的互動關系，使三者在充分發(fā)揮各自作用的同時形成一個多元治理結構，是當前推進我國知識產(chǎn)權戰(zhàn)略過程中所面臨的重要課題。

三、多元治理機制的構建

(一)多元化參與主體的地位及其功能

1．政府的地位及其功能

筆者認為，當前政府在國家知識產(chǎn)權治理中應當居于主導地位。在全球化的背景下，知識產(chǎn)權是國家競爭力的核心要素，有著日益重要的地位。我國企業(yè)在推行知識產(chǎn)權戰(zhàn)略過程中，存在著一些共性問題和公共需求，“這些公共需求無法或難以依賴企業(yè)自身滿足，因而不可能完全脫離政府”。正如俞可平教授所說：“政府無疑還是具有壓倒一切的重要性……代表國家的合法政府仍然是正式規(guī)則的主要制定者。國家及其政府仍然是國內(nèi)和國際社會中最重要的政治行為主體，處于獨占鰲頭的地位。國家及其政府在社會政治過程和公共治理中依然具有核心的地位?！币虼擞斜匾e極維持和發(fā)揮政府在推進國家知識產(chǎn)權戰(zhàn)略中的主導作用，當前任何削弱政府地位的企’圖既不可能，也不現(xiàn)實。

政府重要職能之一在于提供公共產(chǎn)品。政府在知識產(chǎn)權領域內(nèi)提供的公共產(chǎn)品包括制定國家知識產(chǎn)權戰(zhàn)略，改革和完善產(chǎn)業(yè)政策、財政政策、稅收政策、采購政策等各項相關政策等。在制度方面，盡管我國已經(jīng)建立了較為完備的知識產(chǎn)權法律體系，但由于立法比較分散，并不能適應高新技術發(fā)展和實施自主創(chuàng)新戰(zhàn)略的要求。因此政府仍需要在以下幾個方面繼續(xù)努力：第一，繼續(xù)完善我國知識產(chǎn)權制度，并逐步與國際知識產(chǎn)權保護制度接軌；第二，加強和改善知識產(chǎn)權執(zhí)法建設，實現(xiàn)行政執(zhí)法和司法模式的良好對接，維護市場秩序、營造良好的知識產(chǎn)權法律環(huán)境；第三，提供資金，打造企業(yè)知識產(chǎn)權產(chǎn)業(yè)化所需要的技術平臺，如在大型重點項目、基礎設施建設、航空航天、生物醫(yī)藥、信息通訊等領域，政府直接資助以提供公共產(chǎn)品；第四，督促企業(yè)和各級地方地府積極推行國家知識產(chǎn)權戰(zhàn)略；第五，打造電子政府、數(shù)字政府，加強政府的信息化建設，以提供知識產(chǎn)權信息平臺；第六，組織科研攻關等。

2．企業(yè)的地位及其功能

企業(yè)是知識產(chǎn)權戰(zhàn)略中的核心力量。企業(yè)是市場經(jīng)營活動的主體，是知識產(chǎn)權創(chuàng)造、運用的主要主體。當前我國企業(yè)知識產(chǎn)權環(huán)境存在諸多問題，如知識產(chǎn)權意識薄弱、國際競爭能力較弱、市場機制尚未完善、企業(yè)整體經(jīng)濟實力不強、相關知識產(chǎn)權政策有待于進一步改革、知識產(chǎn)權法律環(huán)境有待于進一步完善等。在這種情況下，企業(yè)提供知識產(chǎn)權產(chǎn)品的能力和動機非常有限。

要提升企業(yè)的知識產(chǎn)權能力，可以通過幾下途徑進行：第一，加強知識產(chǎn)權的組織管理，并成立專門的知識產(chǎn)權管理部門，以形成自身獨立的知識產(chǎn)權管理體系。由懂技術、會管理、精通知識產(chǎn)權法律和國際規(guī)則的人員組成知識產(chǎn)權管理部門，制定本企業(yè)的知識產(chǎn)權保護與防御措施，專責把握技術研發(fā)動態(tài)，關注與本企業(yè)有關的國際技術的發(fā)展新趨勢，處理涉知識產(chǎn)權事務；第二，加大資金投入，提高企業(yè)技術創(chuàng)新能力，增加知識產(chǎn)權的產(chǎn)出量，注重企業(yè)在技術創(chuàng)新和科技投入中的主體地位，使企業(yè)的知識產(chǎn)權體系化；第三，加強國際交流，開展國際合作與研發(fā)，建立技術戰(zhàn)略聯(lián)盟等；第四，加強產(chǎn)學研的合作，以促進新技術的產(chǎn)業(yè)化。此外，還要加強知識產(chǎn)權意識的培育和知識產(chǎn)權管理人才的培養(yǎng)。

3．知識產(chǎn)權中介組織地位及其功能

知識產(chǎn)權中介組織是提供知識產(chǎn)權產(chǎn)品補充和推動力量。在市場經(jīng)濟條件下，知識產(chǎn)權中介服務機構成了促進科技與經(jīng)濟結合，將研發(fā)、推廣與應用聯(lián)系起來的橋梁和紐帶。因此，要積極發(fā)展知識產(chǎn)權、評估、交易咨詢和訴訟等中介服務機構，提高服務水平、拓展服務功能。同時要加強對中小企業(yè)、風險投資企業(yè)的信息咨詢服務，突出專利事務所、商標事務所的職能，細化評估標準，推動知識產(chǎn)權中介服務向社會化、專業(yè)化、現(xiàn)代化和國際化發(fā)展。

從世界各國的經(jīng)驗來看，知識產(chǎn)權中介組織是知識產(chǎn)權戰(zhàn)略中不可或缺的力量，日益受到世界各國的重視。知識產(chǎn)權管理和保護越是發(fā)達的地方，知識產(chǎn)權中介組織越是活躍。當前在我國，知識產(chǎn)權中介組織的功能并沒有得到很好的發(fā)揮。究其原因有兩點：一是對這類機構和服務認識不足，沒有形成接受社會服務的觀念，企業(yè)習慣性地接受政府服務；二是社會自治能力不強，知識產(chǎn)權中介機構發(fā)育不成熟，本身支撐能力不強，不能充分滿足市場的需要。因此必須積極培育我國知識產(chǎn)權中介組織，增強其提供知識產(chǎn)權服務的能力，并加強對其引導、規(guī)范和管理，使其成為知識產(chǎn)權創(chuàng)造、應用、管理和保護過程的重要力量。

(二)多元參與主體合作機制的構建 首先，推動政府、企業(yè)及社會主體的合作。這種合作包括兩個方面：一是政府積極主動參與到企業(yè)和社會主體的知識產(chǎn)權活動中來，為其提供政策支持，協(xié)調各方關系，必要時為之直接提供資金支持。這主要表現(xiàn)在：第一，制定財政政策、稅收政策、投資政策來協(xié)調企業(yè)與社會團體之問的利益關系，促進和加強企業(yè)與社會之間的合作，推動“產(chǎn)學研介”戰(zhàn)略聯(lián)盟的建立。第二，政府通過采購行為，支持企業(yè)技術創(chuàng)新，提高其競爭力。在企業(yè)投資失靈的領域政府直接投資提供知識產(chǎn)權公共產(chǎn)品。第三，完善社會中介服務支持體系，大力促進孵化器的發(fā)展。第四，營造良好的政策環(huán)境積極引導民間資本進入等等。

另一方面，企業(yè)和社會主體可以充分參與到政府決策中來，企業(yè)、社會可以用其擁有的市場信息或專業(yè)知識為政府決策提供支持。企業(yè)和社會主體可通過聽證會或座談會的方式，廣泛參與政府關于知識產(chǎn)權問題的決策過程并提出自己的觀點和見解，使政治系統(tǒng)的政策產(chǎn)出更具有合理性和回應性。

篇8

襲卷中國設計界和文學界的抄襲之風打擊著中國時尚行業(yè)和文化市場，時至今日，這股不尊重知識產(chǎn)權的抄襲之風正迅速向中國醫(yī)藥行業(yè)蔓延，如果不立即從司法、行政、社會等各個層面立法進行保護和引導，勢必將給中國的醫(yī)藥行業(yè)帶來滅頂之災，使醫(yī)藥行業(yè)成為繼中國設計界和文學界后又一個重災區(qū)！

剽竊者的自辯

藥品說明書作為特殊商品——藥物的必備說明文字材料，是藥品不可分割的組成文件，任何好藥如果沒有藥品說明書將不能銷售和使用。抄襲剽竊者常常會找各種華麗的遮羞布為自己辯護。

一、藥品說明書是藥監(jiān)部門許可證件，屬有行政性質的文件，不適用于《著作權法》的保護條款？

事實上藥品說明書的書寫要求和結構體例等具體格式雖是由國家SFDA作出要求，但凡有基本科學常識的人士均知曉，即使是同一試驗群體、同一類藥品，在重復試驗時都不可能出現(xiàn)高度完全相同的科研數(shù)據(jù)。因此藥品說明書是具有獨創(chuàng)性的文字作品，應該受到司法保護。

二、混淆“獨創(chuàng)性”和“科學性”這兩個概念，以藥品說明書不都具有高科學性為借口，不適用于《著作權法》的保護？

判斷作品是否有獨創(chuàng)性，應看作者是否付出了創(chuàng)造性勞動，是否是作者獨立構思的產(chǎn)物，而不是對已有作品的抄襲。因此作品的獨創(chuàng)性并不要求作品必須具備較高的文學、藝術或科學價值，也不要求作品必須是首創(chuàng)的、前所未有的。正因為如此，人們很容易理解，制造盜版手機、電器、汽車、重工等科技產(chǎn)品是侵犯知識產(chǎn)權的違法行為，但卻不能深刻理解服裝設計、攝影、文字作品、繪畫等作品的抄襲剽竊。著作權中藥品說明書正面臨著同樣的困境，肆無忌憚的剽竊將對中國醫(yī)藥行業(yè)產(chǎn)生致命影響。

三、說明書對數(shù)據(jù)的使用屬于對事物的“客觀描述”，故不具有獨創(chuàng)性？

首先，我們必須認識到，原研藥品中的數(shù)據(jù)并非是對已存在的客觀事實的“發(fā)現(xiàn)”，而是對科學試驗這一創(chuàng)造性勞動“映射性的表達”，基于表達內(nèi)容的獨創(chuàng)性、并基于表達形式和內(nèi)容的統(tǒng)一性，必然得出原研藥品中的數(shù)據(jù)的獨創(chuàng)性和受著作權法保護性。

生死存亡之秋

中國醫(yī)藥行業(yè)正處在生死攸關的十字路口。建立完善的知識產(chǎn)權法律保護體系，加強對原研新藥的藥品說明書及原創(chuàng)性科學試驗數(shù)據(jù)的保護，對醫(yī)藥行業(yè)的未來發(fā)展和科技進步有著重要意義。我們是選擇一直跟在歐美醫(yī)藥行業(yè)的后面靠仿制抄襲維持生存，還是積極創(chuàng)新做大做強、走出國門，關鍵在于國家、政府、司法、社會能否對科技創(chuàng)新給予有效支持和保護，只有保護才能激勵創(chuàng)新，只有保護才能科技發(fā)展，否則中國醫(yī)藥行業(yè)可能沒有出路，沒有明天！

篇9

出于對醫(yī)藥的好奇與興趣，張曉瑜在高考志愿單上填報了中國海洋大學藥學專業(yè)，懷揣對藥品研發(fā)的懵懂憧憬，他如愿以償走進了藥學圣殿，設想自己以后會成為一名醫(yī)藥科研工作者。然而命運的安排總是神奇的，大學三年級時，張曉瑜和當時的女朋友也是他現(xiàn)在的妻子相遇相識。據(jù)張曉瑜說，他的妻子本科就讀于華東政法大學知識產(chǎn)權專業(yè)，在她的引導下，他認識到知識產(chǎn)權作為朝陽行業(yè)所擁有的巨大潛力，同時國內(nèi)對醫(yī)藥知識產(chǎn)權高端人才的需求也呈現(xiàn)不斷增長趨勢，如果擁有藥學專業(yè)和法律專業(yè)的復合背景，在未來將會有很大的發(fā)展空間。于是，經(jīng)過深入調研和慎重考慮之后，當身邊其他同學都忙著報考藥學專業(yè)研究生時，張曉瑜毅然選擇了報考華東政法大學法學專業(yè)，由此跨入知識產(chǎn)權領域。碩士期間，他師從黃武雙教授，專門研習國內(nèi)外醫(yī)藥知識產(chǎn)權保護制度與操作實務。

畢業(yè)后，張曉瑜進入國內(nèi)知名醫(yī)藥企業(yè)江蘇豪森藥業(yè)集團工作，用他的話來說，這是在合適的時機進入到與自身相契合的知識產(chǎn)權工作平臺當中。自加入江蘇豪森藥業(yè)負責知識產(chǎn)權管理工作至今，張曉瑜積累了豐富的知識產(chǎn)權保護、運用、風險預警與專利訴訟應對等工作的實戰(zhàn)經(jīng)驗，建立了企業(yè)知識產(chǎn)權布局與管理制度，使豪森知識產(chǎn)權擁有量和PCT國際申請量均迅速提升，目前已為公司累計申請醫(yī)藥發(fā)明專利近400項，PCT國際專利60項，獲得國內(nèi)專利授權110余項，獲得歐美日等國外專利授權近80項，豪森藥業(yè)集團知識產(chǎn)權綜合實力如今名列醫(yī)藥行業(yè)前茅，足以彰顯張曉瑜為民族醫(yī)藥企業(yè)的創(chuàng)新發(fā)展發(fā)揮著重要的推動作用。

夯基礎 建體系

初入豪森，張曉瑜在醫(yī)藥知識產(chǎn)權保護之路上也是歷經(jīng)磨練，從流程、費用、項目到各種實務工作都做過。他坦言，那段時間雖然工作壓力比較大，但確是成長最快的階段，也是讓他深刻明白醫(yī)藥知識產(chǎn)權的特殊性、復雜性和重要性的階段。

作為民族醫(yī)藥企業(yè)，豪森在研制創(chuàng)新藥的過程中，如果沒有知識產(chǎn)權保護，哪怕再重磅的藥物也無法給企業(yè)帶來豐厚的經(jīng)濟利潤。深諳這一道理的張曉瑜意識到搭建豪森知識產(chǎn)權管理體系的重要性。于是他在2014年升任專利部部長之后，在總結豪森多年實踐經(jīng)驗的基礎上，開始著力搭建企業(yè)知識產(chǎn)權管理體系。

體系的構建遠沒有想象中的簡單，需要張曉瑜全面了解企業(yè)各個業(yè)務部門的核心業(yè)務，而且他要對豪森的發(fā)展現(xiàn)狀和未來發(fā)展都有比較清楚的把握。從策劃到最終實施和改進的每一個環(huán)節(jié)，張曉瑜親力親為，負責組織架構的設計、協(xié)助管理層制定和實施知識產(chǎn)權戰(zhàn)略、梳理各部門關鍵知識產(chǎn)權業(yè)務及管控節(jié)點、協(xié)作流程的商議、業(yè)務部門的協(xié)調、體系文件的審核以及體系運行時各部門的考核等工作。經(jīng)過了近兩年策劃、實施、檢查和改進的PDCA循環(huán)過程，最終在2015年底完成了整個公司知識產(chǎn)權管理體系的搭建，其中包含31份制度管理文件，涉及公司十幾個業(yè)務部門，70余類中間記錄文件，并且這一體系在2016年5月經(jīng)過第三方現(xiàn)場審核順利通過國標認證。

張曉瑜介紹說，該體系的特色是立足國內(nèi)醫(yī)藥企業(yè)的發(fā)展環(huán)境，結合豪森“仿創(chuàng)結合”與“國際化發(fā)展”的企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略，綜合醫(yī)藥領域知識產(chǎn)權工作的特殊性建立起來的一套符合公司實際發(fā)展需要的知識產(chǎn)權管理體系，該體系涉及公司的職能部門比較廣泛，包括研發(fā)、市場、法務、信息和內(nèi)控等部門，同時具有非常強的實用性和可操作性，并且通過該體系串聯(lián)了公司各事業(yè)部、各部門的知識產(chǎn)權協(xié)作關系。足以想象他在其中花費了多少心血，耗費了多少精力。豪森知識產(chǎn)權管理體系的建立確實使得企業(yè)的知識產(chǎn)權工作提升到了一個新的高度，豪森的知識產(chǎn)權創(chuàng)造水平明顯提升，專利布局的策略應用更為廣泛，專利申請數(shù)量比制度實施前提升了近一倍，知識產(chǎn)權風險管控機制也得到有效實施，提升了產(chǎn)品的研發(fā)效率，降低了項目開發(fā)的侵權風險。

迎訴訟 防風險

為豪森搭建知識產(chǎn)權管理體系，提升企業(yè)知識產(chǎn)權創(chuàng)造水平之外，張曉瑜還主動迎擊知識產(chǎn)權保護中的挑戰(zhàn)，多次成功應對跨國藥企發(fā)起的重大知識產(chǎn)權訴訟，化解公司的知識產(chǎn)權訴訟風險，相關案件在醫(yī)藥知識產(chǎn)權領域起到重要影響。

他曾多次作為委托人或V訟人在專利復審委員會、北京知識產(chǎn)權法院、北京高院、廣州中院等代表豪森出庭，目前已成功無效5項跨國醫(yī)藥巨頭的核心專利障礙，其中“胃腸基質腫瘤的治療”（即“格列衛(wèi)”案）發(fā)明專利案被國家知識產(chǎn)權局專利復審委員會評選為2015年度十大無效案例。其的“氟維司群案” 也是豪森成功掃除藥品研發(fā)中核心專利障礙的典型案例，在此次訴訟中北京知識產(chǎn)權法院首次引入技術調查官，成為國內(nèi)知識產(chǎn)權案件審判的重要里程牌事件。

此外，張曉瑜為有效清除企業(yè)醫(yī)藥項目研發(fā)的知識產(chǎn)權風險，還多次代表豪森針對原研藥企布局的核心專利障礙主動發(fā)起專利無效挑戰(zhàn)，并取得成功，使公司產(chǎn)品能夠順利提前上市，也促進了國內(nèi)患者用藥的可及性，實現(xiàn)了國內(nèi)醫(yī)藥企業(yè)從被動應戰(zhàn)到主動挑戰(zhàn)的成功轉變，增強了公司對知識產(chǎn)權制度和專利信息的運用能力。

在工作中，張曉瑜向來樂于主動出擊，化被動為主動。他認為，醫(yī)藥領域本身就是一個競爭異常激烈的行業(yè)，誰能在激烈的競爭中洞察先機、把握機遇，誰就能從競爭中優(yōu)先勝出。而主動出擊的做事風格能夠使他用最直接的程序來消除或明確法律風險，從而有效避免企業(yè)產(chǎn)品面臨不正當?shù)氖袌龈偁?，實現(xiàn)企業(yè)知識產(chǎn)權成果的價值收益。因此，他不畏迎接醫(yī)藥知識產(chǎn)權保護之路上的一切挑戰(zhàn)。如他所言，挑戰(zhàn)的存在是自己當初邁入這個行業(yè)所預見和期待的，也是能真正體現(xiàn)知識產(chǎn)權工作價值的重要方面，而他愿意從事這樣有挑戰(zhàn)性的事業(yè)。

申專利 創(chuàng)聯(lián)盟

在豪森，張曉瑜的主要工作是保護企業(yè)的知識產(chǎn)權成果，但他不僅是企業(yè)的知識產(chǎn)權經(jīng)理人，還擁有職務發(fā)明人的身份。他先后申請了7項國內(nèi)發(fā)明專利，其中4項獲得授權，這幾項專利主要涉及公司幾個產(chǎn)品的藥物制劑、新晶型及制備工藝方面的發(fā)明專利。在參與發(fā)明的過程中，他對相關技術進行了全面的背景檢索，梳理了技術發(fā)展規(guī)律和發(fā)展方向，并與技術人員共同討論相關專利技術的開發(fā)思路，提供了開發(fā)建議，并利用空余時間在實驗室與技術負責人一起商討技術的改進方案，最終這幾項技術順利開發(fā)成功。而張曉瑜也充分體會到了參與研究發(fā)明的樂趣，并從中感受到在其他工作中無法體會的另一種成就感。

篇10

 

關鍵詞:人權;知識產(chǎn)權;藥品專利權 

    20世紀后半期，伴隨著全球化的慢慢推進、商品和人口的自由流動，各種傳染性疾病也以驚人的速度蔓延于全球，從而使得人類的身體健康問題發(fā)展成為全球性的公共健康危機，近年來，威脅人類健康的各種疾病也有上升的趨勢，但我們同時也看到，全球每年有數(shù)以千萬的人死于傳染性疾病，其大部分集中于經(jīng)濟發(fā)展相對滯后的發(fā)展中國家，造成這種局面的重要原因之一便是藥品價格極其昂貴，而且從某種程度上來說，藥品的價格可以單獨決定一個國家是否有能力及時治療某一特定的疾病。所以，在防止和控制傳染性疾病傳播的問題上，發(fā)達國家和發(fā)展中國家在處理公共健康事務的能力上存在著較大的差距。發(fā)達國家擁有雄厚的人力、物力和財力，其國內(nèi)的醫(yī)療衛(wèi)生體制較為完備，各種疾病容易及時得到控制。同時，在治療和藥品開發(fā)方面的技術優(yōu)勢也使得發(fā)達國家處理公共健康問題的能力也相應提高;而發(fā)展中國家由于經(jīng)濟發(fā)展滯后，其處理公共健康問題的能力相對薄弱，導致其人民無力購買一些必需的藥品。而造成藥品價格昂貴的原因往往與藥品專利權的保護息息相關。從理論上說，對藥品專利知識產(chǎn)權的保護本身是無可非議的，可是在這樣的情形下，如何真正實現(xiàn)國際社會所大力提倡的人權?傳統(tǒng)的人權觀認為，人權是人作為個體與生具有的權利，如生命權、健康權、人格尊嚴的權利等;新的人權觀則認為，人只有在民族的自主生存條件下和社會的發(fā)展中才能真正享有人權，因此，民族自決權、發(fā)展權等集體人權也成為當代人權所不可缺少的部分。但不論人權是個人的還是集體之下的，它都不應受到時間或者地域的限制。

一、人權

    所謂人權，是人之所以為人而必須享有的最基本的權利。人權，在各國憲法上有不同的用語，一般而言，英美憲法學者傾向于稱其為“人權”( human rights )，以表明它們是人所固有的權利;德國的憲法學者則習慣稱其為“基本權利”或“基本權”( grundrechte );日本學者則習慣將其稱為“人權”或“基本人權”;而我國憲法學者根據(jù)我國現(xiàn)行憲法典的用語，稱為“基本權利”或“憲法權利”。人權是在西方近代資產(chǎn)階級革命以后，人類將那些具有最高地位、人們所必不可少的權利在被賦予最高規(guī)范效力的憲法規(guī)范中予以確認和表達，加以保障與實施的一些權利，強調它們作為人類所固有的、不可侵犯的和不可剝奪的權利的性質。

    從人類生存意義上來說，生命權、健康權是人最基本的人身權利。生命權是指公民依法保全自己的生命、排除他人侵害的權利。生命權包括兩個方面的基本內(nèi)容:第一，任何組織和個人都不能非法剝奪他人的生命，違反法律規(guī)定故意或過失剝奪他人生命的都要承擔相應的法律責任;第二，公民在自己的生命受到非法侵害時，有權進行正當防衛(wèi)、緊急避險和依法控告。健康權是指公民依法保護其身體組織完整、維護正常生理功能的權利。健康權的基本內(nèi)容有:第一，任何組織和個人都無權侵害他人的身體健康，在我國，公民的健康權不受侵犯是絕對，只要是損害他人身體健康的行為，一定是違法的;第二，公民在自己的身體健康受到非法侵害時，有權進行正當防衛(wèi)、緊急避險和依法控告。其實，生命權、健康權屬于生存意義上的基本權利。所謂生存意義上的基本權利是指人為了生存而應享有的權利。在人類的所有需求欲望中，對于生存的渴求是其最本能的欲望，所以，無論人類社會如何發(fā)展，生存的權利始終是人的基本權利體系中首先應當?shù)玫娇隙ㄅc保障的權利。對于生存而言，生命權、健康權、自由權既是其自然形式，也是其前提條件，而我們通常認為至關重要的財產(chǎn)權則是生存得以實現(xiàn)的物質條件。因此，在人權理念剛進人人類的思維中時，人類首先主要確立的便是生命權、自由權和財產(chǎn)權。如美國的《獨立宣言》宣稱:“我們認為這些真理是不言而喻的，人人生而平等，他們都從他們的‘造物主’那里被賦予了某些不可轉讓的權利，其中包括生命權、自由權和追求幸福的權利?！表n大元先生在其主編的《外國憲法》中，談及法國憲法時，說道:“公民的基本權利與自由可以根據(jù)它們與國家的關系類型來分類。借鑒葉林耐克的理論，第一類權利屬于‘消極狀態(tài)’的權利，是‘自由權’，可稱之為‘防衛(wèi)性權

利’;第二類屬于‘積極狀態(tài)’的權利，反映了個人參與國家的運作過程，可稱之為‘參與權’;第三類權利要求國家作出肯定的行動，屬于‘肯定狀態(tài)’的權利，可稱之為‘權利債券’;第四類權利非常重要，指的是要求國家予以擔保的那些權利，可稱之為‘權利保障權’;最后，作為權利的基礎，‘平等權’尋求國家以同樣的方式對待全體個人，并且國家應保證每個人將得到平等對待?！倍f的“權利債券”便包括已被法律承認的健康權。

二、藥品專利權與人權的沖突

    1、知識產(chǎn)權的性質

    知識產(chǎn)權是設定在特定創(chuàng)新性智力成果這種特定信息上的專有權、排他權。知識產(chǎn)權法主要是通過權利限制來實現(xiàn)知識產(chǎn)權權利人與社會公眾之間的利益平衡，如合理使用制度、法定許可制度、強制許可制度等，這些制度在保護權利人專有權利的同時，也照顧到了社會公眾的利益要求。知識產(chǎn)權法保護的是個人的智力成果，智力成果作為人類腦力勞動產(chǎn)品，具有與物質產(chǎn)品不同的經(jīng)濟特性，包括非物質性、消耗無損耗性、非占有性、累積性和再生性等。從經(jīng)濟學的角度來看，一方面，智力成果的生產(chǎn)是將創(chuàng)造性的腦力勞動成果固化下來，隨著科技的進步與發(fā)展，其成本會越來越高;另一方面，智力成果具有易傳播性，并且可以為許多人同時擁有并使用，從事實上說，任何人都利用它來為自己謀利。那么，于此情況下，如果沒有法律為其提供專門的保護，賦予智力成果創(chuàng)造者以一定形式的壟斷或排他地位，智力成果將會被他人無償使用，個人創(chuàng)造的價值得不到肯定與補償，其創(chuàng)新的熱情也必然會遭受打擊，社會的發(fā)展、進步也將無從談起。于是，知識產(chǎn)權法賦予知識產(chǎn)權人對其之力成果享有合法的壟斷的、獨占的權利，除法律另有規(guī)定外，任何人未經(jīng)權利人許可，都不得使用這種智力成果。知識產(chǎn)權人一旦享有了這種排他的權利，便可以自己利用或者授權他人利用，以回收研究開發(fā)、智力投人的成本，并獲取較高利潤。它充分體現(xiàn)了人的勞動價值及人的尊嚴和自由。其次，知識產(chǎn)權法保護智力成果的最終目的是為了實現(xiàn)全社會、全人類的科技進步、文化繁榮和經(jīng)濟發(fā)展。

    2、藥品專利權與人權的沖突

    藥品不同于一般的物品，它是預防和治療疾病的最基本的物質，是保證人類生命健康權基本權利實現(xiàn)所必不可少的特殊物質。由于制藥行業(yè)比別的行業(yè)需要更大的投資，新藥的需耗費大量的投資和較長的時間，如果對其缺乏有效的制度保護，那么藥品研發(fā)便成為一種公益活動，而對于制藥商而言，如果失去利益的刺激，便難以期望他們繼續(xù)新藥的研發(fā)。因此，trips協(xié)議將傳統(tǒng)的知識產(chǎn)權保護客體范圍擴大到一切技術領域的發(fā)明，包括對醫(yī)藥產(chǎn)品和方法授予專利，使得受到專利保護的藥品價格大幅度上揚。藥品專利權作為一種私有權利，是法律賦予藥品專利人的一種合法的壟斷權，故將藥品納人知識產(chǎn)權保護的體系中，其本身是無可非議的，而且從客觀上來說，其促進了醫(yī)藥事業(yè)的繁榮與發(fā)展。但同時，我們也看到了這樣的情況:這種適合于發(fā)達國家市場經(jīng)濟的嚴格知識產(chǎn)權保護模式對欠發(fā)達國家而言并無優(yōu)勢可言，因為發(fā)達國家擁有世界注冊商標的絕大多數(shù)已是不爭的事實，而這一事實卻使得欠發(fā)達國家增加了發(fā)展成本，而且，一些藥品研發(fā)商和生產(chǎn)企業(yè)為了賺取高額利潤，借用藥品專利權保護之名，對藥品進行壟斷，大幅度地提高藥品價格，導致發(fā)展中國家的人民由于經(jīng)濟原因而無法獲得一些必需藥品，所以這些欠發(fā)達地區(qū)的人們死于各種疾病的比例偏高，而生命權、健康權是人類最基本的人身權利，人人都平等地享有生命健康權，而對藥品實施專利，限制藥品的獲得實際上侵犯了他人的生命健康權。

    綜上所述，作為私權的藥品專利權和作為人權的生命健康權之間存在著沖突與矛盾，其根本原因在于專利權固有的壟斷性和生命健康權的天然合理性。藥品專利權時壟斷性的權利，專利權人可以壟斷性地控制藥品的生產(chǎn)和銷售，左右藥品的價格，其昂貴的價格嚴重影響了貧困地區(qū)的居民獲得醫(yī)療。又因藥品的特殊性，即它不是奢侈品，而是保證人類身體健康甚至生命存在的必需品，所以在無力購買的情形下，人們別無選擇，只有放棄生命或健康。此時，人類的生命健康權這項基本人權何以實現(xiàn)?目前，盡管有些疾病是可以得到治療的，如艾滋病、腫瘤等，但依然有很多人不能獲得藥物，其原因之一便是藥物價格昂貴，這其實是一個社會悲劇?！妒澜缛藱嘈浴返?5條第1款宣稱:“人人有權享有為維持他本人和家屬的健康和福利所需的生活水準，包括食物、衣著、住房、醫(yī)療和必要的社會服務”，它明確地表達了人類獲取必需藥品的權利，可是在這種強勢的藥品專利權保護體制下，這種基本人權的實現(xiàn)卻困難重重。

三、人權與藥品專利權的調適

在知識產(chǎn)權與

“公共利益”的關系問題上，鄭成思先生認為:知識產(chǎn)權對于作為整體的消費者和誠實的競爭者而言都不是障礙，自然也就不會與真正的“公共利益”相沖突。知識產(chǎn)權與人權亦不存在根本的、不可調和的矛盾，對于二者時而表現(xiàn)出來的沖突，我們考慮的是孰輕孰重的問題而非肯定誰否定誰的問題。從人權的基本屬性來看，人權是基本的、不可讓渡、不可剝奪的、普遍的權利，而知識產(chǎn)權主要是保護私人利益和投資的，是可以轉讓、交易、變更甚至征用的權利。問題并不在于知識產(chǎn)權本身與人權有什么沖突，而在于知識產(chǎn)權的保護限度以及在行使的過程中如果對人權造成損害，何者應居于優(yōu)先地位的問題。健康權是人類的基本人權，健康的維持是個人生命存在的必要條件，在健康受到影響的情況下，個人有權獲得醫(yī)療照顧。與健康相關的藥品專利，從根本上說都是有利于健康的，因而是沒有任何沖突的，藥品專利權人為了獲得生產(chǎn)、銷售某種藥品的獨占權，必須研究開發(fā)新藥，這種研究開發(fā)所用周期較長，投資也相對較大，如果沒有專利權的保護，則難以激發(fā)、支持藥品發(fā)明，從而也不可能為實現(xiàn)人類的健康權提供足夠的醫(yī)療條件。專利權人為了收回投資或者為了新藥的進一步開發(fā)，勢必會將藥品價格維持在一個較高水平上，這與收人較低者充分享受醫(yī)療保障的權利產(chǎn)生了沖突。可以看到:一方面，制藥工業(yè)界將藥品專利保護視為其生存和發(fā)展的生命線;另一方面，發(fā)展中國家，尤其是最不發(fā)達國家認為是否能夠獲得廉價藥品關系到其廣大民眾的生死存亡，這導致藥品專利保護問題成為知識產(chǎn)權領域中最為敏感的問題。如何協(xié)調與平衡藥品專利權與人權的關系呢?

    1、藥品專利制度自身的完善

    藥品專利保護的法律制度，實質上是從產(chǎn)權的角度對發(fā)明創(chuàng)造進行激勵。所以，藥品專利制度本身不是獲得藥品的障礙，且合理的專利制度會促進藥品的研發(fā)，有助于醫(yī)學的發(fā)展，最終服務于公共健康，使公眾受益，但是也不能要求公眾為了自身健康權的實現(xiàn)而付出如此高昂的不合理的代價?？梢?，藥品專利的壟斷性保護已經(jīng)阻礙了藥品的發(fā)展，這與設立藥品專利制度的初衷相悖，不能為了保護藥品專利而犧牲部分人的基本權利。為此，各國政府應加強協(xié)作，允許各國政府特別是發(fā)展中國家的政府，根據(jù)本國國情和衛(wèi)生健康狀況，可以對某些關涉大眾衛(wèi)生健康的基本藥物實施強制許可。目前，許多政府已經(jīng)在立法及實踐上做了大量的工作，基本藥品強制許可已是國際普遍性的作法。強制許可，又叫非自愿許可，是指根據(jù)法律的規(guī)定，不論知識產(chǎn)權人是否愿意，使用人可以不經(jīng)其許可而利用其權利客體，但應向知識產(chǎn)權人支付適當?shù)氖褂觅M。強制許可通常用于藥品的生產(chǎn)，這種方法可以減少專利制度對藥品價格的影響，公眾可以較容易的獲得價格適當?shù)乃幤贰Ｋ幤返膹娭圃S可有利于促進技術革新、技術轉讓及技術傳播，有利于全人類健康權的保護與實現(xiàn)。所以，完善的藥品強制許可制度將是解決藥品專利制度與人權保護相沖突問題的一個重要方面。

    在解決藥品專利權保護與人權實現(xiàn)的問題上，除了對藥品實行強制許可制度，還應該對藥品專利的保護期限作出合理的界定。給藥品專利保護以適當而合理的期限，首先可以保障專利權人以足夠的時間獲得對其發(fā)明的投資回收，其次可以為其他社會公眾進行進一步的革新創(chuàng)造條件。這個期限屆滿，該專利即進人社會公眾自由使用的公共領域。但是此種保護期限應排除某些特殊情況，比如傳染病大規(guī)模暴發(fā)的情況，其目的即在于保障人權。

    2、加強新藥品的研發(fā)