導(dǎo)語：如何才能寫好一篇地方法規(guī)和行政法規(guī)，這就需要搜集整理更多的資料和文獻(xiàn)，歡迎閱讀由公文云整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

關(guān)鍵詞：地方政府債券；信用風(fēng)險；發(fā)債規(guī)模；KMV模型

中圖分類號：F830.5文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A文章編號：1673-291X（2011）19-0061-02

一、文獻(xiàn)綜述

在國外，地方政府債券發(fā)展已相對成熟，有很多文獻(xiàn)對地方債券問題進(jìn)行研究。具有重要意義的有以下兩篇：W．Bartley Hildreth（2005）認(rèn)為，市政債券為政府基礎(chǔ)建設(shè)融資發(fā)揮了重要作用。20世紀(jì)80年代的稅法改革法案對市政債券的發(fā)展影響巨大，主要包括個人投資者成為投資主體、債券保險從小到大得到迅速發(fā)展、規(guī)范的評級制度建立并且對投資者的決策影響巨大等。James Leisland（1997）研究了快速城市化的新興市場國家，如菲律賓、印尼、波蘭和南非，如何借鑒美國市政債券的成功經(jīng)驗，制定合理的政策以期獲得類似的成功。

國內(nèi)，隨著城市化的推進(jìn)，尤其是1994年分稅制改革（財權(quán)上交，事權(quán)下放），地方財政日趨緊張，國內(nèi)學(xué)者開始關(guān)注國外市政債券問題研究。劉愛清（1998）在日本地方債券發(fā)行機(jī)制研究中指出，在日本的“中央集權(quán)地方分散”機(jī)制下，中央政府很重視通過立法和行政手段對地方債的規(guī)模、方向、用途實施調(diào)控。這對中國有重要啟示。曹鴻濤（2003）著重研究美國地方債券的信用風(fēng)險防范制度，認(rèn)為中國應(yīng)完善資信評級制度，采取抵押、多元負(fù)債等信用增級方式，推動保險公司開展“債券保險”業(yè)務(wù)，形成立體式的信用風(fēng)險防范制度體系。楊萍（2004）側(cè)重于發(fā)展中國家的地方債券發(fā)行經(jīng)驗研究，她認(rèn)為政府對債券收益提供保證可能招致市場扭曲；會造成債務(wù)人主動違約的道德風(fēng)險和投資者忽視借款人信用特征的問題。這對中國起到警示作用，要注意地方政府盲目發(fā)債。

有一些學(xué)者結(jié)合中國的實際情況，進(jìn)行了有益的探索。林好常（1999）認(rèn)為，地方債券不僅利于解決中央政府財政負(fù)擔(dān)，促進(jìn)資本市場發(fā)展，還有利于克服利用外資的本幣化傾向。但政府債券市場的建設(shè)和發(fā)展仍面臨一些制度上、法律上的障礙，包括利率的市場化、地方政府的資信評估與擔(dān)保、金融中介機(jī)構(gòu)的發(fā)展和法規(guī)的健全等。胡春蘭（2006）結(jié)合中國國情和西部地區(qū)經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展的現(xiàn)實情況，論證了建立和發(fā)展西部地方政府債券市場的可行性，提出建立西部地方政府債券市場的構(gòu)想。

通過對前人文獻(xiàn)的回顧，本文發(fā)現(xiàn)國內(nèi)學(xué)者關(guān)于地方債券的研究多停留于定性分析，而較為準(zhǔn)確的定量分析的文章則很少，主要有以下幾篇：韓立巖、鄭承利、羅雯、楊哲彬（2003）提出市政債券違約風(fēng)險的概念。利用KMV 模型建立市政債券信用風(fēng)險模型，他們提出了計算理論違約概率的方法?；贛ATLAB軟件模擬的真實分布，他們計算出不同債務(wù)規(guī)模的違約概率，提出合理的發(fā)債規(guī)模。周鵬（2008）嘗試通過多元線性回歸模型預(yù)測財政收入，然后運用KMV模型計算遼寧省基于對數(shù)正態(tài)分布的違約概率和合理發(fā)債規(guī)模。茹濤（2009）通過自回歸的方法預(yù)測上海市的財政收入，并運用KMV模型計算出上海市的違約概率和合理發(fā)債規(guī)模。

基于BS期權(quán)定價公式與風(fēng)險債務(wù)定價理論（Merton，1974），美國KMV公司開發(fā)了KMV模型。該模型最初用于銀行衡量負(fù)債公司違約風(fēng)險大小。如果在債務(wù)到期日，公司資產(chǎn)的市場價值高于公司債務(wù)值（違約點），則公司不會違約；如果此時公司資產(chǎn)價值低于公司債務(wù)值，則公司變賣所有資產(chǎn)用以償還債務(wù)。本文將公司資產(chǎn)的市值替換為地方可支配財政收入，公司債務(wù)替換為地方政府債券發(fā)行額，即可支配財政收入大于等于債券發(fā)行額時，地方政府能如期償還債券，否則地方政府將違約。

二、對江蘇地方政府債券發(fā)債規(guī)模及其信用風(fēng)險的實證分析

（一）指標(biāo)計算

1.可支配地方財政收入A2009。關(guān)于財政收入的預(yù)測方法很多，本文嘗試用茹濤（2009）的一階自回歸模型預(yù)測江蘇省財政收入，但對該方法進(jìn)行了改進(jìn)，將各指標(biāo)取對數(shù)再進(jìn)行一階自回歸。本文使用1978―2008年數(shù)據(jù)來預(yù)測2009年地方財政收入。

首先對模型中的各個數(shù)據(jù)序列做ADF檢驗，發(fā)現(xiàn)均是平穩(wěn)的，然后通過Eviews軟件得到一階自回歸模型：

log（FDRt）= 0.969218*log（FDRt-1）+0.085881*log（GDPt）-0.15224

（28.14858）（2.592835） （-3.75048）

FDRt表示第T年地方財政收入，F(xiàn)DRt-1表示第T-1年地方財政收入，GDPt表示第T年地方國內(nèi)生產(chǎn)總值。各項檢驗指標(biāo)均顯示模型可用于預(yù)測2009年地方財政收入。江蘇省2009年GDP預(yù)期增長率為10%，即33 343.87億元。經(jīng)模型計算得到，2009年江蘇省財政總收入預(yù)測值為：9 321.5億元。根據(jù)最近五年的趨勢看，地方財政收入占財政總收入的比例基本維持在40%，故地方財政收入預(yù)測值為：3 728.6億元。

并非所有地方財政收入均可作為地方政府債券發(fā)行擔(dān)保，秉承審慎原則，本文假定基本建設(shè)撥款、科技三項費用、企業(yè)挖潛改造費用這三項財政支出為可支配地方財政收入。由于2007年地方財政支出科目做了調(diào)整，不能直接找到2007年和2008年的相關(guān)數(shù)據(jù)。但收集數(shù)據(jù)過程中，筆者發(fā)現(xiàn)可支配地方財政收入占地方財政收入的比例一直穩(wěn)定在20%左右，秉承審慎原則，本文用1994年以來的最低比例17.625%預(yù)測2007、2008、2009年的可支配地方財政收入，得到A2009=657.17億元。

2.可支配地方財政收入增長率g和σ變動率。將A2009=

657.17億元及n=16（1994―2009年共16個數(shù)據(jù)），代入這兩指標(biāo)計算公式中，可得：g=0.2145，σ=0.0931。

3.2009年到期的地方政府債券本息和B2009。考慮到江蘇省將地方債券融資主要投向城鄉(xiāng)社區(qū)事務(wù)、農(nóng)林水事務(wù)、醫(yī)療衛(wèi)生、教育、交通運輸、文化及其他各項支出七個方面，本文以2008年這七項財政支出之和作為發(fā)行債券基數(shù)，設(shè)定六個地方政府債券發(fā)行規(guī)模。2009年4月20日，財政部江蘇84億地方政府債券票面年利率1.82%。我們假定2008年地方政府債券也以1.82%為年利率，從而可計算出2009年各個發(fā)債規(guī)模要償還的本息和（如表1所示）：

4.預(yù)期違約概率EDP。根據(jù)模型，已知A2009、g、σ、B200-和到期期限T=0，我們可求出違約距離DD和預(yù)期違約概率EDP（如表2所示）：

（二）模型結(jié)果分析

如果發(fā)行規(guī)模控制在30%以下，違約概率非常小且增長緩慢。如果發(fā)行規(guī)模為60%時，政府違約概率為0.999，幾乎肯定會違約。地方政府債券具有不可忽視的違約風(fēng)險，且違約風(fēng)險對發(fā)債規(guī)模有很強的敏感性。因為隨著債務(wù)規(guī)模的擴(kuò)大，違約概率呈現(xiàn)加速增大態(tài)勢。韓立巖（2003）認(rèn)為，地方公債的信用等級至少要達(dá)到標(biāo)準(zhǔn)普爾BBB+或者穆迪Baa1，其預(yù)期違約概率應(yīng)該在0.4%之內(nèi)，這樣方為安全邊際。

通過以上分析可以知道：假定地方政府可支配財政收入服從對數(shù)正態(tài)分布，當(dāng)?shù)胤秸畟l(fā)行規(guī)模為531.078億時，它的違約概率EDP非常的小，即2009年財政部代江蘇省發(fā)債84億幾乎沒有風(fēng)險。

三、模型的缺陷及改進(jìn)

在模型的運用過程中，發(fā)現(xiàn)模型主要存在以下缺陷：地方政府可支配財政收入服從對數(shù)正態(tài)分布的假設(shè)。地方政府可支配財政收入真實分布未必服從對數(shù)正態(tài)分布。通過Matlab軟件模擬出該指標(biāo)的真實分布，此為本模型的一個改進(jìn)方向。地方政府財政收入的預(yù)測方法不夠精確。2009年江蘇省實際地方財政收入為3 229億元，與地方財政收入預(yù)測值有差異。國內(nèi)有學(xué)者在這方面已經(jīng)做過一些有益探索，可以作為模型改進(jìn)方向。

參考文獻(xiàn)：

[1]韓立巖，鄭承利，羅雯，楊哲彬.中國市政債券信用風(fēng)險與發(fā)債規(guī)模研究[J].金融研究，2003，(2)：85-94.

[2]周鵬.關(guān)于中國地方政府發(fā)行債券相關(guān)問題的探討[D].北京：中央財經(jīng)大學(xué)，2008.

[3]茹濤.地方公債發(fā)行過程中的信用風(fēng)險度量與融資規(guī)模研究[D].上海：上海復(fù)旦大學(xué)，2009.

篇2

    《中華人民共和國行政處罰法》的第8條規(guī)定了行政處罰的種類共7項,前6項明確規(guī)定了行政處罰常用的處罰種類,而第7項只是籠統(tǒng)地規(guī)定:“法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰”,在行政法學(xué)上規(guī)結(jié)出行政處罰種類共四大類,即申誡罰、財產(chǎn)罰、行為罰、自由罰。申誡罰是指行政機(jī)關(guān)向違反行政法律規(guī)范的行政相對人提出警戒或者譴責(zé),申明其行為違法,教育行為人避免以后再犯的一種形式。它區(qū)別于其他種類處罰的特點在于對違法行為者實施的是精神上或者名譽、信譽等方面的懲戒,而不是對行政相對人的其他實體權(quán)利的剝奪或者限制,因此申誡罰更能體現(xiàn)教育與處罰相結(jié)合的原則。財產(chǎn)罰是指強迫違法的行政相對人交納一定數(shù)額的金錢或者剝奪其原有財產(chǎn)的行政處罰。這種處罰的特點是對違法的相對人在經(jīng)濟(jì)上給予制裁,迫使行政相對人履行金錢給付義務(wù)。財產(chǎn)罰是目前應(yīng)用最廣泛的一種行政處罰,如罰款、沒收違法所得、沒收非法財物。沒收指對非法收入應(yīng)采取沒收措施,而罰款是處罰違法相對人的合法收入,這是罰款與沒收的主要區(qū)別。行為罰(能力罰)是對行政相對人的行為權(quán)進(jìn)行限制或者剝奪的一種制裁措施。這里所說的行為主要是指經(jīng)行政機(jī)關(guān)批準(zhǔn)同意從事某項活動的權(quán)利和資格。沒有這種資格就意味著違法。如暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)。自由罰(人身罰)是限制或者剝奪違法行為人的人身自由的處罰。自由罰的實施使行政相對人的人身自由受到限制,也就是行政相對人在短時期內(nèi)將失去人身自由,如行政拘留。除了上述《行政處罰法》規(guī)定的常用處罰種類外,許多單行法律、法規(guī)規(guī)定了責(zé)令改正、通報批評等,下面將就這些規(guī)定是否行政處罰進(jìn)行探討。 

    1責(zé)令改正是否為行政處罰的種類 

    許多學(xué)者們和執(zhí)法工作者持不同意見,有的人認(rèn)為責(zé)令改正不是一種行政處罰,因為《行政處罰法》中沒有規(guī)定,因此它只是行政措施或行政命令,或者是行政強制,而有的人認(rèn)為,它是一種行政處罰,因為它是行政機(jī)關(guān)向行政相對人書面文書送達(dá)的,并且對行政相對人具有約束力,要求相對人必須執(zhí)行的?！缎姓幜P法》除了規(guī)定6種基本行政處罰種類外,還規(guī)定:法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰、行政機(jī)關(guān)實施行政處罰時,應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人改正或者限期改正違法行為。另如《中華人民共和國種子法》第10章法律責(zé)任第62條規(guī)定,違反本法規(guī)定,有下列行為之一的,由縣級以上人民政府農(nóng)業(yè)、林業(yè)行政主管部門或者工商行政管理機(jī)關(guān)責(zé)令改正,處以1 000元以上10 000元以下罰款:①經(jīng)營的種子應(yīng)當(dāng)包裝而沒包裝的。②經(jīng)營的種子沒有標(biāo)簽或者標(biāo)簽內(nèi)容不符合本法規(guī)定的。③偽造、涂改標(biāo)簽或者試驗、檢驗數(shù)據(jù)的。④未按規(guī)定制作、保存種子生產(chǎn)、經(jīng)營檔案的。⑤種子經(jīng)營者在異地設(shè)立分支機(jī)構(gòu)未按規(guī)定備案的。 

    這些規(guī)定中的“責(zé)令改正”是不是一種行政處罰呢?筆者認(rèn)為如果由行政處罰機(jī)關(guān)沒對行政相對人下達(dá)處罰決定之前,單獨口頭或者以文書下達(dá)的“責(zé)令改正通知書”就不是行政處罰,只是起要求違法的行政相對人糾正其違法行為的作用,具有教育意義;如果單行法條款中規(guī)定了責(zé)令改正,行政處罰機(jī)關(guān)對行政相對人以行政處罰決定形式書面下達(dá)的,那就是行政處罰。地方法規(guī)中規(guī)定的“責(zé)令改正”是不是行政處罰呢?如《江蘇省種子條例》第6章法律責(zé)任第42條規(guī)定,違法本條例第6條第2款規(guī)定,未經(jīng)批準(zhǔn)采集或者采伐省重點保護(hù)的天然種質(zhì)資源的,由縣級以上地方人民政府農(nóng)業(yè)或林業(yè)行政主管部門責(zé)令改正,沒收種子和違法所得,處以違法所得1倍以上3倍以下罰款;沒有違法所得的,處以1 000元以上20 000元以下的罰款。按理《江蘇省種子條例》只是地方法規(guī),只能規(guī)定6種基本的處罰種類,但是該條例的第1條規(guī)定,根據(jù)《中華人民共和國種子法》和有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定,結(jié)合本省實際,制定本條例?！缎姓幜P法》第11條規(guī)定,地方性法規(guī)可以設(shè)定除限制人身自由、吊銷企業(yè)營業(yè)執(zhí)照以外的行政處罰。法律行政法規(guī)對違法行為作出具體規(guī)定的,必須在法律、行政法規(guī)規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)作出具體規(guī)定。該條例的這條規(guī)定,實際上是對《種子法》第61條第3項作出的具體規(guī)定。另外,在法律和行政法規(guī)的法律責(zé)任或者罰則中規(guī)定類似于責(zé)令改正的,應(yīng)一并如上理解。 

    2通報批評是否為行政處罰的種類 

    對于通報批評,在法學(xué)界也有不同的看法,有的人認(rèn)為通報批評不是行政處罰的一種,而是一種機(jī)關(guān)內(nèi)部指出錯誤的方法,不具有處罰性,有的人認(rèn)為通報批評是一種行政處罰,一旦作出將會對行政相對人的名譽、信譽等產(chǎn)生影響。筆者認(rèn)為,通報批評用于單位內(nèi)部上級處理違紀(jì)的下級,或者黨和行政機(jī)關(guān)內(nèi)部監(jiān)察部門或者紀(jì)委處理違反紀(jì)律的人,這時只是一種行政處分,不是行政處罰。當(dāng)行政機(jī)關(guān)對違法的行政相對人使用通報批評時,是否是行政處罰呢?按照《行政處罰法》的第8條第(7)項規(guī)定,先看一個例子。《中華人民共和國審計法》第6章法律責(zé)任第43條規(guī)定,被審計單位違反本法規(guī)定,拒絕或者拖延提供與審計事項有關(guān)的資料的,或者提供的資料不真實、不完整的,或者拒絕、阻礙檢查的,由審計機(jī)關(guān)責(zé)令改正,可以通報批評,給予警告;拒不改正的,依法追究責(zé)任。這條規(guī)定中包含警告,也就是行政處罰的一種,筆者認(rèn)為,單獨對違法行政相對人以書面形式通報批評時,不是行政處罰,只是行政機(jī)關(guān)利用責(zé)權(quán)對違法的行政相對人一種警示,利用其聲譽對其施加壓力,迫使其停止或者改正違法行為。但是如果行政機(jī)關(guān)將通報批評寫入行政處罰決定中,并在一定范圍內(nèi)書面通報批評的,就是行政處罰。因此,通常有人把通報批評同警告一起,作為申誡罰的2種最重要的形式。其實,警告通常僅限于直接告知違法行為人,而通報批評告知的范圍較廣泛,不僅限于告知行為人自己,還包括告知與行為相關(guān)的公民、法人和其他組織。 

篇3

改革闖關(guān)從來不容易

周虎城

由于我國法律體系尚存在一些僵化和不適應(yīng)現(xiàn)實發(fā)展的狀況，要想改革，恐怕不得不陷入一定的違法陷阱。這個“違法”并不是說要去公然犯罪，去故意違規(guī)，而是通過改革把現(xiàn)行法律中存在的一些問題化解掉，建立新的制度體系。

任何改革都是有可能失敗的。如果改革注定不失敗，那就不需要改革，中央直接下一道指令照此辦理便行了，何苦還要找地方試驗？何苦還要建設(shè)什么特區(qū)呢?這些年來，關(guān)于特區(qū)不特的聲音甚囂塵上，為什么?不外乎是特區(qū)沒有拿出什么改革創(chuàng)新的案例來，沒有拿出什么為中國改革試水的方案來，也沒有什么新鮮的改革經(jīng)驗可以為全國其他地區(qū)提供。

“革新失敗免責(zé)”條款邏輯上不存在

李克杰

從現(xiàn)代法治的角度衡量，無論是普通工作還是改革創(chuàng)新，即使是失敗了，沒有達(dá)到預(yù)期的目的，只要工作過程中沒有程序違法和實體違法，都不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任；相反，如果程序違法，或者工作過程中存在故意或過失給國家、社會、集體或他人造成損害，只要構(gòu)成了違法，也都應(yīng)一律地承擔(dān)法律責(zé)任。

對于法律和行政法規(guī)規(guī)定的法律責(zé)任(包括紀(jì)律處分、行政處罰、民事制裁和刑事處罰)，地方性法規(guī)不僅沒有權(quán)力增減，而且也沒有權(quán)力豁免，否則就是越權(quán)，就是違反上位法。

換句話說，就是地方性法規(guī)對法律行政法規(guī)明確規(guī)定的法律責(zé)任沒有“豁免權(quán)”，它只能對自己設(shè)定的有限處罰措施享有“豁免權(quán)”，但也不得違背我國法治的公平公正原則，任何無原則的豁免都是不允許的。

盡管如此，“革新失敗免責(zé)”寫入地方法規(guī)并非沒有任何意義，其積極意義主要表現(xiàn)在鼓勵、導(dǎo)向和宣示方面，同時它也具有釋法意義。

它通過對“免責(zé)”條件和情形的具體列舉，能夠讓對法律并不十分精通和熟悉的革新者辨明方向。這意味著“革新失敗免責(zé)”入法必須充分論證，列舉情形必須周延，否則容易成為規(guī)避法律責(zé)任的借口?；诖?，海南刪除這一條款體現(xiàn)了立法理性，值得肯定。

“革新失敗免責(zé)”條款已經(jīng)過時

潘洪其

“改革創(chuàng)新”是這個時代中最為宏大、最具正當(dāng)性的主題詞之一。惟其如此，就免不了有人會以“改革創(chuàng)新”為名，大張旗鼓上項目，勞民傷財，竭澤而漁。

真正科學(xué)的鼓勵機(jī)制，與被鼓勵者承擔(dān)應(yīng)有的責(zé)任密不可分，人們一般稱之為“激勵約束機(jī)制”。

一方面，由于改革是對未來不確定性發(fā)起的沖撞，改革者必然要承擔(dān)各種未知的風(fēng)險，因此需要事先約定。改革如果獲得成功，改革者能夠在物質(zhì)上、榮譽上獲得什么樣的收益與獎勵，作為對其承擔(dān)風(fēng)險的合理補償。這是對改革創(chuàng)新的最好的鼓勵。

另一方面，改革者需受相應(yīng)的責(zé)任約束，這表現(xiàn)為明確改革者必須履行的責(zé)任；改革如果失敗，必須依法依規(guī)追究其責(zé)任，包括法律責(zé)任。這樣才既符合“風(fēng)險與收益對等”的公平原則，也符合“激勵與約束共存”的公正原則。

在改革開放初期，中國缺乏健全、完善的法制環(huán)境，社會上改革創(chuàng)新的動力普遍不足，當(dāng)時規(guī)定一些“改革創(chuàng)新失敗免責(zé)”待遇是很有必要的。

篇4

1.1行政調(diào)解設(shè)定不統(tǒng)一，缺乏規(guī)范性

我國行政調(diào)解沒有一部統(tǒng)一的法律，而是分散在不同的法律文件中予以規(guī)定。目前設(shè)定行政調(diào)解的法律文件種類形式多樣，層次參差不齊?！皳?jù)不完全統(tǒng)計，涉及行政調(diào)解的法律有近40部，行政法規(guī)約60部，行政規(guī)章約18部，地方法規(guī)約70部，地方規(guī)章約45部，另有大量一般規(guī)范性文件?！庇嘘P(guān)行政調(diào)解的規(guī)定分散在如此眾多的文件中，人們難以掌握。并且這些規(guī)定內(nèi)部不協(xié)調(diào)，相互沖突的地方屢見不鮮。在名稱上也不統(tǒng)一，有用“調(diào)解”的，有用“處理”的，不僅糾紛當(dāng)事人無所適從，就是行政主體的工作人員也搞不清楚。由于法律法規(guī)過于分散，導(dǎo)致難以形成合力，因此，在實踐中發(fā)揮的作用也很有限。

1.2行政調(diào)解制度內(nèi)容簡單，對象范圍狹窄

目前我國的行政調(diào)解相關(guān)法律條文十分簡約，其內(nèi)容僅涉及調(diào)解發(fā)生的情形、調(diào)解的主體和對象。而且調(diào)解的對象相對含糊，并無確切的范圍和限度。對象主要包括民事糾紛對財物損害賠償糾紛，對人身損害賠償糾紛輕微違法行為權(quán)屬爭議行政賠償、補償?shù)臄?shù)額爭議。呈現(xiàn)出較大的人為確定因素，容易與其他處理糾紛的方式相混淆，不利于當(dāng)事人選擇正確解決糾紛和爭議的方式。調(diào)解范圍設(shè)置的局限性，將難以充分發(fā)揮其在現(xiàn)代行政管理中應(yīng)有的作用。由于規(guī)定得不詳實，缺少與之相應(yīng)的程序，操作性不強，容易導(dǎo)致憑經(jīng)驗辦事，使行政調(diào)解的運作呈現(xiàn)一定的盲目性和任意性。

1.3行政調(diào)解缺乏基本的程序性保障

我國設(shè)定行政調(diào)解的法律文件幾乎都只設(shè)立了行政調(diào)解，而沒有設(shè)立具體調(diào)解程序?qū)嵺`中行政調(diào)解主體往往依照其他行政程序或自創(chuàng)調(diào)解程序進(jìn)行調(diào)解，隨意性大。程序是公正、合理、及時解決糾紛的有力保證，行政調(diào)解缺乏基本程序保證，當(dāng)事人很可能因程序不公而對調(diào)解結(jié)果不滿，從而使調(diào)解協(xié)議難以自覺履行。在我國目前的法律法規(guī)中，對調(diào)解程序規(guī)定的極少，只在《合同爭議行政調(diào)解辦法》中有了較為詳細(xì)的規(guī)定，而《辦法》也只規(guī)定了申請—受理—調(diào)解—終結(jié)—歸檔五個簡單的程序，缺少了行政調(diào)解所必須的一些程序性措施和原則，比如在調(diào)解之中，應(yīng)該聽取當(dāng)事人陳述和申辯，對重要事項進(jìn)行調(diào)解采用聽證程序等。這是程序民主、程序正義的基本要求。這些程序性缺陷常常使當(dāng)事人對行政主體失去信任，導(dǎo)致行政調(diào)解功能難以發(fā)揮。

2完善我國的行政調(diào)解制度的設(shè)想

根據(jù)上述分析，我國行政調(diào)解制度在法律規(guī)定方面存在諸多不足的地方，導(dǎo)致該制度在實踐中操作性不強，不能將其應(yīng)有的功能充分發(fā)揮。為適應(yīng)現(xiàn)代社會發(fā)展的需要，必須積極完善行政調(diào)解制度。針對我國現(xiàn)有的行政調(diào)解規(guī)則，筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)從統(tǒng)一法律規(guī)范，擴(kuò)大對象范圍，規(guī)范程序及賦予協(xié)議法律效力等四方面進(jìn)行設(shè)想。

2.1行政調(diào)解法律規(guī)范統(tǒng)一化

2.1.1確立行政調(diào)解制度的基本原則

一項制度所確立的原則具有最高效力，對于活動的開展具有指導(dǎo)意義。同樣的，行政調(diào)解必須在法律規(guī)定的范圍內(nèi)進(jìn)行，凡是法律上明文規(guī)定可以適用行政調(diào)解，方可適用，同時要以當(dāng)事人自愿為前提。如果法律沒有規(guī)定，當(dāng)事人不愿意的，決不能強行調(diào)解。行政調(diào)解應(yīng)當(dāng)遵循一定的原則：

（1）合法原則。

行政法治原則是行政法的基本原則，行政調(diào)解作為一種行政行為，當(dāng)然也應(yīng)當(dāng)遵守合法性原則的要求。具體表現(xiàn)在行政調(diào)解必須遵循法律、法規(guī)的規(guī)定，要受到法的理念與精神的支配，公平、公正地化解糾紛，有效地保護(hù)各方當(dāng)事人的合法權(quán)益。

（2）自愿、自治原則

自愿是行政調(diào)解得以進(jìn)行的前提條件。行政調(diào)解行為與其他絕大部分行政行為的區(qū)別之一就是其不具有強制性，行政機(jī)關(guān)在調(diào)解中只能是組織者、中間人，其不能在當(dāng)事人拒絕接受調(diào)解時強制進(jìn)行。自治是指當(dāng)事人在自愿的基礎(chǔ)上強調(diào)當(dāng)事人的親力親為，自覺處分自己的實體權(quán)利。按照自愿、自治原則，當(dāng)事人有權(quán)決定是否接受調(diào)解，在調(diào)解中如何主張自己的合法權(quán)益，對調(diào)解結(jié)果是否接受等，但需注意的是，該項原則必須在不違反法律、法規(guī)和政策，不影響和損害當(dāng)事人、第三人的權(quán)益和公共利益的前提下適用。

2.1.2設(shè)立統(tǒng)一的法律規(guī)范

我國的法律文件對于行政調(diào)解規(guī)定從實體法上看較為分散。然而挪威、美國都先后制定了《糾紛解決法》。歐盟、聯(lián)合國也正在起草倡導(dǎo)適用調(diào)解手段解決社會矛盾、糾紛的法律文件。可見，訴訟外調(diào)解是現(xiàn)代法律制度發(fā)展的一大趨勢。我國應(yīng)該適應(yīng)社會的變革要求，修訂相關(guān)法律。在條件成熟時，應(yīng)該考慮制訂統(tǒng)一的《行政調(diào)解法》。在《行政調(diào)解法》中，明確界定各種制度化調(diào)解機(jī)構(gòu)的全縣、效力、人員構(gòu)成及資質(zhì)條件；確定國家和各級政府對不同的調(diào)解所應(yīng)承擔(dān)的資源投入、管理、監(jiān)督、保障的職責(zé)和權(quán)限范圍；解決調(diào)解以及其他糾紛解決程序與正式的司法程序之間的沖突，減少各種機(jī)制之間的沖突和重復(fù)，使包括司法在內(nèi)的糾紛解決機(jī)制整體運行更為合理和有效；建立對調(diào)解的司法審查與救濟(jì)程序，保障當(dāng)事人的合法權(quán)益和社會公正。

2.2行政調(diào)解范圍普遍化

從美國的經(jīng)驗來看，其調(diào)解發(fā)展非常迅速，適用范圍也在逐步擴(kuò)大。近年來，調(diào)解解決爭議范圍進(jìn)一步擴(kuò)大，對于有關(guān)消費者權(quán)益保護(hù)、租佃關(guān)系的民事爭議和小型的刑事案件等諸多糾紛均納入到調(diào)解的范圍之中。然而如前所述，我國行政調(diào)解范圍大致局限于民事糾紛、輕微的刑事案件以及行政賠償和補償?shù)臄?shù)額爭議這幾個方面，實際上，調(diào)解機(jī)制在涉及行政自由裁量權(quán)的爭議中，能夠較好地發(fā)揮作用。因此，行政調(diào)解范圍應(yīng)從現(xiàn)有的解決與行政管理有關(guān)的民事爭議，擴(kuò)展到行政爭議的解決中去。只要不與法律規(guī)定相抵觸，或侵害行政相對人之外的第三人的合法權(quán)益，行政糾紛就可以適用調(diào)解。

參考文獻(xiàn)

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篇5

關(guān)鍵詞：氣象；執(zhí)法；發(fā)展

一、引言

氣象行政執(zhí)法是氣象主管機(jī)構(gòu)履行政府行政管理職能的重要方式之一，氣象主管機(jī)構(gòu)依法履行對外管理的過程中，氣象行政執(zhí)法主體是否適格，氣象行政執(zhí)法行為是否規(guī)范、合法，不僅對于維護(hù)氣象行政相對人具有直接利害關(guān)系，同時對維護(hù)氣象主管機(jī)構(gòu)的良好執(zhí)法形象也是至關(guān)重要的?！稓庀蠓ā返念C布實施，賦予氣象主管機(jī)構(gòu)行政執(zhí)法權(quán)，作為氣象行政執(zhí)法主體機(jī)關(guān)，如何依法行政，保證氣象事業(yè)快速有序發(fā)展，有更高的具體要求。本文從氣象部門實際出發(fā)，分析目前氣象行政執(zhí)法存在的問題，提出改進(jìn)、確立有效的氣象行政執(zhí)法行為的一些建議。

二、氣象行政執(zhí)法的解釋

氣象行政執(zhí)法是指氣象主管機(jī)構(gòu)基于氣象法律、法規(guī)的授權(quán)，為實現(xiàn)公共利益，依法對相對人實施處理權(quán)、保障實施權(quán)等具體行政行為的總稱。具體體現(xiàn)為在氣象行政部門職權(quán)范圍內(nèi)依法實施監(jiān)督管理和依法查處違反活動，它是保證氣象法制建設(shè)的重要措施。

三、氣象行政執(zhí)法的特點

⑴行政性。氣象行政執(zhí)法是氣象主管機(jī)構(gòu)依據(jù)氣象法律、法規(guī)和規(guī)章的有關(guān)規(guī)定，針對特定的行政相對人或事采取某種具體行政措施。

⑵程序性。氣象行政執(zhí)法既要執(zhí)行實體法，同時執(zhí)行程序法，任何一方面的欠缺都可能導(dǎo)致行政執(zhí)法無效。

⑶強制性。只要發(fā)現(xiàn)行政相對人違反行政法律規(guī)范，氣象主管機(jī)構(gòu)就可依法實施行政執(zhí)法行為。

⑷可訴性。氣象行政執(zhí)法一旦出錯，必然會直接損害相對人的合法權(quán)益。相對人為維護(hù)自身的合法權(quán)益必然會對氣象行政執(zhí)法行為提起復(fù)議、訴訟等。

⑸服務(wù)性。氣象行政執(zhí)法主體不但是管理者，還是服務(wù)者。其服務(wù)于氣象的公共性，服務(wù)于氣象的安全保障功能和服務(wù)于氣象的資源。

四、氣象行政執(zhí)法的依據(jù)

氣象行政執(zhí)法依據(jù)是指實施氣象行政執(zhí)法的法律依據(jù)，按照法律效力等級由高到低的順序排列氣象行政執(zhí)法的法律依據(jù)的順序應(yīng)當(dāng)是憲法、法律、行政法規(guī)、地方法規(guī)、規(guī)章。

⑴憲法。憲法是我國的根本大法，是一切執(zhí)法活動的依據(jù)。

⑵法律。包括基本法律和非基本法律，基本法律有《行政處罰法》、《行政復(fù)議法》、《行政許可法》，這些法律為氣象行政執(zhí)法提供了程序上的依據(jù)。非基本法律有《氣象法》，是氣象行政執(zhí)法的實體依據(jù)。

⑶行政法規(guī)。行政法規(guī)是氣象行政執(zhí)法依據(jù)的重要組成部分，《人工影響天氣管理條例》對違反人工影響天氣作業(yè)規(guī)范或者操作規(guī)程、未按照批準(zhǔn)的空域和作業(yè)的時限實施人工影響天氣作業(yè)等行為由有關(guān)氣象主管機(jī)構(gòu)進(jìn)行處罰。《通用航空飛行管制條例》對未經(jīng)批準(zhǔn)擅自升放、未按照批準(zhǔn)的申請升放無人駕駛自由氣球或者系留氣球等違法行為由有關(guān)氣象主管機(jī)構(gòu)進(jìn)行行政處罰。

⑷地方氣象法規(guī)。是氣象行政執(zhí)法部門在本行政區(qū)域內(nèi)執(zhí)法的依據(jù)。

⑸氣象部門規(guī)章和地方政府氣象規(guī)章。這些規(guī)章對氣象主管機(jī)構(gòu)的行政主體資格和執(zhí)法范圍均做出了明確的規(guī)定。

五、氣象行政執(zhí)法的存在問題

⑴對氣象違法行為的性質(zhì)界定不夠準(zhǔn)確，存在處罰畏難情緒。氣象主管機(jī)構(gòu)的執(zhí)法人員面對嚴(yán)格的處罰程序和相對人維權(quán)意識和水平的不斷提高，存在處罰畏難情緒，擔(dān)心處罰程序操作不當(dāng)引訟，從而出現(xiàn)了該罰不罰的現(xiàn)象。

⑵證據(jù)收集欠規(guī)范、完整。在實際工作中，執(zhí)法人員在大多數(shù)情況下僅依據(jù)對當(dāng)事人、證人的調(diào)查筆錄作出行政處罰決定，很少有在收集當(dāng)事人陳述后，圍繞違法行為的再行收集證人證言、制作現(xiàn)場勘驗檢查筆錄等其他相關(guān)證據(jù)。而作為行政處罰主要判斷依據(jù)的調(diào)查筆錄由于只是一個獨立的的證據(jù)在沒有其他相關(guān)證據(jù)的印證下形成證據(jù)鏈的情況下，調(diào)查筆錄的效力就會受到質(zhì)疑。

⑶行政處罰受到的外部干擾大，執(zhí)法人員處罰顧慮多。隨著城市的不斷擴(kuò)展，使原先處于城市邊緣的氣象探測場被高層建筑所包圍，破壞氣象探測環(huán)境的行為時常發(fā)生，面對這類氣象違法行為，氣象主管機(jī)構(gòu)因為顧慮政府或相關(guān)部門的關(guān)系而不敢執(zhí)法。

⑷氣象執(zhí)法崗位專業(yè)法律人員缺乏。執(zhí)法人員雖經(jīng)過省、市級的培訓(xùn)，掌握有關(guān)法律、法規(guī)，但面對嚴(yán)格的立案、調(diào)查、取證、定性、聽證、處罰程序沒有十分準(zhǔn)確的把握。

六、氣象行政執(zhí)法的規(guī)范建設(shè)

⑴以《氣象法》為依據(jù)，抓緊完善地方性氣象法規(guī)體系建設(shè)，制定與之相配套的地方性法規(guī)和規(guī)章，如涉及氣象災(zāi)害防御、氣象信息制作和、雷電管理等方面的內(nèi)容。

⑵更新執(zhí)法觀念，明確氣象行政處罰關(guān)系。氣象行政執(zhí)法人員要提高對行政處罰目的、意義和性質(zhì)的認(rèn)識，做到明確氣象行政執(zhí)法權(quán)威和維護(hù)相對人合法權(quán)益之間、氣象行政執(zhí)法與尊重相對人的人權(quán)、氣象行政執(zhí)法與構(gòu)建和諧社會的關(guān)系。

⑶合理使用自由裁量權(quán)，確保氣象行政處罰內(nèi)容合法。慎重運用行政處罰的自由裁量權(quán)，做到執(zhí)法過程符合法定程序，對違法者的處理幅度適當(dāng)，避免出現(xiàn)有法不依、執(zhí)法不嚴(yán)、違法不究、權(quán)責(zé)脫節(jié)等現(xiàn)象。

⑷提高氣象行政執(zhí)法的技術(shù)水平。要對氣象違法行為進(jìn)行分類和整理，對每一類違法行為的性質(zhì)、特征和重要環(huán)節(jié)，調(diào)查取證的程序、證據(jù)的保存和使用等問題加以明確，做到取證準(zhǔn)確、及時、合法、有效，確保處罰行為依據(jù)的違法事實確鑿、證據(jù)確實、充分。

⑸全面提高氣象行政執(zhí)法人員的整體法律素質(zhì)。對氣象行政執(zhí)法人員圍繞行政處罰的基本知識、氣象法律法規(guī)和規(guī)章等內(nèi)容有針對性地開展法律知識培訓(xùn)，提高法律素質(zhì)。

七、氣象行政執(zhí)法的發(fā)展方向

⑴執(zhí)法的重心基層化。執(zhí)法的重心應(yīng)當(dāng)放在地(市)級氣象主管機(jī)構(gòu)。省級氣象主管機(jī)構(gòu)主要是對地(市)級氣象主管機(jī)構(gòu)的執(zhí)法進(jìn)行指導(dǎo)協(xié)調(diào)、監(jiān)督檢查以及查處影響重大的違法行為和跨區(qū)域的氣象違法案件。

⑵規(guī)范執(zhí)法程序，完善氣象行政許可流程和統(tǒng)一執(zhí)法文書格式，提高執(zhí)法工作效率和執(zhí)法質(zhì)量。

⑶執(zhí)法隊伍專職化，建立定期培訓(xùn)制度，提高執(zhí)法質(zhì)量?！笆鞘械臍庀笾鞴軝C(jī)構(gòu)要有3-5名專職氣象行政執(zhí)法人員；地(市)級氣象主管機(jī)構(gòu)要有2-4名專職氣象行政執(zhí)法人員；縣氣象主管機(jī)構(gòu)要2人以上兼職人員承擔(dān)本單位的氣象法制工作。”每年定期舉辦以氣象法律法規(guī)為主要內(nèi)容的培訓(xùn)班，使執(zhí)法人員做到“科學(xué)執(zhí)法、公正執(zhí)法、廉潔執(zhí)法、文明執(zhí)法”。

⑷執(zhí)法宣傳。通過“3•23”世界氣象日、“12•4”全國法律宣傳日、網(wǎng)絡(luò)、手機(jī)短信等渠道和形式，廣泛宣傳氣象法律法規(guī)和規(guī)章。努力把氣象法律、法規(guī)知識宣傳到社會的各方面，減少氣象違反案件的發(fā)生。

八、結(jié)束語

氣象行政執(zhí)法是行政執(zhí)法在氣象行政中具體運用，具有一般行政執(zhí)法的特點，又具有氣象行政的特有的特性，只有使氣象行政執(zhí)法進(jìn)一步走上規(guī)范化、法制化的軌道，才能推進(jìn)氣象事業(yè)的飛躍發(fā)展。

篇6

第一條為規(guī)范財政部門會計監(jiān)督工作，保障財政部門有效實施會計監(jiān)督，保護(hù)公民、法人和其他組織的合法權(quán)益，根據(jù)《中華人民共和國會計法》（以下簡稱《會計法》）、《中華人民共和國行政處罰法》（以下簡稱《行政處罰法》）、《企業(yè)財務(wù)會計報告條例》等有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定，制定本辦法。

第二條國務(wù)院財政部門及其派出機(jī)構(gòu)和縣級以上地方各級人民政府財政部門（以下統(tǒng)稱財政部門）對國家機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體、公司、企業(yè)、事業(yè)單位和其他組織（以下統(tǒng)稱單位）執(zhí)行《會計法》和國家統(tǒng)一的會計制度的行為實施監(jiān)督檢查以及對違法會計行為實施行政處罰，適用本辦法。

當(dāng)事人的違法會計行為依法應(yīng)當(dāng)給予行政處分的，執(zhí)行有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定。

第三條縣級以上財政部門負(fù)責(zé)本行政區(qū)域的會計監(jiān)督檢查，并依法對違法會計行為實施行政處罰。

跨行政區(qū)域行政處罰案件的管轄確定，由相關(guān)的財政部門協(xié)商解決；協(xié)商不成的，報請共同的上一級財政部門指定管轄。

上級財政部門可以直接查處下級財政部門管轄的案件，下級財政部門對于重大、疑難案件可以報請上級財政部門管轄。

第四條財政部門對違法會計行為案件的處理，應(yīng)當(dāng)按照本辦法規(guī)定的程序，經(jīng)審查立案、組織檢查、審理后，作出處理決定。

第五條財政部門應(yīng)當(dāng)在內(nèi)部指定專門的機(jī)構(gòu)或者在相關(guān)機(jī)構(gòu)中指定專門的人員負(fù)責(zé)會計監(jiān)督檢查和違法會計行為案件的立案、審理、執(zhí)行、移送和案卷管理等工作。財政部門內(nèi)部相關(guān)機(jī)構(gòu)或者職責(zé)的設(shè)立，應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)案件調(diào)查與案件審理相分離、罰款決定與罰款收繳相分離的原則。

第六條財政部門應(yīng)當(dāng)建立健全會計監(jiān)督制度，并將會計監(jiān)督與財務(wù)監(jiān)督和其他財政監(jiān)督結(jié)合起來，不斷改進(jìn)和加強會計監(jiān)督工作。

第七條任何單位和個人對違法會計行為有權(quán)檢舉。

財政部門對受理的檢舉應(yīng)當(dāng)及時按照有關(guān)規(guī)定處理，不得將檢舉人姓名和檢舉材料轉(zhuǎn)給被檢舉單位和被檢舉人個人。

第八條財政部門及其工作人員對在會計監(jiān)督檢查工作中知悉的國家秘密和商業(yè)秘密負(fù)有保密義務(wù)。

第二章會計監(jiān)督檢查的內(nèi)容、形式和程序

第九條財政部門依法對各單位設(shè)置會計賬簿的下列情況實施監(jiān)督檢查：

（一）應(yīng)當(dāng)設(shè)置會計賬簿的是否按規(guī)定設(shè)置會計賬簿；

（二）是否存在賬外設(shè)賬的行為；

（三）是否存在偽造、變造會計賬簿的行為；

（四）設(shè)置會計賬簿是否存在其他違反法律、行政法規(guī)和國家統(tǒng)一的會計制度的行為。

第十條財政部門依法對各單位會計憑證、會計賬簿、財務(wù)會計報告和其b他會計資料的真實性、完整性實施監(jiān)督檢查，內(nèi)容包括：

（一）《會計法》第十條規(guī)定的應(yīng)當(dāng)辦理會計手續(xù)、進(jìn)行會計核算的經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)事項是否如實在會計憑證、會計賬簿、財務(wù)會計報告和其他會計資料上反映；

（二）填制的會計憑證、登記的會計賬簿、編制的財務(wù)會計報告與實際發(fā)生的經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)事項是否相符；

（三）財務(wù)會計報告的內(nèi)容是否符合有關(guān)法律、行政法規(guī)和國家統(tǒng)一的會計制度的規(guī)定；

（四）其他會計資料是否真實、完整。

第十一條財政部門依法對各單位會計核算的下列情況實施監(jiān)督檢查：

（一）采用會計年度、使用記賬本位幣和會計記錄文字是否符合法律、行政法規(guī)和國家統(tǒng)一的會計制度的規(guī)定；

（二）填制或者取得原始憑證、編制記賬憑證、登記會計賬簿是否符合法律、行政法規(guī)和國家統(tǒng)一的會計制度的規(guī)定；

（三）財務(wù)會計報告的編制程序、報送對象和報送期限是否符合法律、行政法規(guī)和國家統(tǒng)一的會計制度的規(guī)定；

（四）會計處理方法的采用和變更是否符合法律、行政法規(guī)和國家統(tǒng)一的會計制度的規(guī)定；

（五）使用的會計軟件及其生成的會計資料是否符合法律、行政法規(guī)和國家統(tǒng)一的會計制度的規(guī)定；

（六）是否按照法律、行政法規(guī)和國家統(tǒng)一的會計制度的規(guī)定建立并實施內(nèi)部會計監(jiān)督制度；

（七）會計核算是否有其他違法會計行為。

第十二條財政部門依法對各單位會計檔案的建立、保管和銷毀是否符合法律、行政法規(guī)和國家統(tǒng)一的會計制度的規(guī)定實施監(jiān)督檢查。

第十三條財政部門依法對公司、企業(yè)執(zhí)行《會計法》第二十五條和第二十六條的情況實施監(jiān)督檢查。

第十四條財政部門依法對各單位任用會計人員的下列情況實施監(jiān)督檢查：

（一）從事會計工作的人員是否持有會計從業(yè)資格證書；

（二）會計機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人（會計主管人員）是否具備法律、行政法規(guī)和國家統(tǒng)一的會計制度規(guī)定的任職資格。

第十五條國務(wù)院財政部門及其派出機(jī)構(gòu)和省、自治區(qū)、直轄市財政部門依法對會計師事務(wù)所出具的審計報告的程序和內(nèi)容實施監(jiān)督檢查。

第十六條財政部門實施會計監(jiān)督檢查可以采用下列形式：

（一）對單位遵守《會計法》、會計行政法規(guī)和國家統(tǒng)一的會計制度情況進(jìn)行全面檢查；

（二）對單位會計基礎(chǔ)工作、從事會計工作的人員持有會計從業(yè)資格證書、會計人員從業(yè)情況進(jìn)行專項檢查或者抽查；

（三）對有檢舉線索或者在財政管理工作中發(fā)現(xiàn)有違法嫌疑的單位進(jìn)行重點檢查；

（四）對經(jīng)注冊會計師審計的財務(wù)會計報告進(jìn)行定期抽查；

（五）對會計師事務(wù)所出具的審計報告進(jìn)行抽查；

（六）依法實施其他形式的會計監(jiān)督檢查。

第十七條財政部門實施會計監(jiān)督檢查，應(yīng)當(dāng)執(zhí)行《財政檢查工作規(guī)則》（財政部財監(jiān)字〔19**〕223號）和本辦法規(guī)定的工作程序、要求，保證會計監(jiān)督檢查的工作質(zhì)量。

第十八條在會計監(jiān)督檢查中，檢查人員應(yīng)當(dāng)如實填寫會計監(jiān)督檢查工作記錄。

會計監(jiān)督檢查工作記錄應(yīng)當(dāng)包括下列內(nèi)容：

（一）檢查工作記錄的編號；

（二）被檢查單位違法會計行為發(fā)生的日期、記賬憑證編號、會計賬簿名稱和編號、財務(wù)會計報告名稱和會計期間、會計檔案編號；

（三）被檢查單位違法會計行為主要內(nèi)容摘錄；

（四）會計監(jiān)督檢查工作記錄附件的主要內(nèi)容和頁數(shù)；

（五）其他應(yīng)當(dāng)說明的事項；

（六）檢查人員簽章及填制日期；

（七）檢查組長簽章及日期。

前款第（四）項所稱會計監(jiān)督檢查工作記錄附件應(yīng)當(dāng)包括下列材料：

（一）與被檢查事項有關(guān)的會計憑證、會計賬簿、財務(wù)會計報告等會計資料的復(fù)印件；

（二）與被檢查事項有關(guān)的文件、合同、協(xié)議、往來函件等資料的復(fù)印件；

（三）注冊會計師及其會計師事務(wù)所出具的審計報告、有關(guān)資料的復(fù)印件；

（四）其他有關(guān)資料。

第十九條財政部門實施會計監(jiān)督檢查，可以在被檢查單位的業(yè)務(wù)場所進(jìn)行；必要時，經(jīng)財政部門負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，也可以將被檢查單位以前會計年度的會計憑證、會計賬簿、財務(wù)會計報告和其他有關(guān)資料調(diào)回財政部門檢查，但須由組織檢查的財政部門向被檢查單位開具調(diào)用會計資料清單，并在三個月內(nèi)完整退還。

第二十條財政部門在被檢查單位涉嫌違法的證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，經(jīng)財政部門負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以對證據(jù)先行登記保存，并應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)對先行登記保存的證據(jù)作出處理決定。

第二十一條國務(wù)院財政部門及其派出機(jī)構(gòu)在對有關(guān)單位會計資料的真實性、完整性實施監(jiān)督檢查過程中，發(fā)現(xiàn)重大違法嫌疑時，可以向與被檢查單位有經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)往來的單位查詢被檢查單位開立賬戶的金融機(jī)構(gòu)查詢有關(guān)情況。向與被檢查單位有經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)往來的單位查詢有關(guān)情況，應(yīng)當(dāng)經(jīng)國務(wù)院財政部門或者其派出機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，并持查詢情況許可證明；向被檢查單位開立賬戶的金融機(jī)構(gòu)查詢情況，應(yīng)當(dāng)遵守《關(guān)于財政部及其派出機(jī)構(gòu)查詢被監(jiān)督單位有關(guān)情況若干具體問題的通知》（財政部、中國人民銀行財監(jiān)字〔20**〕39號）的規(guī)定。

第二十二條檢查組應(yīng)當(dāng)在檢查工作結(jié)束后十日內(nèi)，將會計監(jiān)督檢查報告、會計監(jiān)督檢查工作記錄及其附件、被檢查當(dāng)事人提出的書面意見提交組織檢查的財政部門。

會計監(jiān)督檢查報告應(yīng)當(dāng)包括下列內(nèi)容：

（一）檢查的范圍、內(nèi)容、形式和時間；

（二）被檢查單位的基本情況；

（三）檢查組檢查工作的基本情況；

（四）當(dāng)事人的違法會計行為和確認(rèn)違法事實的依據(jù)；

（五）對當(dāng)事人給予行政處罰的建議；

（六）對當(dāng)事人給予行政處分的建議；

（七）對涉嫌犯罪的當(dāng)事人提出移送司法機(jī)關(guān)的建議；

（八）其他需要說明的內(nèi)容；

（九）檢查組組長簽章及日期。

第二十三條財政部門對于檢查組提交的會計監(jiān)督檢查報告及其他有關(guān)材料應(yīng)當(dāng)按照本辦法第四章的有關(guān)規(guī)定進(jìn)行審理，并作出處理決定。

第三章處理、處罰的種類和適用

第二十四條財政部門在會計監(jiān)督檢查中實施行政處罰的種類包括：

（一）警告；

（二）罰款；

（三）吊銷會計從業(yè)資格證書。

第二十五條財政部門對違法會計行為查實后，應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人改正或者限期改正，并依法給予行政處罰。

第二十六條當(dāng)事人有下列情形之一的，財政部門應(yīng)當(dāng)依法從輕給予行政處罰：

（一）違法會計行為是初犯，且主動改正違法會計行為、消除危害后果的；

（二）違法會計行為是受他人脅迫進(jìn)行的；

（三）配合財政部門查處違法會計行為有立功表現(xiàn)的；

（四）其它依法應(yīng)當(dāng)從輕給予行政處罰的。

第二十七條當(dāng)事人有下列情形之一的，財政部門應(yīng)當(dāng)依法從重給予行政處罰：

（一）無故未能按期改正違法會計行為的；

（二）屢查屢犯的；

（三）抗拒、阻撓依法實施的監(jiān)督，不如實提供有關(guān)會計資料和情況的；

（四）脅迫他人實施違法會計行為的；

（五）違法會計行為對單位的財務(wù)狀況和經(jīng)營成果產(chǎn)生重大影響的；

（六）以虛假的經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)事項或者資料為依據(jù)進(jìn)行會計核算，造成會計信息嚴(yán)重失實的；

（七）隨意改變會計要素確認(rèn)標(biāo)準(zhǔn)、計量方法，造成會計信息嚴(yán)重失實的；

（八）違法會計行為是以截留、挪用、侵占、浪費國家財政資金為目的的；

（九）違法會計行為已構(gòu)成犯罪但司法機(jī)關(guān)免予刑事處罰的。

第二十八條財政部門在對本辦法第九條、第十條、第十一條、第十二條、第十三條、第十四條規(guī)定的內(nèi)容實施會計監(jiān)督檢查中，發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人有《會計法》第四十二條第一款所列違法會計行為的，應(yīng)當(dāng)依照《會計法》第四十二條的規(guī)定處理。

第二十九條財政部門在對本辦法第九條、第十條、第十一條、第十二條、第十三條規(guī)定的內(nèi)容實施會計監(jiān)督檢查中，發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人有偽造、變造會計憑證、會計賬簿或者編制虛假財務(wù)會計報告的，應(yīng)當(dāng)依照《會計法》第四十三條的規(guī)定處理。

第三十條財政部門在對本辦法第九條、第十條、第十一條、第十二條、第十三條規(guī)定的內(nèi)容實施會計監(jiān)督檢查中，發(fā)現(xiàn)有隱匿或者故意銷毀依法應(yīng)當(dāng)保存的會計憑證、會計賬簿、財務(wù)會計報告的違法會計行為的，應(yīng)當(dāng)依照《會計法》第四十四條的規(guī)定處理。

第三十一條財政部門在實施會計監(jiān)督檢查中，發(fā)現(xiàn)被檢查單位的有關(guān)人員有授意、指使、強令會計機(jī)構(gòu)、會計人員及其他人員偽造、變造或者隱匿、故意銷毀依法應(yīng)當(dāng)保存的會計憑證、會計賬簿，編制虛假財務(wù)會計報告行為的，應(yīng)當(dāng)依照《會計法》第四十五條的規(guī)定處理。

第三十二條財政部門在會計監(jiān)督檢查中發(fā)現(xiàn)單位負(fù)責(zé)人對依法履行職責(zé)的會計人員實行打擊報復(fù)的，應(yīng)當(dāng)依照《會計法》第四十六條的規(guī)定處理。

第三十三條財政部門對本辦法第十五條規(guī)定的內(nèi)容實施監(jiān)督檢查時，發(fā)現(xiàn)注冊會計師及會計師事務(wù)所出具審計報告的程序和內(nèi)容違反《中華人民共和國注冊會計師法》規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國注冊會計師法》的有關(guān)規(guī)定處理。

第三十四條財政部門認(rèn)為違法會計行為構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)規(guī)定移送司法機(jī)關(guān)處理。

第三十五條財政部門的工作人員在實施會計監(jiān)督中，有下列行為之一的，依法給予行政處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任：

（一）的；

（二）、的；

（三）索賄受賄的；

（四）泄露國家秘密、商業(yè)秘密的。

第四章行政處罰程序

第三十六條財政部門對違法會計行為實施行政處罰，應(yīng)當(dāng)按照本章規(guī)定的程序辦理。

第三十七條財政部門對公民、法人和其他組織檢舉的違法會計行為案件，應(yīng)當(dāng)予以審查，并在七日內(nèi)決定是否立案。

第三十八條財政部門對違法會計行為案件的下列內(nèi)容予以審查：

（一）違法事實是否清楚；

（二）證據(jù)是否確鑿；

（三）其他需要審查的內(nèi)容。

第三十九條財政部門對符合下列條件的違法會計行為案件應(yīng)當(dāng)予以立案：

（一）有明確的違法會計行為、違法會計行為人；

（二）有可靠的事實依據(jù)；

（三）當(dāng)事人的違法會計行為依法應(yīng)當(dāng)給予行政處罰；

（四）屬于本機(jī)關(guān)管轄。

第四十條財政部門對違法會計行為案件審查后，認(rèn)為不符合立案條件的，應(yīng)當(dāng)告知檢舉人，并將審查意見存檔；認(rèn)為案件依法應(yīng)當(dāng)由其他部門管轄的，及時將案件材料移送有關(guān)部門。

第四十一條對下列違法會計行為案件，財政部門可以直接立案：

（一）在會計監(jiān)督檢查中發(fā)現(xiàn)的；

（二）在其它財政監(jiān)督檢查中發(fā)現(xiàn)的；

（三）在日常財政管理工作中發(fā)現(xiàn)的；

（四）上級財政部門指定辦理、下級財政部門上報的；

（五）有關(guān)部門移送的。

第四十二條財政部門對按照本辦法第三十七條、第三十九條和第四十一條（三）、（四）、（五）項規(guī)定立案的違法會計行為案件，應(yīng)當(dāng)按照本辦法第二章規(guī)定的程序?qū)嵤嫳O(jiān)督檢查。

第四十三條財政部門應(yīng)當(dāng)建立違法會計行為案件的審理制度。

財政部門應(yīng)當(dāng)指定專門的機(jī)構(gòu)或者在相關(guān)機(jī)構(gòu)中指定專門的人員，負(fù)責(zé)對已經(jīng)立案并實施會計監(jiān)督檢查的案件按照本章規(guī)定的程序?qū)徍藱z查組提交的有關(guān)材料，以確定是否對當(dāng)事人給予行政處罰以及對當(dāng)事人的處罰種類和幅度。

第四十四條財政部門對違法會計行為案件的審理應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律、行政法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定進(jìn)行，并遵循實事求是、證據(jù)確鑿、程序合法、錯罰相當(dāng)?shù)脑瓌t。

第四十五條案件審理人員應(yīng)當(dāng)對違法會計行為案件的下列內(nèi)容進(jìn)行審查：

（一）實施的會計監(jiān)督檢查是否符合法定程序；

（二）當(dāng)事人的違法事實是否清楚；

（三）收集的證明材料是否真實、充分；

（四）認(rèn)定違法會計行為所適用的依據(jù)是否正確；

（五）建議給予的行政處罰種類和幅度是否合法和適當(dāng)；

（六）當(dāng)事人陳述和申辯的理由是否成立；

（七）需要審理的其他事項。

第四十六條案件審理人員對其審理的案件可以分別作出下列處理：

（一）對會計監(jiān)督檢查未履行法定程序的，經(jīng)向財政部門負(fù)責(zé)人報告并批準(zhǔn)后，采取必要的彌補措施。

（二）對違法事實不清、證據(jù)不充分的。中止審理，并通知有關(guān)檢查人員予以說明或者補充、核實有關(guān)的檢查材料。必要時，經(jīng)財政部門負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可另行組織調(diào)查、取證。

（三）對認(rèn)定違法會計行為所適用的依據(jù)、建議給予的行政處罰的種類和幅度不正確、不適當(dāng)?shù)模岢鲂薷囊庖姟?/p>

（四）對審理事項沒有異議的，簽署同意意見。

第四十七條財政部門根據(jù)對違法會計行為案件的審理結(jié)果，分別作出下列處理決定：

（一）違法事實不能成立的，不得給予行政處罰。

（二）違法會計行為輕微，依法不予行政處罰的，不予行政處罰。

（三）違法事實成立，依法應(yīng)當(dāng)給予行政處罰的，作出行政處罰決定。

（四）違法會計行為應(yīng)當(dāng)給予行政處分的，將有關(guān)材料移送其所在單位或者有關(guān)單位，并提出給予行政處分的具體建議。

（五）按照有關(guān)法律、行政法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，違法行為應(yīng)當(dāng)由其他部門實施行政處罰的，將有關(guān)材料移送有關(guān)部門處理。

（六）認(rèn)為違法行為構(gòu)成犯罪的，將違法案件有關(guān)材料移送司法機(jī)關(guān)處理。

第四十八條財政部門對當(dāng)事人沒有違法會計行為或者違法會計行為輕微依法不予行政處罰的，應(yīng)當(dāng)制作會計監(jiān)督檢查結(jié)論，送達(dá)當(dāng)事人，并根據(jù)需要將副本抄送有關(guān)單位。

會計監(jiān)督檢查結(jié)論包括下列內(nèi)容：

（一）財政部門的名稱；

（二）檢查的范圍、內(nèi)容、形式和時間；

（三）對檢查事項未發(fā)現(xiàn)違法會計行為或者違法會計行為輕微依法不予行政處罰的說明；

（四）要求當(dāng)事人限期改正違法會計行為的期限；

（五）其他需要說明的內(nèi)容。

第四十九條財政部門對違法會計行為依法作出行政處罰決定后，應(yīng)當(dāng)制作會計監(jiān)督行政處罰決定書，送達(dá)當(dāng)事人，并根據(jù)需要將副本抄送有關(guān)單位。

會計監(jiān)督行政處罰決定書應(yīng)當(dāng)載明下列事項：

（一）當(dāng)事人名稱或者姓名、地址；

（二）違反法律、行政法規(guī)、國家統(tǒng)一的會計制度的事實和證據(jù)；

（三）要求當(dāng)事人限期改正違法會計行為的期限；

（四）行政處罰決定及其依據(jù)；

（五）行政處罰的履行方式和期限；

（六）當(dāng)事人不服行政處罰決定，申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟的途徑和期限；

（七）作出行政處罰決定的財政部門的名稱、印章；

（八）作出行政處罰決定的日期、處罰決定文號；

（九）如果有附件應(yīng)當(dāng)說明附件的名稱和數(shù)量。

第五十條財政部門在作出行政處罰決定之前，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人作出行政處罰決定的事實、理由及依據(jù)。當(dāng)事人有權(quán)進(jìn)行陳述和申辯。

財政部門應(yīng)當(dāng)充分聽取當(dāng)事人的意見，并應(yīng)當(dāng)對當(dāng)事人提出的事實、理由和證據(jù)進(jìn)行復(fù)核；當(dāng)事人提出的事實、理由或者證據(jù)成立的，財政部門應(yīng)當(dāng)采納。

財政部門不得因當(dāng)事人申辯而加重處罰。

第五十一條財政部門作出較大數(shù)額罰款、吊銷會計從業(yè)資格證書的行政處罰決定之前，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人有要求聽證的權(quán)利；當(dāng)事人要求聽證的，應(yīng)當(dāng)按照《財政部門行政處罰聽證程序?qū)嵤┺k法》（財政部財法字〔19**〕18號）的規(guī)定組織聽證。

第五十二條聽證程序終結(jié)后，財政部門應(yīng)當(dāng)根據(jù)本辦法第四十七條的規(guī)定作出處理決定。

第五十三條財政部門應(yīng)當(dāng)在接到會計監(jiān)督檢查報告之日起三十日內(nèi)作出處理決定，并送達(dá)當(dāng)事人；遇有特殊情況可延長至六十日內(nèi)送達(dá)當(dāng)事人。

第五十四條財政部門依法作出行政處罰決定后，應(yīng)當(dāng)在規(guī)定的期限內(nèi)履行行政處罰決定。

當(dāng)事人對行政處罰決定不服申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟的，行政處罰不停止執(zhí)行，但法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。

第五十五條當(dāng)事人逾期不申請行政復(fù)議或者不提起行政訴訟又不履行處罰決定的，由作出行政處罰決定的財政部門申請人民法院強制執(zhí)行。

第五十六條當(dāng)事人到期不繳納罰款的，作出處罰決定的財政部門可以按照《行政處罰法》的有關(guān)規(guī)定對當(dāng)事人加處罰款。

當(dāng)事人對加處罰款有異議的，應(yīng)當(dāng)先繳納罰款和因逾期繳納罰款所加處的罰款，再依法申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟。

第五十七條案件結(jié)束后，案件審理人員應(yīng)當(dāng)做好案件材料的立卷歸檔工作。

第五十八條財政部門應(yīng)當(dāng)建立違法會計行為案件備案制度。

縣級以上地方財政部門對適用聽證程序、提起行政訴訟和上級財政部門指定辦理的案件，應(yīng)當(dāng)在結(jié)案后三十日內(nèi)向上一級財政部門備案。

第五章附則

第五十九條本辦法所稱“違法會計行為”，是指公民、法人和其它組織違反《會計法》和其他有關(guān)法律、行政法規(guī)、國家統(tǒng)一的會計制度的行為。

本辦法所稱“違法會計行為案件”，是指財政部門發(fā)現(xiàn)的或者受理的公民、法人和其它組織涉嫌有違法會計行為的案件。

第六十條本辦法所稱“當(dāng)事人”，是指財政部門實施會計監(jiān)督檢查的單位及其對會計行為直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員。

第六十一條本辦法第五十一條所稱“較大數(shù)額罰款”，是指對個人處以二千元以上罰款、對法人或者其他組織處以五萬元以上罰款。

各省、自治區(qū)、直轄市通過的地方法規(guī)對“較大數(shù)額罰款”的限額另有規(guī)定的，可以不受上述數(shù)額的限制。

第六十二條本辦法所稱“限期改正”的期限原則上為十五日。有特殊原因需要延長的，由組織檢查的財政部門決定。

第六十三條本辦法所稱的“日”，均指有效工作日。

篇7

第一、公司管理機(jī)制的法律規(guī)范究竟在多大程度上允許當(dāng)事人的意思自治?

這個問題是從有人問我在中國設(shè)立的公司中除董事長和總經(jīng)理外又設(shè)立CEO(首席執(zhí)行官)是否違法引起來的。中國公司法中沒有CEO的規(guī)定，也沒有有關(guān)其職權(quán)的規(guī)定。究竟法律沒有規(guī)定的是允許呢，還是禁止?

《合同法》第五十二條規(guī)定，合同無效的一項事由是“違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定”。公司章程和合同具有相似的性質(zhì)。我們可以解釋為：公司章程中任何規(guī)定，只要違反法律和行政法規(guī)強制性規(guī)定的，均應(yīng)視為違法無效。這一法律規(guī)定將無效的范圍限制、縮小了，有兩個限制詞：一是違反法律和行政法規(guī)，而不是任何政府的規(guī)范性文件，甚至地方法規(guī)也不在其內(nèi)；二是違反的必須是強制性規(guī)定，而不是任意性規(guī)定。公司法中究竟哪些是強制性規(guī)范，哪些是任意性規(guī)范，爭議頗多。

我認(rèn)為首先應(yīng)區(qū)別上市公司與非上市公司，上市公司應(yīng)有更多的強制性規(guī)范。其次要區(qū)別股份公司與有限公司，有限公司應(yīng)當(dāng)有更多的任意性規(guī)范。在公司管理機(jī)制問題上，應(yīng)擴(kuò)大任意性規(guī)范范圍。在公司意思機(jī)關(guān)(股東會、董事會、監(jiān)事會)的設(shè)立及權(quán)限、法定代表人(董事長)、表決程序中涉及章程修改、少數(shù)股東利益保護(hù)等方面應(yīng)是法定主義(強制性規(guī)范)，其他方面應(yīng)當(dāng)允許在章程中作出與法律不同的規(guī)定。在公司管理機(jī)制上哪些允許放開，哪些必須管嚴(yán)，還缺乏科學(xué)的界定。一味的管嚴(yán)，一切都是強制性規(guī)范，不利于公司根據(jù)自身不同情況創(chuàng)造多種有效的管理模式，更何況世界各國管理模式也在日新月異。只有統(tǒng)一性而無多樣性是不利于公司發(fā)展的。

第二、公司管理機(jī)制的法律規(guī)范中究竟在多大程度上允許股東(尤其是大股東)和公司利益的一致?

這個問題是從合資企業(yè)管理機(jī)構(gòu)(董事會)的矛盾引發(fā)產(chǎn)生的。合資企業(yè)由于不設(shè)立股東會，董事會實際上成了中外雙方股東利益協(xié)調(diào)和沖突的機(jī)構(gòu)，中方董事實際上是中方股東代表，外方董事實際上是外方股東代表。

公司法的一個基本原理就是公司中存在著兩個主體、兩種權(quán)利、兩種利益、兩種責(zé)任。股東和公司是不同的主體，其權(quán)利、利益和責(zé)任自然也就不同。公司的利益絕不能等同于股東的利益。但公司最高管理機(jī)構(gòu)董事會的成員又都是控股股東、大股東提名選擇組成的，要讓董事會不為大股東、控股股東利益工作幾乎是不可能的。從法律制度層面來看，有許多法律規(guī)定是防止控股股東操縱公司為自己謀利益。其中最重要的是“次級債權(quán)”的理論和實踐?！按渭墏鶛?quán)”理論源于美國公司判例法上的“深石原則”(Deep-RockDoctrine)，即法院只要認(rèn)定被控公司的業(yè)務(wù)經(jīng)營完全被控股公司所控制，其經(jīng)營方法主要為了控股公司的利益，就可以判決控股公司對被控公司的債權(quán)應(yīng)次于被控公司的其他債權(quán)得到清償，這就是次級債權(quán)。

我認(rèn)為在我國的公司法中也應(yīng)規(guī)定這一原則，即控股公司對被控公司的債權(quán)在特定情況下可以被認(rèn)定為次級債權(quán)。至于這種“特定情況”如何界定，可以從嚴(yán)，也可以從寬。但從我國現(xiàn)實情況看，應(yīng)當(dāng)從嚴(yán)。只要有證據(jù)證明控股公司有利用其控股地位將被控公司的財產(chǎn)或經(jīng)營非法占用或謀利時，就應(yīng)當(dāng)確認(rèn)其為“次級債權(quán)”。

第三、公司管理機(jī)制的法律規(guī)范究竟在多大程度上允許司法權(quán)的介入?

這個問題是從加勒比海一個島國TCI法院判決和我國自己國際仲裁實踐中引發(fā)出來的。中國一家外資企業(yè)，其獨資持股公司設(shè)立在TCI(Turks&CaicosIslands)特克斯凱克斯群島。該公司發(fā)生股東內(nèi)部股權(quán)爭議，該島最高法院判決指派一位公司合伙人為該公司之接管人(JointReceiver/Manager)。按照該國法律，接管人的權(quán)限很大，他有權(quán)“使用公司的公章和圖章，”有權(quán)“以公司的名義并代表公司采取各種行為并在任何契約、收據(jù)或其他文件上簽字”。依照法院判決，接管人簽署公司文件要求改變和撤換在中國這家外資企業(yè)的董事會成員，這一判決和文件究竟有沒有效力?引起了爭論。

普通法國家法院權(quán)限很大，介入公司糾紛的領(lǐng)域也很廣。例如，美國有的州公司法規(guī)定：法院可以審理有關(guān)董事會選舉中董事任職爭議的糾紛；因公司管理陷入僵局(癱瘓)時，法院可以指派公司的接管人等。這在我國公司法中是沒有的。

篇8

【關(guān)鍵詞】道路運輸 ； 行政執(zhí)法；威信

道路運輸管理機(jī)構(gòu)是國家法律法規(guī)授權(quán)具體負(fù)責(zé)實施道路運輸管理工作的執(zhí)法機(jī)構(gòu)。道路運輸行政執(zhí)法工作主要包括行政許可和行政處罰兩大類。道路運輸行政執(zhí)法的威信不僅體現(xiàn)在運輸管理執(zhí)法人員通過執(zhí)行法律，實現(xiàn)立法目標(biāo)，取得法律效果，更體現(xiàn)在通過法律效果的實現(xiàn)，取得相應(yīng)的社會評價和社會影響，達(dá)到引導(dǎo)社會公眾在參與道路運輸行為中遵守法治秩序，樹立行政執(zhí)法的權(quán)威和威信，推進(jìn)行業(yè)治理向法治轉(zhuǎn)型的目的。

一、道路運輸執(zhí)法威信存在問題及成因

（一）執(zhí)法標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一。道路運輸行政執(zhí)法效力層次最高的依據(jù)是2004年頒布的《中華人民共和國道路運輸條例》，施行至今僅做過3次細(xì)微修改。當(dāng)前，我國道路運輸行業(yè)發(fā)生了巨大變化，條例的很多規(guī)范內(nèi)容已與當(dāng)前道路運輸管理工作實際不符，亟待修訂和完善。條例的內(nèi)容較為抽象，缺乏可操作性，執(zhí)法實踐中所適用的依據(jù)主要集中在規(guī)范性文件和地方法規(guī)中，因規(guī)范性文件缺乏穩(wěn)定性、地方法規(guī)與部門規(guī)章規(guī)定不一致、相鄰地區(qū)就同一事項的規(guī)定不一致等原因，導(dǎo)致道路運輸行政執(zhí)法的尺度和標(biāo)準(zhǔn)缺乏統(tǒng)一，損害執(zhí)法威信。例如由于法律缺失，造成對殘疾人違規(guī)行為處罰難問題。如果嚴(yán)格執(zhí)法，勢必超越了這部分特殊群體心理和經(jīng)濟(jì)等方面的承受能力，帶來社會不穩(wěn)定因素。如果特殊照顧，勢必影響政策公平性。

（二）執(zhí)法環(huán)境不好。由于公眾法制觀念缺失，在道路運輸執(zhí)法中，當(dāng)事人車輛或者相關(guān)證件被扣后，不是依法進(jìn)行陳述申辯，而是通過找關(guān)系、暴力對抗、自傷自殘無理取鬧等方式逃避處罰，而道路運輸執(zhí)法部門往往因執(zhí)法權(quán)限和出于社會穩(wěn)定考慮，做出讓步。這勢必給社會公眾造成守法無好處，越鬧越得利的印象，侵蝕執(zhí)法威信。

（三）存在以罰代管現(xiàn)象。燃油費稅改革后，道路運輸執(zhí)法經(jīng)費由中央轉(zhuǎn)移地方，再由地方財政劃撥執(zhí)法機(jī)構(gòu)。部分地區(qū)財政部門通過預(yù)決算制度變相向運管機(jī)構(gòu)下達(dá)罰沒款指標(biāo)，基層道路運輸執(zhí)法機(jī)構(gòu)經(jīng)費普遍得不到保障，迫使運管機(jī)構(gòu)執(zhí)法趨利化，出現(xiàn)重罰款輕服務(wù)現(xiàn)象。

（四）存在執(zhí)法不嚴(yán)問題。由于極少數(shù)基層運管人員素質(zhì)問題，一些地方，一些單位還存在有法不依，執(zhí)法不嚴(yán)問題。個別甚至還、貪贓枉法，給運政執(zhí)法帶來嚴(yán)重負(fù)面社會影響。

二、要建立健全道路運輸執(zhí)法的法律法規(guī)體系

建立健全道路運輸業(yè)法律法規(guī)體系是道路運輸執(zhí)法威信樹立的源泉和基礎(chǔ)。當(dāng)前交通運輸部門亟須加快道路運輸管理的立法進(jìn)程，既然難以實現(xiàn)將行政法規(guī)升格為法律的目標(biāo)，就應(yīng)當(dāng)著手修訂與完善現(xiàn)有道路運輸管理法規(guī)體系中與經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展和道路運輸執(zhí)法實際不相適應(yīng)的部分，及時清理各地地方性立法中與上位法相抵觸的規(guī)定，盡早制定全國統(tǒng)一的城市公共交通、出租汽車業(yè)等職能的管理規(guī)定，逐步建立道路運輸管理法律法規(guī)體系。

三、要加快道路運輸行政執(zhí)法管理體制改革

目前全國大部分基層運管機(jī)構(gòu)單位性質(zhì)為自收自支型事業(yè)單位。為了從根本上解決道路運輸行政執(zhí)法的趨利性問題，需要省級交通運輸主管部門在實施交通運輸綜合執(zhí)法改革中統(tǒng)籌考慮運管機(jī)構(gòu)的性質(zhì)，納入公務(wù)員管理，落實地方財政經(jīng)費保障。同時，要切實提高執(zhí)法人員待遇，吸納更多的包括法律專業(yè)人才在內(nèi)的各種高素質(zhì)專業(yè)人才，為樹立道路運輸執(zhí)法的威信提供人才保障。

四、要強化交通法制宣傳教育工作

運管部門應(yīng)借助于國家普法及法制宣傳的平臺和載體，大力宣傳國家和地方交通運輸方面的法律法規(guī)，讓廣大公眾提高遵紀(jì)守法的自覺性。同時要堅持政務(wù)公開，加大對運管部門的法定職責(zé)、執(zhí)法依據(jù)、規(guī)范執(zhí)法等方面的宣傳和教育，讓公眾理解和支持執(zhí)法工作。

五、要創(chuàng)新工作理念，不斷提升執(zhí)法水平

法律的生命在于適用，良好的法律制度只有在具體應(yīng)用中實現(xiàn)法律效果和社會效果，方能樹立執(zhí)法的權(quán)威和威信。在道路運輸執(zhí)法中要運用法治思維，堅持以人為本、效果為先，兼顧社會的原則。執(zhí)法工作本身就是一種社會管理活動，它對法律、執(zhí)法工作本身以及社會意識、認(rèn)識等所產(chǎn)生的影響都可以歸納為對社會產(chǎn)生的影響。法律效果決定社會效果，行政執(zhí)法所追尋的社會效果應(yīng)當(dāng)通過法律的適用來實現(xiàn)，只有在特殊和個案情況之下，并在嚴(yán)格且公正的規(guī)則和程序控制之下，才能加以“變通”。執(zhí)法工作首先要考慮法律效果，只能在法律規(guī)則的框架內(nèi)，合理并充分運用法律賦予的自由裁量權(quán)，尋求社會效果的最大化。而不違反程序或?qū)嶓w之規(guī)定達(dá)到追求社會效果的目的。因此在道路運輸執(zhí)法中應(yīng)做到：1.以公開、公正、公平為基本要求，規(guī)范執(zhí)法行為。嚴(yán)格按照行政處罰法及道路運輸管理法規(guī)關(guān)于規(guī)范執(zhí)法行為的羈束性規(guī)定，以禮服人、以法施威，盡量做到“相同情況相同對待”，讓道路運輸執(zhí)法參與各方都強烈地感受到被公平公正對待，實現(xiàn)法律效果的最大化。當(dāng)遇到特殊個案的處理需要突破法律設(shè)定的具體規(guī)則進(jìn)行特殊“變通”處理來實現(xiàn)社會效果時，也應(yīng)當(dāng)以法律的基本原則為指導(dǎo)，在法定的程序和體制內(nèi)進(jìn)行解決。2.排除行政權(quán)力的干預(yù)。把權(quán)力關(guān)進(jìn)制度的籠子，可以防腐，把權(quán)力關(guān)進(jìn)法制的籠子，可以維護(hù)執(zhí)法的公正性和樹立執(zhí)法威信。任何制度的安排和行政指令的作出，都需按照法律規(guī)則辦事，權(quán)力機(jī)關(guān)和權(quán)力行使者更應(yīng)該樹立對法律的敬仰，以身作則，為一線執(zhí)法人員做好法治的表率，用實際行動支持執(zhí)法者、教育執(zhí)法者依法行政、依法治運。3.把教育優(yōu)先貫穿始終，在執(zhí)法中體現(xiàn)人性化。在執(zhí)法工作中遵循處罰與教育相結(jié)合，教育優(yōu)先，處罰次之。在符合法律既定規(guī)則的前提下盡量人性化開展執(zhí)法，融法、理、情于一體，取得人民群眾對執(zhí)法工作的支持與肯定，樹立執(zhí)法的權(quán)威。

【參考文獻(xiàn)】

[1]董和平.執(zhí)法效果論 .當(dāng)代法學(xué)，1997（6）：15.

[2]孔祥俊.論法律效果與社會效果的統(tǒng)一，一項基本政策的法理分析.法律適用，2005（1）：26-31.

篇9

【關(guān)鍵詞】城市規(guī)劃管理；問題；對策

城市規(guī)劃是建設(shè)城市和管理城市的基本依據(jù)，是保證城市土地合理利用和開發(fā)經(jīng)營活動協(xié)調(diào)進(jìn)行的前提和基礎(chǔ)，是實現(xiàn)城市經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展目標(biāo)的重要手段[1]。近年來，城市化進(jìn)入快速發(fā)展階段，城市規(guī)劃主管部門的管理水平正不斷地發(fā)展進(jìn)步，但仍然存在著規(guī)劃法規(guī)不完善、管理體制不健全、規(guī)劃許可的自由裁量較大、缺乏公共監(jiān)督等方面的問題，針對這些問題筆者提出了相應(yīng)的對策措施。

1 城市規(guī)劃管理的基本概念

任致遠(yuǎn)先生將城市規(guī)劃管理分為宏觀管理、中觀管理和微觀管理三種類型[2]。大家通常講的規(guī)劃管理主要是指微觀管理工作[3]。城市規(guī)劃管理主要是指以“兩證一書”為核心的管理，具體說就是根據(jù)《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》和已批準(zhǔn)的城市規(guī)劃，對城市各項建設(shè)用地和建設(shè)工程實施行政審查，批準(zhǔn)、核發(fā)“兩證一書"（即：《建設(shè)項目選址意見書》、《建設(shè)用地規(guī)劃許可證》、《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》），對城市規(guī)劃行政許可的內(nèi)容是否符合已批準(zhǔn)的規(guī)劃，以及城市內(nèi)的建設(shè)項目是否符合規(guī)劃許可的內(nèi)容進(jìn)行監(jiān)督檢查和行政處罰的行政管理活動，是一項綜合性、復(fù)雜性、系統(tǒng)性、實踐性、科學(xué)性很強的技術(shù)行政管理工作，直接關(guān)系著城市規(guī)劃能否順利實施[4]。

2 城市規(guī)劃管理中存在的問題[5]

2.1規(guī)劃法規(guī)不完善

由于城市規(guī)劃自身存在缺陷和城市規(guī)劃的制定與實施無不與行政權(quán)力相聯(lián)系，導(dǎo)致城市規(guī)劃管理缺乏保障導(dǎo)致規(guī)劃缺位或干預(yù)乏力，因此，城市規(guī)劃干預(yù)作用的發(fā)揮必須有法律的保障。我國的城市規(guī)劃由于缺乏完善的法規(guī)體系支持，規(guī)劃的干預(yù)缺乏力度；地方性法規(guī)不完善，開發(fā)商采取較為隱蔽的或“”的手段；行政程序和立法不完善，規(guī)劃編制、審批行為缺乏程序性規(guī)定等原因，違法現(xiàn)象頻繁出現(xiàn)，違法建設(shè)屢禁不止。因此，城市規(guī)劃法律制度作為城市規(guī)劃體系的核心應(yīng)盡快完善。

2.2管理體制不健全

事實上，城市規(guī)劃是一項全局性、綜合性、戰(zhàn)略性很強的工作，是管理城市的重要依據(jù)，但在當(dāng)前的政府行政管理體制下，大多區(qū)規(guī)劃局受區(qū)政府和市規(guī)劃局的雙重領(lǐng)導(dǎo)。有些時候在“規(guī)劃審批權(quán)”的行使上必然會因區(qū)政府的要求而放棄從全市整體利益出發(fā)的規(guī)劃原則，且內(nèi)部缺乏有效的制約制度，行政管理人員規(guī)劃許可權(quán)使用不當(dāng)，再加上行政處罰權(quán)受到分割，規(guī)劃部門在城市規(guī)劃行政管理的過程中，碰到“未依法辦理規(guī)劃審批手續(xù)”的建設(shè)行為，明知它違反了《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》，卻無權(quán)處罰，大大影響了城市規(guī)劃管理工作。

2.3規(guī)劃許可的自由裁量較大

行政許可的條件和標(biāo)準(zhǔn)與行政許可的自由裁量權(quán)有著相輔相承的關(guān)系，行政許可的條件和標(biāo)準(zhǔn)愈明確，行政許可的自由裁量權(quán)愈小，反之亦然。但是，在相關(guān)法律、行政法規(guī)、地方法規(guī)、規(guī)章中城市規(guī)劃行政許可的條件和標(biāo)準(zhǔn)直接規(guī)定的并不多，更多的是在各層次規(guī)劃、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、設(shè)計規(guī)范甚至政府規(guī)范性文件當(dāng)中進(jìn)行規(guī)定，給規(guī)劃行政許可自由裁量權(quán)提供了存在的土壤，易產(chǎn)生腐敗現(xiàn)象。

2.4缺乏公共監(jiān)督

發(fā)達(dá)國家的城市規(guī)劃早已允許市民參與，而在我國，規(guī)劃常常僅限于政府和專家之間的交流，普通大眾對規(guī)劃缺乏應(yīng)有的了解，也缺少對規(guī)劃的支持和參與，且我國城市規(guī)劃決策，往往是只有領(lǐng)導(dǎo)者才是“決策者”，規(guī)劃決策權(quán)相對集中，是少數(shù)人閉門造車式的決策。這種決策主體的錯位使得規(guī)劃領(lǐng)域的決策呈現(xiàn)封閉型、政治家型的特點，缺乏公眾監(jiān)督，致使隨意更改規(guī)劃、規(guī)劃服從項目的情況時有發(fā)生，容易滋生腐敗等問題，最終使城市偏離良性的發(fā)展軌道。此外，由于缺乏有效監(jiān)督，一些政府官員為了謀取個人利益，利用城市規(guī)劃管理對城市建設(shè)進(jìn)行過度干預(yù)，由此產(chǎn)生諸多不良影響。

3 解決問題的對策

3.1 完善規(guī)劃法規(guī)和規(guī)劃許可審批程序

充分運用法制管理手段，是切實搞好城市規(guī)劃管理工作的根本保證。要做好這一點，就要求各級城市規(guī)劃行政主管部門抓緊城市規(guī)劃法制建設(shè)工作，以《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》為中心和基本依據(jù)，盡快建立健全包括律、行政法規(guī)、部門規(guī)章和地方法規(guī)、規(guī)章以及行政措施在內(nèi)的城市規(guī)劃、建設(shè)、管理和經(jīng)營的法規(guī)體系，制定科學(xué)的審批管理程序，加強審批程序控制和制度化管理。嚴(yán)格依照《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》的有關(guān)規(guī)定進(jìn)行規(guī)劃管理，防止和抵制以言代法，以權(quán)代法的行為，對一切違背城市規(guī)劃和有關(guān)城市規(guī)劃管理法則的違法行為，都要依法追究當(dāng)事人應(yīng)負(fù)的法律責(zé)任，真正做到有法可依，有法必依，執(zhí)法必嚴(yán)，違法必究，避免不必要的行政干預(yù)，從而保證城市規(guī)劃的實施。

3.2 健全管理體制

要改革規(guī)劃行政管理體制，必須建立健全城市規(guī)劃行政許可制度和行政審批制度。當(dāng)前城市規(guī)劃管理中存在的問題，迫切需要體制的改革和完善。筆者建議通過深化規(guī)劃審批制度改革；建立規(guī)劃委員會制度，健全規(guī)劃決策機(jī)制；規(guī)劃管理的重點由開發(fā)轉(zhuǎn)向保護(hù)，實行四線管制；加強規(guī)劃實施的監(jiān)督；建立規(guī)劃管理行政責(zé)任追究制度；堅持協(xié)調(diào)的原則等措施，健全管理體制。

3.3 采取規(guī)劃許可聽證制度

針對規(guī)劃許可的自由裁量較大的問題，筆者建議結(jié)合規(guī)劃工作的實際情況，從清晰、簡便、有利于工作開展和充分發(fā)揮聽證功能作用的角度出發(fā)，將城市規(guī)劃行政許可聽證定位于大眾輔助型的公眾參與城市規(guī)劃方式上，通過健全城市規(guī)劃聽證制度，對合理、有意義的意見、建議，應(yīng)當(dāng)積極吸收、采納；對聽證中存在重大分歧、反映強烈的城市規(guī)劃問題，實施許可時就必須慎重，對沒有被采納的意見應(yīng)當(dāng)有反饋。

3.4 公眾參與城市規(guī)劃

城市社會的主體是居民，城市文明的主要創(chuàng)造者和享受者自然也是廣大市民百姓。在城市的規(guī)劃和建設(shè)過程中，只有居民的直接參與和管理，才能培育居民的社區(qū)歸屬感、認(rèn)同感和現(xiàn)代感，才能有效地整合與發(fā)揮城市自身的各種資源。從這個意義上來說，居民的社會參與是城市發(fā)展的內(nèi)在動力源泉，離開了居民的積極參與，就沒有真正的或完整意義上的都市文明進(jìn)步。換句話說，沒有大多數(shù)居民的積極參與，就沒有城市現(xiàn)代化的內(nèi)在發(fā)展，就可能出現(xiàn)“有增長（有建設(shè)），無發(fā)展”的局面。

公眾參與城市規(guī)劃，既是對城市規(guī)劃管理工作的監(jiān)督，也能夠使公眾更易理解和認(rèn)同城市規(guī)劃的意圖，順利地實施城市規(guī)劃。應(yīng)向公眾參與城市規(guī)劃做法較好的國家學(xué)習(xí)，拓寬公眾參與的途徑，讓市民更多地參與到城市的規(guī)劃與建設(shè)中去。

4 結(jié)束語

城市規(guī)劃管理是一項綜合性技術(shù)行政管理工作，城市規(guī)劃管理工作受體制、機(jī)制、法制等深層次方面原因的影響，但由于本人工作在規(guī)劃部門的基層單位，看問題的角度不夠宏觀，以及自己的能力所限，所以對城市規(guī)劃管理方面的問題還需要進(jìn)一步地研究。

參考文獻(xiàn)：

[1] 趙明.城市建設(shè)用地規(guī)劃管理研究[J].城市規(guī)劃，2014，4（35）.

[2] 任致遠(yuǎn).21世紀(jì)城市規(guī)劃管理[M].南京：東南大學(xué)出版社，2000：107-110.

[3] 陳嫦娥.城市規(guī)劃批后管理對策研究[D].浙江大學(xué)，2007，12-13.

篇10

地震預(yù)警作為一種新的防震減災(zāi)手段，受到我國政府和公眾的極大關(guān)注。為實現(xiàn)地震預(yù)警的社會效能，必須將其納入法制化管理。本文從地震預(yù)警立法角度出發(fā)，借鑒日本相關(guān)法律法規(guī)，提出相關(guān)立法建議。

關(guān)鍵詞：

地震；預(yù)警；立法；法制

我國是世界上遭受地震災(zāi)害最嚴(yán)重的國家之一，一直以來，我國政府對防震減災(zāi)工作非常重視，尤其是汶川地震后，政府更意識到地震預(yù)警的重要性和必要性。近年來，國家對地震預(yù)警的研究越來越重視，并逐步加大了對各級地震臺網(wǎng)的建設(shè)投入，在不斷深入開展預(yù)警相關(guān)活動時，為例保證地震預(yù)警社會效能的實現(xiàn),在建設(shè)地震預(yù)警硬件設(shè)施的同時,必須進(jìn)行與之配套的法律制度建設(shè)。

一、地震預(yù)警基本法律問題梳理

（一）地震預(yù)警的概念界定

依照法理學(xué)，法是指調(diào)整主體之間的法律關(guān)系的總稱，故地震預(yù)警相關(guān)法律法規(guī)，是指調(diào)整地震預(yù)警主體之間的相關(guān)法律關(guān)系的總稱。在梳理地震預(yù)警相關(guān)法律問題之前，對地震預(yù)警的概念界定非常重要。地震預(yù)警的工作原理是：地震發(fā)生后，縱波（P波）和橫波（S波）兩種主要地震波同時由震源向外傳播，縱波傳播速度比較快，大約是6KM/s，但震動相對較小，破壞也小，橫波速度較慢，大約是4KM/s，但攜帶能量大，破壞性大。地震預(yù)警是利用P波傳播快于S波，S波未到達(dá)給定地點時，利用二者之間的時間差，快速估算地震參數(shù)，并預(yù)測地震對周邊地區(qū)的影響，搶在破壞性地震波到達(dá)震中周邊地區(qū)之前，通過電子通訊系統(tǒng)及時發(fā)出警報。所以立法中對地震預(yù)警定義為：是指在地震發(fā)生時，在破壞性地震波到達(dá)可能遭受破壞的目標(biāo)區(qū)域前，利用地震預(yù)警系統(tǒng)向該區(qū)域發(fā)出地震警報信息的行為。其中，破壞性地震波是根據(jù)行業(yè)慣例來界定，一般指4.5級以上地震。可能遭受破壞的目標(biāo)區(qū)域即預(yù)警目標(biāo)區(qū)，是指布設(shè)預(yù)警監(jiān)測臺網(wǎng)或者布設(shè)預(yù)警接受終端的區(qū)域。

（二）調(diào)整的法律關(guān)系

地震預(yù)警地方立法需要調(diào)整的法律關(guān)系主要有以下幾個方面：一是政府及有關(guān)部門的職責(zé)。政府及有關(guān)部門按照各自職責(zé)和部門協(xié)同的原則，負(fù)責(zé)地震預(yù)警系統(tǒng)的規(guī)劃、建設(shè)、運行維護(hù)及地震預(yù)警信息產(chǎn)出、與處置，地震預(yù)警知識的宣傳及演練。二是特殊單位的權(quán)利義務(wù)。學(xué)校、醫(yī)院、高速鐵路、城市軌道交通、核設(shè)施及其他可能由地震引發(fā)嚴(yán)重次生災(zāi)害的建設(shè)工程，事關(guān)公共安全和生產(chǎn)安全，在接受地震預(yù)警信息服務(wù)的同時，應(yīng)帶有責(zé)任建立地震預(yù)警處置設(shè)施，主動采取措施減輕災(zāi)害損失。

（三）公民的權(quán)利義務(wù)

公民有權(quán)利享受地震安全服務(wù)，獲得由政府提供的預(yù)警信息服務(wù)。為最大限度地減輕地震災(zāi)害損失，公民有義務(wù)主動了解地震預(yù)警相關(guān)知識，并積極配合相關(guān)部門進(jìn)行地震預(yù)警相關(guān)的應(yīng)急演練。

二、現(xiàn)有相關(guān)法律法規(guī)梳理

目前，地震預(yù)警活動依據(jù)的法律法規(guī)有：第一，法律?！吨腥A人民共和國防震減災(zāi)法》、《突發(fā)事件應(yīng)對法》。第二，行政法規(guī)?！兜卣鸨O(jiān)測管理條例》、《破壞性地震應(yīng)急條例》。第三，地方法規(guī)及省規(guī)章。從規(guī)范地震預(yù)警活動的角度進(jìn)行分析，上述相關(guān)法律法規(guī)只有原則性規(guī)定，規(guī)則性規(guī)定不健全，缺乏可操作性，具體如下：《突發(fā)事件應(yīng)對法》中規(guī)定了突發(fā)時間的預(yù)防應(yīng)急、監(jiān)測與預(yù)警、應(yīng)急處置與救援、事后恢復(fù)與重建等應(yīng)對活動。這些突發(fā)時間中包括了自然災(zāi)害、事故災(zāi)難、公共衛(wèi)生事件和社會安全事件。其中，地震屬于自然災(zāi)害，地震預(yù)警屬于自然災(zāi)害預(yù)警，該法中關(guān)于自然災(zāi)害預(yù)警的條款全部適用于地震預(yù)警。但地震預(yù)警與其他突發(fā)事件預(yù)警相比具有以下特殊要求：第一，時間緊迫性要求。地震預(yù)警是一項與時間賽跑的科學(xué)技術(shù)，當(dāng)破壞性地震發(fā)生時，只有在幾分鐘或幾十秒的時間給預(yù)警目標(biāo)區(qū)采取應(yīng)急行動和措施。第二，社會全面認(rèn)知要求。地震預(yù)警信息要向社會公眾完全，并通過多渠道全面高速傳播，作為公共信息傳播涉及公共安全，具有特殊性。第三，科學(xué)技術(shù)的特殊要求。地震預(yù)警信息的監(jiān)測、處理、信息生成、、傳播等多個環(huán)節(jié)要求地震預(yù)警系統(tǒng)有先進(jìn)的技術(shù)系統(tǒng)，并在第一時間無縫隙鏈接。所以，現(xiàn)有的立法指示原則性規(guī)定，規(guī)則性適用不健全，且相關(guān)規(guī)定零散，無體系無邏輯，如地震預(yù)警信息的和傳播，無法從現(xiàn)有法律法規(guī)中找到依據(jù)，可操作性太差，需要專門的預(yù)警相關(guān)法律法規(guī)。

三、地震預(yù)警立法的重要問題討論及國外借鑒

（一）責(zé)權(quán)劃分

地震預(yù)警建設(shè)不僅依賴于政府投資，還有賴于行政機(jī)關(guān)和社會力量的支持。地震預(yù)警信息涉及公共安全及公民的切身利益，應(yīng)當(dāng)由政府主導(dǎo)、統(tǒng)籌規(guī)劃，其他部門協(xié)同、社會公眾參與。日本作為最早正式啟用并向社會公眾地震預(yù)警的國家，法律制度相對完善，不同層次的法律及有關(guān)技術(shù)規(guī)范規(guī)定了日本氣象廳、政府部門各自的職責(zé)及應(yīng)急處置義務(wù)。

（二）規(guī)劃與建設(shè)

根據(jù)上位法《突發(fā)事件應(yīng)對法》、《中華人民共和國防震減災(zāi)法》、《地震監(jiān)測管理條例》，地震預(yù)警應(yīng)當(dāng)統(tǒng)一規(guī)劃，統(tǒng)籌利用公共和社會資源，合理規(guī)劃布局，避免資源浪費。地震預(yù)警系統(tǒng)的建設(shè)，應(yīng)當(dāng)遵守國家有關(guān)法律法規(guī)，并符合地震方面的國家及行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)。高速公路、城市軌道交通、核設(shè)施及其他可能由地震引發(fā)嚴(yán)重次生災(zāi)害的建設(shè)工程，有義務(wù)建設(shè)預(yù)警處置設(shè)施，預(yù)防和減少次生災(zāi)害帶來的損失。目前，有特殊企業(yè)或社會力量自主建設(shè)地震預(yù)警系統(tǒng)，并產(chǎn)出地震預(yù)警信息。地震預(yù)警涉及公共安全，可以鼓勵特殊企業(yè)建設(shè)專用地震預(yù)警臺網(wǎng)，社會力量在符合地震預(yù)警整體規(guī)劃的情形下，可以自主建設(shè)地震預(yù)警臺網(wǎng)，但須向本級政府地震主管部門備案，其產(chǎn)出的地震預(yù)警信息只能在其內(nèi)部使用，不得擅自和傳播。

（三）地震預(yù)警信息、處置

在立法中明確地震預(yù)警信息主體、接受主體、條件和內(nèi)容、途徑、等相關(guān)條款，為地震預(yù)警的社會效能提供有利保障。

1.主體：立法應(yīng)當(dāng)明確預(yù)警信息的權(quán)限。我國地域遼闊，不適合統(tǒng)一預(yù)警信息，應(yīng)以省份為單位，每個省都應(yīng)有一個負(fù)責(zé)預(yù)警的機(jī)構(gòu)，同時應(yīng)規(guī)定預(yù)警信息的備案制度?！斗勒饻p災(zāi)法》規(guī)定地震預(yù)報的主要主體為各級人民政府，因地震預(yù)警信息時限性的特點，很多學(xué)者認(rèn)為，其由地震主管部門更為事宜。

2.接受主體：按照使用途徑不同，我國的地震預(yù)警信息接受主體分為三類：第一類是普通公民，接受預(yù)警信息主要用于個人緊急避難，從而減輕人員傷亡；第二類是特殊行業(yè)主體和重大工程單位，如高速鐵路、城市軌道交通、核設(shè)施等可能由地震引發(fā)嚴(yán)重次生災(zāi)害的建設(shè)工程，接受預(yù)警信息主要是用于立即停止生產(chǎn)作業(yè)，從而降級經(jīng)濟(jì)損失和減少次生災(zāi)害；第三類是縣級以上人民政府相關(guān)救援部門，主要是為了震前預(yù)防及震后應(yīng)急救援。

3.條件和內(nèi)容：在我國，目前各省陸續(xù)出臺的省規(guī)章中并未對地震預(yù)警信息的條件和內(nèi)容根據(jù)不同接受主體進(jìn)行區(qū)別。福建省地震預(yù)警管理辦法規(guī)定：向預(yù)估地震烈度大于6度（中國地震烈度標(biāo)準(zhǔn)）的地區(qū)地震預(yù)警信息，內(nèi)容包括發(fā)震時間、震中、震級、破壞性地震波預(yù)計到達(dá)目標(biāo)區(qū)域的時間、預(yù)估地震烈度等。

4.途徑：（1）電視和收音機(jī)的廣播。在我國，電視和廣播仍然是地震預(yù)警信息的主要途徑，考慮到公眾接受的時效性及預(yù)警目標(biāo)區(qū)域的實際經(jīng)濟(jì)水平和發(fā)展?fàn)顩r，應(yīng)當(dāng)由政府主持建立專門的播發(fā)機(jī)制，由媒體專線和地震主管部門實現(xiàn)無縫鏈接，及時有效地震預(yù)警信息。（2）防災(zāi)行政無線的廣播。我國屬地震多發(fā)國，建議在重點防御區(qū)也逐步安裝地震預(yù)警信息瞬間警報系統(tǒng)，以達(dá)到預(yù)警目的。（3）手機(jī)短信。手機(jī)用戶與電信運營上簽訂地震預(yù)警信息服務(wù)協(xié)議，主動取得地震預(yù)警信息，在發(fā)生較強地震時，手機(jī)會發(fā)出刺耳的警報聲，屏幕會顯示預(yù)警信息。我國也在逐步使用手機(jī)安裝地震預(yù)警專門APP,彈性擴(kuò)大地震預(yù)警范圍。（4）系統(tǒng)內(nèi)的語言廣播。本在大型商業(yè)場所、電影院、運動場、車站、地下街道等人員密集的場所設(shè)有地震預(yù)警廣播，及時播放地震預(yù)警信息。（5）報警專用終端。日本研發(fā)了可以接受地震預(yù)警信息的專用終端安裝在地震預(yù)警工作者的個人計算機(jī)上，特別接受地震預(yù)警信息。我國也陸續(xù)研發(fā)了這樣的接受終端，在產(chǎn)生不同的地震預(yù)警信息時，接受終端會有不同的聲音報警和信息顯示。

5.誤報、撤報、漏報、續(xù)報：地震災(zāi)害的發(fā)生和發(fā)展具有高度的不確定性，當(dāng)?shù)卣鸢l(fā)生時，地震預(yù)警系統(tǒng)初期獲得的信息是有限的，據(jù)此發(fā)出的預(yù)警信息可能不準(zhǔn)確，也可能因為信號干擾出現(xiàn)誤判。在日本，撤報只限于因為雷電等地震以外的原因引起誤報，最初判斷烈度在5度弱的地區(qū)重新判斷在3度以下烈度的情況不進(jìn)行撤報，以此來避免人群混亂。建議我國也采取此種做法，對誤報、撤報做具體規(guī)定。在日本，因漏報的續(xù)報內(nèi)容僅限于最初預(yù)估烈度在3度以下，但實際地區(qū)烈度在5度弱以上。在日本，誤報、撤報、漏報、續(xù)報都有相關(guān)的免責(zé)條款。我國部分省出臺的省規(guī)章也有免責(zé)規(guī)定，但未對相關(guān)修正方案進(jìn)行規(guī)定。

（四）地震預(yù)警宣傳與應(yīng)急演練

為達(dá)到地震預(yù)警成效，政府及相關(guān)部門應(yīng)完善地震應(yīng)急預(yù)案，建立應(yīng)急機(jī)制，主旨開展地震預(yù)警知識宣傳和應(yīng)急演練。過政府主導(dǎo)、統(tǒng)籌規(guī)劃、部門協(xié)同、公眾參與實現(xiàn)地震預(yù)警成效。

（五）法律責(zé)任

地震預(yù)警立法中的法律責(zé)任包括：刑事責(zé)任，行政責(zé)任和民事責(zé)任。一是刑事責(zé)任。地震預(yù)警刑事責(zé)任包括內(nèi)部責(zé)任和外部責(zé)任，內(nèi)部刑事責(zé)任中涉及的內(nèi)部刑事責(zé)任主體為縣級以上人民政府負(fù)責(zé)管理地震工作的部門或者機(jī)構(gòu)以及相關(guān)部門的工作人員，因為不履行地震預(yù)警工作相關(guān)職責(zé)，、、，構(gòu)成犯罪的追究刑事責(zé)任。外部刑事責(zé)任主要在地震預(yù)警信息和地震預(yù)警監(jiān)測環(huán)境保護(hù)中。擅自地震預(yù)警信息，造成群眾恐慌、擾亂社會秩序構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。故意破壞地震預(yù)警監(jiān)測環(huán)境，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。二是行政責(zé)任。行政責(zé)任是指因違反行政法規(guī)定或因行政法規(guī)定而應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。三是民事責(zé)任。民事責(zé)任是指由于違反民事法律、違約或者由于民法規(guī)定所應(yīng)承擔(dān)的一種法律責(zé)任。

四、結(jié)語

綜上，為保障地震預(yù)警的時效性，最大限度地發(fā)揮其社會效能，必須將其納入法制管理,明確相關(guān)部門和組織的權(quán)限和職責(zé)，落實相關(guān)責(zé)任，使其地震預(yù)警全過程中做到有法可依。地震預(yù)警立法逐步開展，不斷完善，是大勢所趨，也是社會發(fā)展的必然。

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