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【關(guān)鍵詞】發(fā)包方；承包方；分包商；指定分包；FIDIC合同文本

中圖分類(lèi)號(hào)：D92文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A文章編號(hào)：1006-0278（2016）01-154-01

指定分包在我國(guó)目前的建設(shè)工程領(lǐng)域中非常普遍。然而，我國(guó)現(xiàn)行的法律中對(duì)指定分包的規(guī)定卻不盡完善，從而造成了法律規(guī)定和實(shí)踐相脫節(jié)，進(jìn)而導(dǎo)致由于指定分包合同引起的履約糾紛的處理很難有明確的法律依據(jù)。鑒于此，完善對(duì)指定分包的法律規(guī)定便成為一項(xiàng)必要的，具有重要現(xiàn)實(shí)意義的工作。

一、我國(guó)現(xiàn)行法律對(duì)指定分包的有關(guān)規(guī)定

我國(guó)《建筑法》第二十五條明確規(guī)定了“按照合同約定，建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備由工程承包單位采購(gòu)的，發(fā)包單位不得指定承包單位購(gòu)入用于工程的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備或者指定生產(chǎn)廠、供應(yīng)商?！蓖瑫r(shí)，一些部門(mén)法，也做了類(lèi)似規(guī)定，比如《工程建設(shè)項(xiàng)目施工招投標(biāo)辦法》（七部委30號(hào)令）中第六十六條規(guī)定“招標(biāo)人不得指定分包人?！?/p>

由此可見(jiàn)，我國(guó)相關(guān)法律規(guī)定對(duì)于分包人的指定是持禁止態(tài)度的?！督ㄖā范鍡l規(guī)定之目的是約束發(fā)包方不得利用自己的優(yōu)勢(shì)地位，要求承包方購(gòu)入由其指定的建筑材料、構(gòu)配件或設(shè)備，包括不得要求承包方必須向其指定的生產(chǎn)廠或供應(yīng)商購(gòu)買(mǎi)建筑材料、構(gòu)配件或設(shè)備。在建筑工程按合同約定實(shí)行固定總價(jià)的情況下，因?yàn)榘l(fā)包方的這種指定行為，勢(shì)必會(huì)損害承包方的利益，同時(shí)也容易滋生腐敗。

二、指定分包在實(shí)踐中的情況

但是在我國(guó)建設(shè)工程項(xiàng)目實(shí)踐中，有著另外一種情形的指定分包。

一些工程項(xiàng)目中因在招標(biāo)階段劃分合同包時(shí)，考慮到某特殊專(zhuān)項(xiàng)工作的實(shí)施要求擁有較強(qiáng)的專(zhuān)業(yè)技術(shù)或?qū)ｉT(mén)的施工設(shè)備、獨(dú)特的施工方法，但通常來(lái)說(shuō)承包商不具備相應(yīng)的能力完成此項(xiàng)工作，因此發(fā)包人往往不將此項(xiàng)工作劃分給承包人，而是根據(jù)其積累的資料、信息，經(jīng)驗(yàn)，形成的對(duì)某公司信譽(yù)、技術(shù)能力、財(cái)務(wù)能力等方面的了解和信任，通過(guò)議標(biāo)方式選擇該公司作為其指定分包完成此項(xiàng)工作?；蛘哒邕x幾個(gè)候選人，采用非公開(kāi)招標(biāo)方式選定一家公司作為實(shí)施此項(xiàng)工作的指定分包。

盡管上述指定分包的工作不屬于承包人的工作范圍，但是從項(xiàng)目管理角度而言，如果以一個(gè)單獨(dú)的合同對(duì)待，不利于承包商對(duì)于整個(gè)項(xiàng)目現(xiàn)場(chǎng)的總體協(xié)調(diào)和管理。為避免各個(gè)獨(dú)立合同之間的干擾，發(fā)包人要求承包商與指定分包簽訂合同，在合同關(guān)系和管理關(guān)系方面，指定分包與一般分包商處于同等地位，從而更有利于承包商對(duì)于整個(gè)項(xiàng)目的統(tǒng)一管理、協(xié)調(diào)以及掌控。

三、指定分包在實(shí)踐中與法律規(guī)定之區(qū)別

建筑工程實(shí)踐中存在的上述形式的指定分包，與《建筑法》二十五條和七部委30號(hào)令中之分包人，是有明顯區(qū)別的：

首先，指定方式不同。前者是由發(fā)包人直接指定；而后者是發(fā)包人向承包人指定。

其次，分包工作內(nèi)容不同。前者之分包工作屬于承包商無(wú)力完成，不屬于合同約定應(yīng)由承包商必須完成范圍之內(nèi)的工作，即承包商投標(biāo)報(bào)價(jià)時(shí)沒(méi)有攤?cè)腴g接費(fèi)、管理費(fèi)、利潤(rùn)、稅金的工作，因此不損害承包商的合法權(quán)益。后者之分包工作則為承包商工作范圍的一部分。

再次，工程款的支付開(kāi)支項(xiàng)目不同。為了不損害承包商的利益，前者之分包付款應(yīng)從暫列金額內(nèi)開(kāi)支。而對(duì)后者分包的付款，則從工程量清單中相應(yīng)工作內(nèi)容項(xiàng)內(nèi)支付。

還有，對(duì)分包利益的保護(hù)不同。盡管前者之分包與承包商簽訂分包合同后，按照權(quán)利義務(wù)關(guān)系直接對(duì)承包商負(fù)責(zé)，但由于指定分包終究是發(fā)包人選定的，而且工程款的支付從暫列金額內(nèi)開(kāi)支，因此，在合同條件內(nèi)列有保護(hù)指定分包的條款。而后者之分包，發(fā)包人一般不介入監(jiān)督分包合同的履行狀況。

最后，違約責(zé)任的范圍不同。前者之分包的任何違約行為導(dǎo)致對(duì)發(fā)包人或第三方造成任何損害而引起的索賠或訴訟，應(yīng)使承包商免責(zé)，除非是由于承包商對(duì)其了錯(cuò)誤的指示。后者之分包違約行為，將被視為承包商的違約行為，按照發(fā)包人和承包人之間的合同規(guī)定追究承包人的責(zé)任。

四、法律中完善對(duì)指定分包的有關(guān)規(guī)定的必要性

由于在建設(shè)工程項(xiàng)目中對(duì)某專(zhuān)項(xiàng)工作有特殊專(zhuān)業(yè)技術(shù)需求絕非個(gè)例，發(fā)包人因此而指定分包的現(xiàn)象也就非常普遍。這種指定之所以普遍存在，是因?yàn)槠渚哂腥缦卤匾院同F(xiàn)實(shí)意義：1.針對(duì)性強(qiáng)，一定程度上避免了繁瑣復(fù)雜的招投標(biāo)過(guò)程，節(jié)省了時(shí)間成本和費(fèi)用；2.避免了承包人涉及自己不擅長(zhǎng)和不熟悉領(lǐng)域工作的盲目性；3.通過(guò)指定分包與承包人簽訂合同實(shí)現(xiàn)了對(duì)項(xiàng)目的統(tǒng)一調(diào)度管理和協(xié)調(diào)；4.指定分包普遍存在于國(guó)際工程實(shí)踐。隨著中國(guó)越來(lái)越多的涉及境內(nèi)外的國(guó)際工程項(xiàng)目，指定分包也越來(lái)越普遍適用。

五、完善中國(guó)指定分包規(guī)定之思考

我國(guó)現(xiàn)有法律中對(duì)于不準(zhǔn)發(fā)包人指定分包人的規(guī)定，是為規(guī)避利益輸送，防止腐敗的滋生，有著積極的預(yù)防效果，具有一定的社會(huì)現(xiàn)實(shí)意義。

可是對(duì)于上述建設(shè)工程實(shí)踐中存在的另一種情形的指定分包，法律上即沒(méi)有對(duì)其概念、特點(diǎn)的清的界定，也沒(méi)用對(duì)各方責(zé)任、權(quán)利和義務(wù)全面，清的規(guī)定，導(dǎo)致在工程實(shí)踐中對(duì)指定分包合同效力的認(rèn)定和各方違約責(zé)任的承擔(dān)，都存在一定程度的困惑。故我國(guó)應(yīng)盡快完善法律中對(duì)此指定分包的有關(guān)規(guī)定。

鑒于我國(guó)建設(shè)工程實(shí)踐現(xiàn)狀，以及我國(guó)走向國(guó)際建設(shè)工程市場(chǎng)的需求，我國(guó)應(yīng)該在完善指定分包的相關(guān)立法和規(guī)定中，借鑒FIDIC合同文本的相關(guān)規(guī)定，包括明確界定指定分包商的概念；賦予承包商的合理反對(duì)權(quán)、管理權(quán)和監(jiān)督權(quán)；以及對(duì)指定分包商合法利益的保障機(jī)制等。

參考文獻(xiàn)：

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關(guān)鍵詞:工程總承包;項(xiàng)目管理

中圖分類(lèi)號(hào):F27文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼:A

一、對(duì)工程總承包的總體認(rèn)識(shí)

工程總承包是指從事工程總承包的企業(yè)(以下簡(jiǎn)稱總承包商)受業(yè)主委托,按照合同約定,對(duì)工程項(xiàng)目的勘察、設(shè)計(jì)、采購(gòu)、施工、試運(yùn)行(竣工驗(yàn)收)等實(shí)行全過(guò)程或其中若干階段的承包?？偝邪贪凑蘸贤s定對(duì)工程項(xiàng)目的質(zhì)量、工期、造價(jià)等向業(yè)主負(fù)責(zé)?？偝邪炭梢婪▽⑺邪こ讨械牟糠猪?xiàng)目發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)的分包商;分包商按照分包合同的約定對(duì)總承包商負(fù)責(zé)。由此可見(jiàn),構(gòu)成工程總承包的四大要素為:業(yè)主、總承包商、工程合同、分包商。總之,工程總承包的實(shí)質(zhì)就是總承包商根據(jù)工程合同為業(yè)主服務(wù),向業(yè)主負(fù)責(zé)。

工程總承包的實(shí)現(xiàn)方式有很多種,對(duì)工程總承包的認(rèn)識(shí)不能局限于施工總承包和設(shè)計(jì)總承包,這是傳統(tǒng)意義上的承包方式,也是對(duì)工程總承包的狹義認(rèn)識(shí)。 工程總承包的 “若干階段”可以是不同的組合,也可以向前或者向后延伸,向前可以延伸到工程策劃項(xiàng)目建議書(shū)階段,向后可以延伸到項(xiàng)目盈利階段。工程總承包的具體方式、工作內(nèi)容和責(zé)任等,則由業(yè)主與總承包商在合同中約定。工程總承包主要有如下方式:

(一)設(shè)計(jì)-采購(gòu)-施工交鑰匙總承包模式(EPC/Turnkey)。設(shè)計(jì)采購(gòu)施工總承包是指總承包商按照合同約定,承擔(dān)工程項(xiàng)目的設(shè)計(jì)、采購(gòu)、施工、試運(yùn)行服務(wù)等工作,并對(duì)承包工程的質(zhì)量、安全、工期、造價(jià)全面負(fù)責(zé)。這種模式是對(duì)設(shè)計(jì)采購(gòu)施工總承包的延伸,總承包商承擔(dān)大部分風(fēng)險(xiǎn),最終是向業(yè)主提交一個(gè)滿足使用功能、具備使用條件的工程項(xiàng)目。

(二)設(shè)計(jì)-施工總承包模式(D-B)。設(shè)計(jì)-施工總承包是指總承包商按照合同約定,承擔(dān)工程項(xiàng)目的設(shè)計(jì)和施工,并對(duì)承包工程的質(zhì)量、安全、工期、造價(jià)全面負(fù)責(zé)。根據(jù)工程項(xiàng)目的不同規(guī)模、類(lèi)型和業(yè)主要求,工程總承包還可采用設(shè)計(jì)-采購(gòu)(E-P)總承包、采購(gòu)-施工(P-C)總承包等模式。

需要說(shuō)明一點(diǎn),工程總承包的方式不只限于以上幾種,在實(shí)際運(yùn)作中可以根據(jù)業(yè)主的需要和承包商的能力,在結(jié)合工程的風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)和資金來(lái)源的基礎(chǔ)上,選擇適用于該工程的方式。

工程總承包模式是否適用于某一個(gè)項(xiàng)目,往往取決于五個(gè)方面的因素:工程的性質(zhì)、業(yè)主的選擇、承包商的能力與可用資源、資金來(lái)源以及法律規(guī)定。一般說(shuō)來(lái),設(shè)計(jì)采購(gòu)施工/交鑰匙適合于石油、化工、電力、冶煉和交通等部門(mén)的項(xiàng)目。高技術(shù)項(xiàng)目,如生物制藥、微電子、醫(yī)療設(shè)備、潔凈車(chē)間、智能建筑等項(xiàng)目也特別適合采用設(shè)計(jì)-施工模式。

二、我國(guó)工程總承包發(fā)展中的問(wèn)題

許多建筑企業(yè)把工程總承包看作是一種生產(chǎn)管理方式,這是一種認(rèn)識(shí)上的錯(cuò)誤。工程總承包是企業(yè)的一種經(jīng)營(yíng)方式,是建筑企業(yè)如何取得工程項(xiàng)目來(lái)為業(yè)主服務(wù)的問(wèn)題,對(duì)整個(gè)行業(yè)來(lái)說(shuō),這是一種建設(shè)方式,絕不僅僅是生產(chǎn)過(guò)程中的計(jì)劃、組織、協(xié)調(diào)、控制。

2003年建設(shè)部的《關(guān)于培育和發(fā)展工程總承包和共享項(xiàng)目管理企業(yè)的指導(dǎo)意見(jiàn)》為建筑業(yè)企業(yè)指明了方向,此后又了《關(guān)于加快建筑業(yè)改革和發(fā)展的若干意見(jiàn)》和《建設(shè)項(xiàng)目總承包管理規(guī)范》。我國(guó)在政策上提倡工程總承包,工程總承包也得到不斷的推廣,占工程承包總額的比例也不斷增加,取得了良好的經(jīng)濟(jì)效益,一批具有總承包能力的企業(yè)脫穎而出。但是,我國(guó)工程總承包發(fā)展與國(guó)際相比還比較落后,工程總承包在我國(guó)的實(shí)施過(guò)程中依然存在一些問(wèn)題,主要表現(xiàn)在:

第一,國(guó)際工程總承包額占工程承包總額的50%,而我國(guó)只有10%,主要是由于業(yè)主缺乏對(duì)工程總承包的認(rèn)識(shí),而工程承包企業(yè)整體實(shí)力不強(qiáng),難以承擔(dān)對(duì)大型工程項(xiàng)目的總承包。

第二,復(fù)合型人才欠缺。大多數(shù)企業(yè)專(zhuān)業(yè)技術(shù)型人才和管理型人才較多,而在參與國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)過(guò)程中,懂得專(zhuān)業(yè)新技術(shù)、精通外語(yǔ)、會(huì)管理的復(fù)合型人才較少,制約我國(guó)工程承包企業(yè)參與國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)。

第三,沒(méi)有形成良好的二級(jí)分包市場(chǎng)。多數(shù)大型具有總承包能力的集團(tuán)公司,在取得工程后,通常會(huì)將可分包的工程分包給集團(tuán)下邊的二級(jí)公司,這樣不利于選擇最佳分包商,同時(shí)也不能更有效地控制工程成本。

三、實(shí)施工程總承包應(yīng)注意的問(wèn)題

工程總承包方式是我國(guó)工程項(xiàng)目承包方式的發(fā)展方向,與傳統(tǒng)方式相比,工程總承包有利于工程的“三控”,有利于建筑企業(yè)在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下的發(fā)展,適應(yīng)新的體制,與國(guó)際接軌。在我國(guó)實(shí)施工程總承包要不斷加強(qiáng)以下幾點(diǎn):

第一,提高工程建設(shè)業(yè)主的認(rèn)識(shí)。業(yè)主是工程總承包的發(fā)包方,是項(xiàng)目擁有者,發(fā)展工程總承包,必須使業(yè)主端正對(duì)工程總承包的認(rèn)識(shí)。首先,因我國(guó)長(zhǎng)期以來(lái)實(shí)行的設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理制度的分開(kāi)發(fā)包分別管理的建設(shè)管理體制,業(yè)主已經(jīng)習(xí)慣了自行管理,對(duì)總承包的認(rèn)識(shí)不足,感到陌生;其次,業(yè)主工程總承包企業(yè)能否進(jìn)行工程總承包也持懷疑態(tài)度,對(duì)承包商的能力不信任,業(yè)主出于自身經(jīng)濟(jì)利益的考慮,往往習(xí)慣于把工程項(xiàng)目指定分包商分段發(fā)包。由此可見(jiàn),提高業(yè)主的認(rèn)識(shí)是關(guān)鍵,要使業(yè)主認(rèn)識(shí)到工程項(xiàng)目實(shí)施總承包可以提高工程的經(jīng)濟(jì)效益和社會(huì)效益。同時(shí),業(yè)主應(yīng)加強(qiáng)對(duì)承包商的宏觀控制,選擇資信好、實(shí)力強(qiáng)、適合全方位工作的承包商。

第二,提高工程總承包企業(yè)的整體實(shí)力。建筑企業(yè)是實(shí)施工程總承包的主體,必須具備實(shí)施工程總承包的能力和機(jī)制。但是,我國(guó)現(xiàn)階段具備實(shí)施工程總承包的企業(yè)還很有限,無(wú)法滿足市場(chǎng)的發(fā)展要求。企業(yè)可以通過(guò)改革和改組提高自身的競(jìng)爭(zhēng)力,在《關(guān)于培育和發(fā)展工程總承包和工程項(xiàng)目管理企業(yè)的指導(dǎo)意見(jiàn)》中提出,施工企業(yè)要具備設(shè)計(jì)和采購(gòu)能力;設(shè)計(jì)企業(yè)要具備施工承包能力和采購(gòu)能力;已經(jīng)具備工程總承包能力的企業(yè)要不斷提高企業(yè)的管理能力、技術(shù)能力,開(kāi)展工程總承包業(yè)務(wù);鼓勵(lì)企業(yè)靠聯(lián)合和合作的形式形成工程總承包能力;提倡有能力的企業(yè)實(shí)施走出去的戰(zhàn)略,積極參與國(guó)際項(xiàng)目工程的總承包,努力使企業(yè)發(fā)展成為具有業(yè)務(wù)范圍涉及工程項(xiàng)目的各個(gè)階段、具有較強(qiáng)的融資能力、經(jīng)營(yíng)能力、企業(yè)管理能力和自主創(chuàng)新能力的國(guó)際型企業(yè)。具有總承包能力的企業(yè)要時(shí)刻秉承為業(yè)主服務(wù)的理念,把業(yè)主的滿意度作為出發(fā)點(diǎn)和落腳點(diǎn),為業(yè)主著想。

第三,建立健全工程承包咨詢服務(wù)體系。具備工程勘察、設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理的企業(yè)建立與工程項(xiàng)目管理咨詢服務(wù)相適應(yīng)的組織機(jī)構(gòu)的服務(wù)體系,開(kāi)展業(yè)務(wù)。工程咨詢服務(wù)企業(yè)應(yīng)協(xié)助業(yè)主完成項(xiàng)目的前期策劃、經(jīng)濟(jì)分析和可行性研究;協(xié)助業(yè)主完成項(xiàng)目開(kāi)始前的土地征用、規(guī)劃許可等有關(guān)手續(xù);幫助業(yè)主提出設(shè)計(jì)要求,組織方案評(píng)審、招標(biāo);協(xié)助業(yè)主完成工程監(jiān)理、設(shè)備采購(gòu)、試運(yùn)行以及項(xiàng)目的后評(píng)價(jià)。簡(jiǎn)而言之,工程咨詢企業(yè)應(yīng)具備從項(xiàng)目立項(xiàng)到項(xiàng)目實(shí)施全過(guò)程的系統(tǒng)咨詢服務(wù)。

第四,完善政策環(huán)境。為推動(dòng)實(shí)行工程總承包制度,我國(guó)政府已經(jīng)在政策法律方面做了大量的工作。但是,這些還是不能滿足發(fā)展的需求,如在工程建設(shè)方面,往往對(duì)承包商嚴(yán)加管理,而忽略對(duì)業(yè)主的監(jiān)管,形成了承包商和業(yè)主的不平等的局面。政府應(yīng)在政策上立法來(lái)規(guī)范業(yè)主的行為,建立平等的監(jiān)督管理制度。除此之外,政府還要進(jìn)一步修訂修改相關(guān)法律,制定標(biāo)準(zhǔn)的合同文本,完善金融保險(xiǎn)服務(wù)體系。

四、結(jié)語(yǔ)

工程總承包是世界性工程承包的發(fā)展趨勢(shì),也是我國(guó)工程承包領(lǐng)域的薄弱之處,雖然國(guó)家在政策上提倡,但是以目前的發(fā)展情況不足以適應(yīng)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的要求。業(yè)主應(yīng)端正認(rèn)識(shí),積極采用工程總承包模式;承包商應(yīng)不斷提高自身實(shí)力,發(fā)展自己,達(dá)到工程總承包的要求;工程咨詢企業(yè)應(yīng)加快發(fā)展業(yè)務(wù),做到從工程立項(xiàng)到后評(píng)價(jià)的全壽命周期的咨詢服務(wù)。而對(duì)于已經(jīng)具備工程總承包能力的企業(yè)來(lái)說(shuō),應(yīng)該不斷提高自身實(shí)力,積極參與國(guó)際競(jìng)爭(zhēng),創(chuàng)建國(guó)際性大型企業(yè)。

(作者單位:中國(guó)礦業(yè)大學(xué)(北京)管理學(xué)院)

主要參考文獻(xiàn):

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一、建筑工程承包管理項(xiàng)目及其特性

項(xiàng)目具有獨(dú)特和唯一的特性：項(xiàng)目的獨(dú)特性和唯一性體現(xiàn)在任何項(xiàng)目所處的時(shí)間、地點(diǎn)、環(huán)境、參與的人、目的均各不相同，他們因項(xiàng)目而臨時(shí)聯(lián)系起來(lái)。項(xiàng)目的開(kāi)始時(shí)間和結(jié)束時(shí)間都十分明確。任何項(xiàng)目都具有明確的目標(biāo)，即為了完成某一獨(dú)特的產(chǎn)品而服務(wù)。項(xiàng)目的各個(gè)組成部分彼此間相互影響、相互約束的同時(shí)又組成一個(gè)完整的系統(tǒng)，所有項(xiàng)目都是在有組織的背景下產(chǎn)生的。

二、建筑工程項(xiàng)目承僅的基準(zhǔn)模式

由于項(xiàng)目的差異性，國(guó)際上建筑工程項(xiàng)目承包的模式多種多樣。但一般來(lái)講都基本滿足以下七種模式或依據(jù)以下七種模式演變而來(lái)的:

(1)、全過(guò)程承包方式：承包方承擔(dān)從項(xiàng)目可行性研究開(kāi)始到勘察、設(shè)計(jì)、施工、交付使用驗(yàn)收為止的項(xiàng)目全過(guò)程的承包。

(2)、投資、設(shè)計(jì)、施工、經(jīng)營(yíng)一體化總承包：由業(yè)主和承包商共同投資，承包商不僅對(duì)項(xiàng)目可行性研究、規(guī)劃設(shè)計(jì)和施工全過(guò)程實(shí)行總承包，而且建成后還經(jīng)營(yíng)幾年或幾十年，然后再轉(zhuǎn)讓給業(yè)主。

(3)、投資、設(shè)計(jì)、施工總承包：即建設(shè)項(xiàng)目由承包商貸款墊支，并負(fù)責(zé)規(guī)劃、設(shè)計(jì)、施工，建成后再轉(zhuǎn)讓給業(yè)主。

(4)、由某個(gè)承包公司牽頭，組織民間財(cái)團(tuán)向政府提出建議和申請(qǐng)，取得建設(shè)和經(jīng)營(yíng)某個(gè)項(xiàng)目的許可，并負(fù)責(zé)具體實(shí)施的模式。

(5)、聯(lián)合承包方式：由幾個(gè)承包商組成聯(lián)營(yíng)體進(jìn)行工程承包，共同承包的各方對(duì)承包合同承擔(dān)連帶責(zé)任。

(6)、設(shè)計(jì)、施工總承包：即從勘察、設(shè)計(jì)開(kāi)始，進(jìn)行施工全過(guò)程到竣工驗(yàn)收為止的總承包。

(7)、施工總承包：承包方只對(duì)建設(shè)項(xiàng)目施工全過(guò)程實(shí)行總承包。

三、建筑工程項(xiàng)目承包管理方式

3.1、按承包內(nèi)容的不同劃分

按承包內(nèi)容的不同分為建筑工程勘察設(shè)計(jì)、施工、設(shè)備采購(gòu)的總承包和對(duì)建筑工程的勘察、設(shè)計(jì)、施工、設(shè)備采購(gòu)的一項(xiàng)或者多項(xiàng)進(jìn)行總承包。

發(fā)包方將建筑工程勘察設(shè)計(jì)、施工、設(shè)備的采購(gòu)及安裝調(diào)試等工程建設(shè)的全部任務(wù)一并發(fā)包給一個(gè)具備相應(yīng)的總承包資質(zhì)條件的承包單位，該總承包單位對(duì)工程建設(shè)的全過(guò)程向建設(shè)單位負(fù)責(zé)，直至工程竣工后向建設(shè)單位交付經(jīng)驗(yàn)收合格，符合發(fā)包方要求的建筑工程的承發(fā)包方式。建筑工程的承發(fā)包中采用總承包方式，更適用于那些缺乏工程建設(shè)方面的專(zhuān)門(mén)技術(shù)力量，難以對(duì)建設(shè)項(xiàng)目實(shí)施具體的組織管理的建設(shè)單位。也符合社會(huì)化大生產(chǎn)科學(xué)管理、專(zhuān)業(yè)分工的基本要求。

3.2、按承包對(duì)象的組織形式劃分

按承包對(duì)象的組織形式可分為單獨(dú)承包和聯(lián)合共同承包。

單獨(dú)承包是指承包方作為一個(gè)獨(dú)立的法人實(shí)體，單獨(dú)承包建筑工程的承包方式。這種承包模式適用于各類(lèi)建筑工程的勘察設(shè)計(jì)、施工。

聯(lián)合共同承包是指由兩個(gè)以上單位共同組成非法人的聯(lián)合體，以該聯(lián)合體的名義承包某項(xiàng)建筑工程的承包形式?！锻聊竟こ淌┕ず贤瑮l件》中有明確規(guī)定：“對(duì)于大型或復(fù)雜的建筑工程，幾個(gè)承包商可以組成一個(gè)聯(lián)營(yíng)體作為承包商。在這種情況下單一承包商的所有原則，同樣適用于聯(lián)營(yíng)體?！庇蓭讉€(gè)承包方組成聯(lián)營(yíng)體進(jìn)行工程承包是一種國(guó)際上通行的做法，一般適用于大型、技術(shù)復(fù)雜的工程項(xiàng)目。對(duì)這種利用聯(lián)合承包的方式進(jìn)行項(xiàng)目承包有以下幾方面優(yōu)勢(shì)：①利用各自的優(yōu)勢(shì)進(jìn)行聯(lián)合投標(biāo)可以減弱相互間的競(jìng)爭(zhēng)，可增加中標(biāo)的機(jī)會(huì)；②一方面由于工程標(biāo)的額大，聯(lián)合承包可減少承包風(fēng)險(xiǎn)性，為產(chǎn)于承包的承包商都能爭(zhēng)取到更多的利潤(rùn)。另一方面聯(lián)合承包方式也有助于企業(yè)彼此學(xué)習(xí)先進(jìn)的管理經(jīng)驗(yàn)，為企業(yè)謀取更長(zhǎng)遠(yuǎn)的發(fā)展。

四、承包方的主體資格管理

承包單位的主體資格(又稱建筑企業(yè)資質(zhì))是指企業(yè)的建設(shè)業(yè)績(jī)、人員素質(zhì)、管理水平、資金流量、技術(shù)裝備等能力。對(duì)于建筑承包單位，我國(guó)法律規(guī)定除應(yīng)具備企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照外，還應(yīng)取得相應(yīng)的資質(zhì)證書(shū)，對(duì)于承包單位企業(yè)管理方面也有相關(guān)嚴(yán)格的要求。

4.1、承包單位承包工程依法取得資質(zhì)后在其資質(zhì)等級(jí)許可的范圍內(nèi)從業(yè)

建筑工程是“百年大計(jì)，質(zhì)量第一”，其質(zhì)量問(wèn)題直接關(guān)系到人民群眾的生命財(cái)產(chǎn)的安全和國(guó)民經(jīng)濟(jì)水平。將從事建筑活動(dòng)的單位按其所具有的條件劃分為不同的資質(zhì)等級(jí)，并規(guī)定其只能在核定的資質(zhì)等級(jí)范圍內(nèi)承攬工程是完全有必要的。首先要求從事建筑活動(dòng)的單位必須具備相應(yīng)的資質(zhì)條件。其次，不同的建筑工程對(duì)工程承包單位的資金、技術(shù)、管理水平的要求也不同；工程規(guī)模越大、技術(shù)要求越高，對(duì)承包單位的資金、技術(shù)、管理水平等條件的要求也越高。

4.2、承包單位資質(zhì)管理

當(dāng)前建筑市場(chǎng)中有些無(wú)資質(zhì)或者低資質(zhì)的企業(yè)、包工隊(duì)與資質(zhì)等級(jí)較高的施工企業(yè)搞“假聯(lián)營(yíng)”等形式，以資質(zhì)等級(jí)較高企業(yè)的名義承攬工程。這種現(xiàn)象嚴(yán)重?cái)_亂了建筑市場(chǎng)的正常秩序。企業(yè)的資質(zhì)等級(jí)是由有關(guān)管理部門(mén)根據(jù)企業(yè)的承攬工程能力、人員素質(zhì)、管理水平、資金總量、技術(shù)裝備等企業(yè)基本條件來(lái)確定的。

五、分包和轉(zhuǎn)包的管理

5.1、分包

建筑工程分包，是指對(duì)建筑工程實(shí)行總承包的單位，將其總承包的工程項(xiàng)目發(fā)包給其他的承包單位，并與其簽訂分包合同。根據(jù)《建筑法》中的相關(guān)規(guī)定：總承包單位只能將部分工程分包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的單位；分包必須取得建設(shè)單位的同意；分包的范圍必須合法。為避免因?qū)訉臃职鼛?lái)的偷工減料，責(zé)任不清等現(xiàn)象，減少中間層次，我國(guó)《建筑法》規(guī)定禁止分包單位將其承包的工程再分包。

5.2、轉(zhuǎn)包

建筑工程轉(zhuǎn)包是指承包方不履行承包合同約定的義務(wù)，將其承包的建筑工程倒手轉(zhuǎn)讓給他人，不對(duì)工程承擔(dān)技術(shù)、質(zhì)量、經(jīng)濟(jì)等法律責(zé)任的行為。承包單位將其承包的工程轉(zhuǎn)給其他承包單位，往往是以牟利為主要目的。但是以贏利為目的并不是構(gòu)成轉(zhuǎn)包行為的要件。我國(guó)《建筑法》中規(guī)定：轉(zhuǎn)包往往建立在發(fā)包人對(duì)承包人工作能力的全面考察的基礎(chǔ)上，特別是采用招標(biāo)投標(biāo)方式制定的合同，發(fā)包方是按照公開(kāi)、公平、公正的原則，經(jīng)過(guò)一系列嚴(yán)格程序后，擇優(yōu)選定中標(biāo)人作為承包人，與其訂立合同的。

六、結(jié)束語(yǔ)

從宏觀方面，建筑工程項(xiàng)目承包的管理方式直接影響建筑業(yè)的發(fā)展，從而影響國(guó)民經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)值和人民的生活水平的提高；從微觀方面，建筑工程項(xiàng)目承包影響著人民是否能夠獲得最經(jīng)濟(jì)、安全、舒適的居住和工作環(huán)境。科學(xué)的管理手段、合法的經(jīng)營(yíng)模式是建筑工程項(xiàng)目承包管理方向更高、更遠(yuǎn)發(fā)展的常青樹(shù)。

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特點(diǎn)之一：主體許可制度

《建筑法》、《合同法》雖然沒(méi)有對(duì)建設(shè)合同的主體資格直接作出明確的限制性規(guī)定，但國(guó)家對(duì)建設(shè)工程合同的主體實(shí)行許可制度，要求從事工程承包的主體必須具備經(jīng)國(guó)家有關(guān)部門(mén)核定的相應(yīng)的資質(zhì)等級(jí)條件。也就是說(shuō)，施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計(jì)單位、工程監(jiān)理單位以及工程造價(jià)咨詢單位等均須法人，還要具有符合國(guó)家規(guī)定的注冊(cè)資本、有與從事建筑活動(dòng)相適應(yīng)的法定執(zhí)業(yè)資格的專(zhuān)業(yè)技術(shù)人員、有從事相關(guān)建筑活動(dòng)所必需的技術(shù)裝備以及法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。

承包人不具備上述條件，所簽訂的建設(shè)工程合同是無(wú)效的。這在《建筑法》中已有明確規(guī)定。但對(duì)建設(shè)單位或者發(fā)包人是否必須具備法人資格，法律沒(méi)有明確規(guī)定。過(guò)去我們依據(jù)國(guó)務(wù)院有關(guān)規(guī)定，一般要求建設(shè)單位或者發(fā)包人也應(yīng)當(dāng)具備法人資格，否則，所發(fā)包的合同無(wú)效?，F(xiàn)在看來(lái)，這項(xiàng)認(rèn)定不符合現(xiàn)實(shí)情況，因?yàn)樵趯?shí)踐中，存在許多不具備法人資格的其他社會(huì)組織，甚至一些經(jīng)過(guò)授權(quán)的臨時(shí)性機(jī)構(gòu)發(fā)包工程，但這些組織屬于民事訴訟法規(guī)定的具有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，能夠?qū)ν獬袚?dān)民事責(zé)任的情形。因此，對(duì)他們所簽訂的建設(shè)工程合同，只要不存在其他無(wú)效的情形，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定有效，況且《建筑法》、《合同法》均沒(méi)有對(duì)發(fā)包人的資格作出禁止性規(guī)定。

特點(diǎn)之二：計(jì)劃性和程序性

雖然意思自治、合同自由等原則日漸為法律所保護(hù)和弘揚(yáng)，但由于基本建設(shè)是國(guó)家進(jìn)行固定資產(chǎn)投資的主要形式，也是衡量國(guó)民經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)率的重要指標(biāo)，如果國(guó)家不對(duì)建設(shè)工程項(xiàng)目加以計(jì)劃調(diào)控，將可能造成固定資產(chǎn)投資戰(zhàn)線過(guò)長(zhǎng)，規(guī)模過(guò)大，且容易引發(fā)經(jīng)濟(jì)過(guò)熱和泡沫經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象。因此，基本建設(shè)工程合同是受到國(guó)家計(jì)劃制約的。這是建設(shè)工程合同與其他合同的一個(gè)顯著區(qū)別。建設(shè)工程合同的程序性要求指的是，建設(shè)工程必須嚴(yán)格按照國(guó)家規(guī)定的審批權(quán)限和程序確定建設(shè)項(xiàng)目，工程施工需要開(kāi)工報(bào)告，重大建設(shè)項(xiàng)目需要按照規(guī)定招標(biāo)投標(biāo)。合同的簽訂、履行、終止都要按照法律規(guī)定的程序進(jìn)行，此外，建設(shè)工程合同還得受到國(guó)家宏觀政策的調(diào)整，如國(guó)家需要壓縮投資規(guī)模，調(diào)整投資結(jié)構(gòu)，必須停建、緩建的項(xiàng)目，合同不得再履行。

可見(jiàn)，盡管投資主體和渠道已呈多元化，但建設(shè)工程的計(jì)劃性和程序性并未改變，仍然要進(jìn)行建設(shè)項(xiàng)目的可行性研究、立項(xiàng)規(guī)劃審批、設(shè)計(jì)開(kāi)工等。對(duì)于計(jì)劃外的建設(shè)工程項(xiàng)目，當(dāng)事人不得簽訂建設(shè)工程合同。

特點(diǎn)之三：應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式

篇5

關(guān)鍵詞：項(xiàng)目管理 索賠 合同管理 索賠費(fèi)用

中圖分類(lèi)號(hào)：TU723.1文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼： A 文章編號(hào)：

工程項(xiàng)目管理是在市場(chǎng)條件下進(jìn)行的特殊交易活動(dòng)的管理，這種交易活動(dòng)從招投標(biāo)開(kāi)始，持續(xù)于項(xiàng)目管理的全過(guò)程。管理的重點(diǎn)在合同管理、質(zhì)量管理、進(jìn)度管理、成本管理、安全和信息管理六個(gè)方面。其中，合同管理的好壞直接影響項(xiàng)目管理及工程施工的技術(shù)經(jīng)濟(jì)效果和目標(biāo)實(shí)現(xiàn)。因此要從招投標(biāo)開(kāi)始，加強(qiáng)工程承包合同的簽訂履行管理。而索賠是合同管理中的重要環(huán)節(jié)，為了取得經(jīng)濟(jì)效益，還必須掌握和應(yīng)用索賠技術(shù)，搞好索賠，充分發(fā)揮合同在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)履約經(jīng)營(yíng)中的作用。

1、索賠是合同管理的重要環(huán)節(jié)

1.1索賠的含義

索賠，僅從字面意思看，即為索取賠償，但對(duì)于工程承包中的“索賠”還不夠全面。英文中工程承包中的索賠叫“claim”并非只有“索取賠償”的意思，其真正的原意表示“有權(quán)要求”。法律上叫做“權(quán)利主張”。另外，從工程施工索賠的范圍看，只要不是承包商自己的責(zé)任，除業(yè)主（或業(yè)主代表）違約外，合同文件的缺陷，合同變更，不可抗力事件等因素造成工期延長(zhǎng)和費(fèi)用增加都可以提出索賠。在FIDIC條款中，索賠（claim）是這樣定義的：一是承包商對(duì)某事物的權(quán)利要求（Claim in demnity），即指承包商對(duì)未來(lái)應(yīng)獲得權(quán)利的索要。二是承包商依法索要由于受到未預(yù)料的危害或業(yè)主違約享受的權(quán)益（claim of damage）。索賠是在正確履行合同基礎(chǔ)上爭(zhēng)得合理的償付，是一種正當(dāng)?shù)臋?quán)利要求。

1.2索賠的作用

索賠在施工合同履行中具重要作用：1、索賠可以保證合同正確實(shí)施，索賠的權(quán)利是施工合同法律效力的具體體現(xiàn)。由于承包商在提出索賠時(shí)處于被動(dòng)地位，如果沒(méi)有索賠的權(quán)利和有關(guān)索賠的法律規(guī)定，合同的正確實(shí)施將難以得到保證。2、索賠是落實(shí)和調(diào)整施工合同當(dāng)事人雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系的有效手段。在施工合同履行過(guò)程中，由于未履行或不履行合同規(guī)定的義務(wù)而侵害對(duì)方權(quán)利的，應(yīng)根據(jù)對(duì)方的索賠要求，承擔(dān)相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)責(zé)任，離開(kāi)索賠，施工合同當(dāng)事人雙方的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系將難以平衡。

從以上分析可以看出:一、合同是索賠的依據(jù)，整個(gè)索賠處理過(guò)程就是執(zhí)行合同的過(guò)程。二、合同管理是以合同規(guī)定為依據(jù)的合同履行管理，索賠和合同管理有直接聯(lián)系。三、由于索賠在施工合同的履行中有重要作用，所以索賠是合同管理的重要環(huán)節(jié)。四、簽訂一份有利的合同是索賠成功的前提，只有加強(qiáng)對(duì)合同的管理，才能使索賠有根有據(jù)，理由充分。

2、重視索賠、加強(qiáng)索賠管理

工程索賠是一項(xiàng)專(zhuān)業(yè)性很強(qiáng)的工作，是做好工程承包的重要環(huán)節(jié)，為了在工程承包中取得較好的經(jīng)濟(jì)效益，必須加強(qiáng)對(duì)施工索賠的管理。

首先，要設(shè)立高素質(zhì)的索賠班子，明確工程職責(zé)。在原有施工項(xiàng)目組織內(nèi)，合同管理人員對(duì)施工索賠負(fù)全面責(zé)任，由于索賠在工程承包中占有的地位越來(lái)越重要，因此，要加強(qiáng)索賠的管理，建立一個(gè)由專(zhuān)人負(fù)責(zé)的索賠班子是十分必要的。

其次，要抓好項(xiàng)目管理，使項(xiàng)目管理與索賠管理有機(jī)地結(jié)合起來(lái)。具體工作：一是加強(qiáng)合同管理，使合同索賠有根有據(jù)、理由充分。首先要簽訂一個(gè)有利的合同，使索賠或者反索賠都能得心應(yīng)手、有理有據(jù)；反之則索賠難以成功。簽訂一個(gè)有利的合同是索賠成功的前提。其次，加強(qiáng)合同的管理，必須在實(shí)際施工的每一天、每一個(gè)環(huán)節(jié)將實(shí)際情況與合同相對(duì)照，一旦有與合同不相符的情況，即可提出索賠報(bào)告。二是注重計(jì)劃管理，發(fā)現(xiàn)索賠機(jī)會(huì)，即通過(guò)施工計(jì)劃和實(shí)際狀態(tài)對(duì)比分析抓住索賠機(jī)會(huì)。因?yàn)樵谔岢鏊髻r報(bào)告時(shí)，僅有正當(dāng)?shù)乃髻r理由和索賠依據(jù)是不夠的，還要把握時(shí)機(jī)。三是加強(qiáng)成本管理、確定合理索賠值。索賠值是以合同報(bào)價(jià)為計(jì)算基礎(chǔ)，是實(shí)際成本和計(jì)劃成本的差額，實(shí)際成本必須以工程成本核算資料為依據(jù)。承包商在施工過(guò)程中應(yīng)時(shí)刻掌握成本動(dòng)態(tài)，分析由于所有干擾事件引起的直接成本損失和間接損失，以便準(zhǔn)確、合理地計(jì)算索賠值；四是規(guī)范文檔管理，確保索賠成功。證據(jù)作為索賠文件的重要組成部分，關(guān)系到索賠的成敗。

3、處理索賠必須加強(qiáng)合同管理

要搞好索賠，不僅要善于發(fā)現(xiàn)和把握住索賠的機(jī)會(huì)，更重要的是要會(huì)處理索賠。索賠報(bào)告的編寫(xiě)對(duì)承包商而言是整個(gè)處理過(guò)程中的核心工作。報(bào)告的準(zhǔn)確性、可靠性，證明材料的真實(shí)性、可證性，說(shuō)明分析的邏輯性都是決定索賠成敗的重要因素。編寫(xiě)索賠報(bào)告要以合同為依據(jù)，因此，只有在加強(qiáng)合同管理的基礎(chǔ)上才能寫(xiě)出有理有據(jù)、準(zhǔn)確可靠的索賠報(bào)告。

工程索賠最主要的內(nèi)容是索賠費(fèi)用的計(jì)算。索賠費(fèi)用是由許多費(fèi)用成分構(gòu)成的，不同的索賠事件和索賠理由所能得到的索賠費(fèi)用的成分是不同的。因此，在進(jìn)行索賠費(fèi)用計(jì)算時(shí)，首先要對(duì)可索賠的項(xiàng)目按事件和原因分類(lèi)，然后分析此類(lèi)索賠項(xiàng)目有哪種費(fèi)用成分的索賠，接著研究此種費(fèi)用的計(jì)算方法。這種分析不僅要依據(jù)合同規(guī)定，與投標(biāo)時(shí)的計(jì)算基礎(chǔ)和方法有關(guān)，而且還要分析費(fèi)用和工期的關(guān)系，設(shè)備、人力的使用與管理的關(guān)系，成本和利潤(rùn)的關(guān)系，原有計(jì)劃和實(shí)際實(shí)施的關(guān)系，客觀實(shí)際和人的認(rèn)識(shí)之間的關(guān)系，以及這些關(guān)系的相互關(guān)系?？傊仨氁浴笆聦?shí)為依據(jù)、合同為準(zhǔn)繩”來(lái)進(jìn)行索賠費(fèi)用的計(jì)算。

目前，索賠費(fèi)用均以賠（補(bǔ)）償實(shí)際損失為原則，以實(shí)際損失作為索賠費(fèi)用值。索賠費(fèi)用計(jì)算方法大致有三種，即總費(fèi)用法、修正的總費(fèi)用法和分項(xiàng)法。在實(shí)際操作中，絕大多數(shù)工程索賠都采用分項(xiàng)法來(lái)進(jìn)行計(jì)算（即按每個(gè)事件所引起損失的費(fèi)用項(xiàng)目分別計(jì)算索賠值）。這種方法通常分三步：首先，分析每個(gè)或每類(lèi)索賠事件所影響的費(fèi)用項(xiàng)目，而這些費(fèi)用項(xiàng)目通常應(yīng)與合同報(bào)價(jià)中的費(fèi)用項(xiàng)目一致；其次，計(jì)算每個(gè)費(fèi)用項(xiàng)目受索賠事件影響后的數(shù)值，通過(guò)與合同價(jià)中的費(fèi)用值進(jìn)行比較即可得到該項(xiàng)費(fèi)用的索賠值；最后，將各費(fèi)用項(xiàng)目的索賠值匯總，即得到總費(fèi)用索賠值。

下面舉一工程實(shí)例加以說(shuō)明：

某一水質(zhì)化驗(yàn)廠房，勘察設(shè)計(jì)時(shí)，地質(zhì)資料顯示地基土質(zhì)為二類(lèi)土，實(shí)際施工中發(fā)現(xiàn)場(chǎng)地有暗濱需要作地基處理，從而增加挖淤泥土152m3,打圍護(hù)圓木樁5.56 m3，回填塘渣139.6 m3，并且相應(yīng)基礎(chǔ)梁斷面增大，工程量增加15.1 m3，還發(fā)生棄土外運(yùn)費(fèi)用2萬(wàn)元。處理完這些工作量共歷時(shí)15天。這些都是由于地質(zhì)條件發(fā)生變化而引起施工單位額外增加的費(fèi)用，施工單位有權(quán)向甲方提出索賠。通過(guò)分析，索賠費(fèi)用計(jì)算具體如表一。

同時(shí)乙方還向甲方申請(qǐng)并經(jīng)甲方同意：1、由于暗浜處理和交叉作業(yè)給正常施工帶來(lái)的困難，需要甲方補(bǔ)償費(fèi)用3.5萬(wàn)元；2、施工工期需要順延15天。所以索賠費(fèi)用合計(jì)為53170.29+35000.00=88170.29元。這就是該工程索賠全部費(fèi)用，并且還相應(yīng)地發(fā)生了工期索賠，即工期順延15天。

表一：

上例對(duì)工程索賠的分析計(jì)算表明：索賠事由的確定必須有合同依據(jù)，索賠的費(fèi)用項(xiàng)目必須與合同標(biāo)書(shū)內(nèi)容相一致，索賠金額及時(shí)間的計(jì)算必須與合同價(jià)的費(fèi)用值及合同工期作比較才可得?？傊?，事實(shí)是提出索賠要求的依據(jù)，合同是處理索賠問(wèn)題的依據(jù)。要使索賠成功，就必須有一份有理有據(jù)、準(zhǔn)確可靠的索賠報(bào)告,就必須加強(qiáng)合同管理。

參考文獻(xiàn)：

《施工項(xiàng)目管理概論》

《工程招標(biāo)與合同管理》

篇6

建筑法實(shí)施細(xì)則：申請(qǐng)領(lǐng)取施工許可證

關(guān)于如何申請(qǐng)領(lǐng)取施工許可證

要知道，在現(xiàn)代社會(huì)，一項(xiàng)工程的動(dòng)工離不開(kāi)施工許可證，施工許可證就像是高速公路上的汽車(chē)通行證，沒(méi)有一個(gè)合法的施工許可證是不允許動(dòng)工的。法律規(guī)定，只有具備以下條件才能申領(lǐng)施工許可證：

1、已經(jīng)辦理過(guò)建筑工地相關(guān)的用地批準(zhǔn)手續(xù)的

2、在城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)的建筑項(xiàng)目必須要拿到相關(guān)的規(guī)劃許可證

3、如果是需要拆遷的項(xiàng)目要時(shí)刻關(guān)注拆遷的進(jìn)度

4、有施工必須要的圖紙等資料

5、有相關(guān)的施工安全措施

6、建設(shè)的資金已經(jīng)到位

關(guān)于額外情形應(yīng)辦理批準(zhǔn)手續(xù)的：

1、需要臨時(shí)占用規(guī)劃范圍以外的區(qū)域來(lái)進(jìn)行施工建設(shè)

2、在建設(shè)的過(guò)程中可能對(duì)道路或者管線等造成損壞的

3、在建設(shè)的過(guò)程中需要通過(guò)停水、停電等行為來(lái)繼續(xù)進(jìn)行建設(shè)的

4、需要爆破建筑物的

當(dāng)出現(xiàn)以上情形中的任何一種，我們都要根據(jù)國(guó)家的法律法規(guī)規(guī)定去辦理審批的手續(xù)。

建筑法中除了對(duì)工程本身的質(zhì)量、安全、合法性有要求之外，對(duì)人事方面的要求也做出了相應(yīng)的要求：從事建筑活動(dòng)的所有施工單位、設(shè)計(jì)單位以及勘察單位等等，他們所參與人員要有合法的資質(zhì)條件方可參與建設(shè)活動(dòng)，當(dāng)然了，這些資質(zhì)條件也被劃分為不同的等級(jí)，他們只能在各自的資質(zhì)等級(jí)許可范圍內(nèi)從事建筑活動(dòng)。

下面是中華人民共和國(guó)建筑法實(shí)施細(xì)則全文。

第一章 總則

第一條 為了加強(qiáng)對(duì)建筑活動(dòng)的監(jiān)督管理，維護(hù)建筑市場(chǎng)秩序，保證建筑工程的質(zhì)量和安全，促進(jìn)建筑業(yè)健康發(fā)展，制定本法。

第二條 在中華人民共和國(guó)境內(nèi)從事建筑活動(dòng)，實(shí)施對(duì)建筑活動(dòng)的監(jiān)督管理，應(yīng)當(dāng)遵守本法。

本法所稱建筑活動(dòng)，是指各類(lèi)房屋建筑及其附屬設(shè)施的建造和與其配套的線路、管道、設(shè)備的安裝活動(dòng)。

第三條 建筑活動(dòng)應(yīng)當(dāng)確保建筑工程質(zhì)量和安全，符合國(guó)家的建筑工程安全標(biāo)準(zhǔn)。

第四條 國(guó)家扶持建筑業(yè)的發(fā)展，支持建筑科學(xué)技術(shù)研究，提高房屋建筑設(shè)計(jì)水平，鼓勵(lì)節(jié)約能源和保護(hù)環(huán)境，提倡采用先進(jìn)技術(shù)、先進(jìn)設(shè)備、先進(jìn)工藝、新型建筑材料和現(xiàn)代管理方式。

第五條 從事建筑活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵守法律、法規(guī)，不得損害社會(huì)公共利益和他人的合法權(quán)益。

任何單位和個(gè)人都不得妨礙和阻撓依法進(jìn)行的建筑活動(dòng)。

第六條 國(guó)務(wù)院建設(shè)行政主管部門(mén)對(duì)全國(guó)的建筑活動(dòng)實(shí)施統(tǒng)一監(jiān)督管理。

第二章 建筑許可

第一節(jié) 建筑工程施工許可

第七條 建筑工程開(kāi)工前，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定向工程所在地縣級(jí)以上人民政府建設(shè)行政主管部門(mén)申請(qǐng)領(lǐng)取施工許可證;但是，國(guó)務(wù)院建設(shè)行政主管部門(mén)確定的限額以下的小型工程除外。

按照國(guó)務(wù)院規(guī)定的權(quán)限和程序批準(zhǔn)開(kāi)工報(bào)告的建筑工程，不再領(lǐng)取施工許可證。

第八條 申請(qǐng)領(lǐng)取施工許可證，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

(一)已經(jīng)辦理該建筑工程用地批準(zhǔn)手續(xù);

(二)在城市規(guī)劃區(qū)的建筑工程，已經(jīng)取得規(guī)劃許可證;

(三)需要拆遷的，其拆遷進(jìn)度符合施工要求;

(四)已經(jīng)確定建筑施工企業(yè);

(五)有滿足施工需要的施工圖紙及技術(shù)資料;

(六)有保證工程質(zhì)量和安全的具體措施;

(七)建設(shè)資金已經(jīng)落實(shí);

(八)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。

建設(shè)行政主管部門(mén)應(yīng)當(dāng)自收到申請(qǐng)之日起十五日內(nèi)，對(duì)符合條件的申請(qǐng)頒發(fā)施工許可證。

第九條 建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)自領(lǐng)取施工許可證之日起三個(gè)月內(nèi)開(kāi)工。因故不能按期開(kāi)工的，應(yīng)當(dāng)向發(fā)證機(jī)關(guān)申請(qǐng)延期;延期以兩次為限，每次不超過(guò)三個(gè)月。既不開(kāi)工又不申請(qǐng)延期或者超過(guò)延期時(shí)限的，施工許可證自行廢止。

第十條 在建的建筑工程因故中止施工的，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)自中止施工之日起一個(gè)月內(nèi)，向發(fā)證機(jī)關(guān)報(bào)告，并按照規(guī)定做好建筑工程的維護(hù)管理工作。

建筑工程恢復(fù)施工時(shí)，應(yīng)當(dāng)向發(fā)證機(jī)關(guān)報(bào)告;中止施工滿一年的工程恢復(fù)施工前，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)報(bào)發(fā)證機(jī)關(guān)核驗(yàn)施工許可證。

第十一條 按照國(guó)務(wù)院有關(guān)規(guī)定批準(zhǔn)開(kāi)工報(bào)告的建筑工程，因故不能按期開(kāi)工或者中止施工的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)向批準(zhǔn)機(jī)關(guān)報(bào)告情況。因故不能按期開(kāi)工超過(guò)六個(gè)月的，應(yīng)當(dāng)重新辦理開(kāi)工報(bào)告的批準(zhǔn)手續(xù)。

第二節(jié) 從業(yè)資格

第十二條 從事建筑活動(dòng)的建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計(jì)單位和工程監(jiān)理單位，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

(一)有符合國(guó)家規(guī)定的注冊(cè)資本;

(二)有與其從事的建筑活動(dòng)相適應(yīng)的具有法定執(zhí)業(yè)資格的專(zhuān)業(yè)技術(shù)人員;

(三)有從事相關(guān)建筑活動(dòng)所應(yīng)有的技術(shù)裝備;

(四)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。

第十三條 從事建筑活動(dòng)的建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計(jì)單位和工程監(jiān)理單位，按照其擁有的注冊(cè)資本、專(zhuān)業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和已完成的建筑工程業(yè)績(jī)等資質(zhì)條件，劃分為不同的資質(zhì)等級(jí)，經(jīng)資質(zhì)審查合格，取得相應(yīng)等級(jí)的資質(zhì)證書(shū)后，方可在其資質(zhì)等級(jí)許可的范圍內(nèi)從事建筑活動(dòng)。

第十四條 從事建筑活動(dòng)的專(zhuān)業(yè)技術(shù)人員，應(yīng)當(dāng)依法取得相應(yīng)的執(zhí)業(yè)資格證書(shū)，并在執(zhí)業(yè)資格證書(shū)許可的范圍內(nèi)從事建筑活動(dòng)。

第三章 建筑工程發(fā)包與承包

第一節(jié) 一般規(guī)定

第十五條 建筑工程的發(fā)包單位與承包單位應(yīng)當(dāng)依法訂立書(shū)面合同，明確雙方的權(quán)利和義務(wù)。

發(fā)包單位和承包單位應(yīng)當(dāng)全面履行合同約定的義務(wù)。不按照合同約定履行義務(wù)的，依法承擔(dān)違約責(zé)任。

第十六條 建筑工程發(fā)包與承包的招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)遵循公開(kāi)、公正、平等競(jìng)爭(zhēng)的原則，擇優(yōu)選擇承包單位。

建筑工程的招標(biāo)投標(biāo)，本法沒(méi)有規(guī)定的，適用有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)法律的規(guī)定。

第十七條 發(fā)包單位及其工作人員在建筑工程發(fā)包中不得收受賄賂、回扣或者索取其他好處。

承包單位及其工作人員不得利用向發(fā)包單位及其工作人員行賄、提供回扣或者給予其他好處等不正當(dāng)手段承攬工程。

第十八條 建筑工程造價(jià)應(yīng)當(dāng)按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定，由發(fā)包單位與承包單位在合同中約定。公開(kāi)招標(biāo)發(fā)包的，其造價(jià)的約定，須遵守招標(biāo)投標(biāo)法律的規(guī)定。

發(fā)包單位應(yīng)當(dāng)按照合同的約定，及時(shí)撥付工程款項(xiàng)。

第二節(jié) 發(fā)包

第十九條 建筑工程依法實(shí)行招標(biāo)發(fā)包，對(duì)不適于招標(biāo)發(fā)包的可以直接發(fā)包。

第二十條 建筑工程實(shí)行公開(kāi)招標(biāo)的，發(fā)包單位應(yīng)當(dāng)依照法定程序和方式，招標(biāo)公告，提供載有招標(biāo)工程的主要技術(shù)要求、主要的合同條款、評(píng)標(biāo)的標(biāo)準(zhǔn)和方法以及開(kāi)標(biāo)、評(píng)標(biāo)、定標(biāo)的程序等內(nèi)容的招標(biāo)文件。

開(kāi)標(biāo)應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件規(guī)定的時(shí)間、地點(diǎn)公開(kāi)進(jìn)行。開(kāi)標(biāo)后應(yīng)當(dāng)按照招標(biāo)文件規(guī)定的評(píng)標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和程序?qū)?biāo)書(shū)進(jìn)行評(píng)價(jià)、比較，在具備相應(yīng)資質(zhì)條件的投標(biāo)者中，擇優(yōu)選定中標(biāo)者。

第二十一條 建筑工程招標(biāo)的開(kāi)標(biāo)、評(píng)標(biāo)、定標(biāo)由建設(shè)單位依法組織實(shí)施，并接受有關(guān)行政主管部門(mén)的監(jiān)督。

第二十二條 建筑工程實(shí)行招標(biāo)發(fā)包的，發(fā)包單位應(yīng)當(dāng)將建筑工程發(fā)包給依法中標(biāo)的承包單位。建筑工程實(shí)行直接發(fā)包的，發(fā)包單位應(yīng)當(dāng)將建筑工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的承包單位。

第二十三條 政府及其所屬部門(mén)不得濫用行政權(quán)力，限定發(fā)包單位將招標(biāo)發(fā)包的建筑工程發(fā)包給指定的承包單位。

第二十四條 提倡對(duì)建筑工程實(shí)行總承包，禁止將建筑工程肢解發(fā)包。

建筑工程的發(fā)包單位可以將建筑工程的勘察、設(shè)計(jì)、施工、設(shè)備采購(gòu)一并發(fā)包給一個(gè)工程總承包單位，也可以將建筑工程勘察、設(shè)計(jì)、施工、設(shè)備采購(gòu)的一項(xiàng)或者多項(xiàng)發(fā)包給一個(gè)工程總承包單位;但是，不得將應(yīng)當(dāng)由一個(gè)承包單位完成的建筑工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個(gè)承包單位。

第二十五條 按照合同約定，建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備由工程承包單位采購(gòu)的，發(fā)包單位不得指定承包單位購(gòu)入用于工程的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備或者指定生產(chǎn)廠、供應(yīng)商。

第三節(jié) 承包

第二十六條 承包建筑工程的單位應(yīng)當(dāng)持有依法取得的資質(zhì)證書(shū)，并在其資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程。

禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個(gè)人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書(shū)、營(yíng)業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程。

第二十七條 大型建筑工程或者結(jié)構(gòu)復(fù)雜的建筑工程，可以由兩個(gè)以上的承包單位聯(lián)合共同承包。共同承包的各方對(duì)承包合同的履行承擔(dān)連帶責(zé)任。

兩個(gè)以上不同資質(zhì)等級(jí)的單位實(shí)行聯(lián)合共同承包的，應(yīng)當(dāng)按照資質(zhì)等級(jí)低的單位的業(yè)務(wù)許可范圍承攬工程。

第二十八條 禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人。

第二十九條 建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位;但是，除總承包合同中約定的分包外，必須經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可。施工總承包的，建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成。

建筑工程總承包單位按照總承包合同的約定對(duì)建設(shè)單位負(fù)責(zé);分包單位按照分包合同的約定對(duì)總承包單位負(fù)責(zé)?？偝邪鼏挝缓头职鼏挝痪头职こ虒?duì)建設(shè)單位承擔(dān)連帶責(zé)任。

禁止總承包單位將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。

第四章 建筑工程監(jiān)理

第三十條 國(guó)家推行建筑工程監(jiān)理制度。

國(guó)務(wù)院可以規(guī)定實(shí)行強(qiáng)制監(jiān)理的建筑工程的范圍。

第三十一條 實(shí)行監(jiān)理的建筑工程，由建設(shè)單位委托具有相應(yīng)資質(zhì)條 件的工程監(jiān)理單位監(jiān)理。建設(shè)單位與其委托的工程監(jiān)理單位應(yīng)當(dāng)訂立書(shū)面委托監(jiān)理合同。

第三十二條 建筑工程監(jiān)理應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)及有關(guān)的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、設(shè)計(jì)文件和建筑工程承包合同，對(duì)承包單位在施工質(zhì)量、建設(shè)工期和建設(shè)資金使用等方面，代表建設(shè)單位實(shí)施監(jiān)督。

工程監(jiān)理人員認(rèn)為工程施工不符合工程設(shè)計(jì)要求、施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和合同約定的，有權(quán)要求建筑施工企業(yè)改正。

工程監(jiān)理人員發(fā)現(xiàn)工程設(shè)計(jì)不符合建筑工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)或者合同約定的質(zhì)量要求的，應(yīng)當(dāng)報(bào)告建設(shè)單位要求設(shè)計(jì)單位改正。

第三十三條 實(shí)施建筑工程監(jiān)理前，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)將委托的工程監(jiān)理單位、監(jiān)理的內(nèi)容及監(jiān)理權(quán)限，書(shū)面通知被監(jiān)理的建筑施工企業(yè)。

第三十四條 工程監(jiān)理單位應(yīng)當(dāng)在其資質(zhì)等級(jí)許可的監(jiān)理范圍內(nèi)，承擔(dān)工程監(jiān)理業(yè)務(wù)。

工程監(jiān)理單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)建設(shè)單位的委托，客觀、公正地執(zhí)行監(jiān)理任務(wù)。

工程監(jiān)理單位與被監(jiān)理工程的承包單位以及建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備供應(yīng)單位不得有隸屬關(guān)系或者其他利害關(guān)系。

工程監(jiān)理單位不得轉(zhuǎn)讓工程監(jiān)理業(yè)務(wù)。

第三十五條 工程監(jiān)理單位不按照委托監(jiān)理合同的約定履行監(jiān)理義務(wù)，對(duì)應(yīng)當(dāng)監(jiān)督檢查的項(xiàng)目不檢查或者不按照規(guī)定檢查，給建設(shè)單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。

工程監(jiān)理單位與承包單位串通，為承包單位謀取非法利益，給建設(shè)單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)與承包單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

第五章 建筑安全生產(chǎn)管理

第三十六條 建筑工程安全生產(chǎn)管理必須堅(jiān)持安全第一、預(yù)防為主的方針，建立健全安全生產(chǎn)的責(zé)任制度和群防群治制度。

第三十七條 建筑工程設(shè)計(jì)應(yīng)當(dāng)符合按照國(guó)家規(guī)定制定的建筑安全規(guī)程和技術(shù)規(guī)范，保證工程的安全性能。

第三十八條 建筑施工企業(yè)在編制施工組織設(shè)計(jì)時(shí)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)建筑工程的特點(diǎn)制定相應(yīng)的安全技術(shù)措施;對(duì)專(zhuān)業(yè)性較強(qiáng)的工程項(xiàng)目，應(yīng)當(dāng)編制專(zhuān)項(xiàng)安全施工組織設(shè)計(jì)，并采取安全技術(shù)措施。

第三十九條 建筑施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)在施工現(xiàn)場(chǎng)采取維護(hù)安全、防范危險(xiǎn)、預(yù)防火災(zāi)等措施;有條件的，應(yīng)當(dāng)對(duì)施工現(xiàn)場(chǎng)實(shí)行封閉管理。

施工現(xiàn)場(chǎng)對(duì)毗鄰的建筑物、構(gòu)筑物和特殊作業(yè)環(huán)境可能造成損害的，建筑施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)采取安全防護(hù)措施。

第四十條 建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)向建筑施工企業(yè)提供與施工現(xiàn)場(chǎng)相關(guān)的地下管線資料，建筑施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)采取措施加以保護(hù)。

第四十一條 建筑施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)遵守有關(guān)環(huán)境保護(hù)和安全生產(chǎn)的法律、法規(guī)的規(guī)定，采取控制和處理施工現(xiàn)場(chǎng)的各種粉塵、廢氣、廢水、固體廢物以及噪聲、振動(dòng)對(duì)環(huán)境的污染和危害的措施。

第四十二條 有下列情形之一的，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定辦理申請(qǐng)批準(zhǔn)手續(xù)：

(一)需要臨時(shí)占用規(guī)劃批準(zhǔn)范圍以外場(chǎng)地的;

(二)可能損壞道路、管線、電力、郵電通訊等公共設(shè)施的;

(三)需要臨時(shí)停水、停電、中斷道路交通的;

(四)需要進(jìn)行爆破作業(yè)的;

(五)法律、法規(guī)規(guī)定需要辦理報(bào)批手續(xù)的其他情形。

第四十三條 建設(shè)行政主管部門(mén)負(fù)責(zé)建筑安全生產(chǎn)的管理，并依法接受勞動(dòng)行政主管部門(mén)對(duì)建筑安全生產(chǎn)的指導(dǎo)和監(jiān)督。

第四十四條 建筑施工企業(yè)必須依法加強(qiáng)對(duì)建筑安全生產(chǎn)的管理，執(zhí)行安全生產(chǎn)責(zé)任制度，采取有效措施，防止傷亡和其他安全生產(chǎn)事故的發(fā)生。

建筑施工企業(yè)的法定代表人對(duì)本企業(yè)的安全生產(chǎn)負(fù)責(zé)。

第四十五條 施工現(xiàn)場(chǎng)安全由建筑施工企業(yè)負(fù)責(zé)。實(shí)行施工總承包的，由總承包單位負(fù)責(zé)。分包單位向總承包單位負(fù)責(zé)，服從總承包單位對(duì)施工現(xiàn)場(chǎng)的安全生產(chǎn)管理。

第四十六條 建筑施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)建立健全勞動(dòng)安全生產(chǎn)教育培訓(xùn)制度，加強(qiáng)對(duì)職工安全生產(chǎn)的教育培訓(xùn);未經(jīng)安全生產(chǎn)教育培訓(xùn)的人員，不得上崗作業(yè)。

第四十七條 建筑施工企業(yè)和作業(yè)人員在施工過(guò)程中，應(yīng)當(dāng)遵守有關(guān)安全生產(chǎn)的法律、法規(guī)和建筑行業(yè)安全規(guī)章、規(guī)程，不得違章指揮或者違章作業(yè)。作業(yè)人員有權(quán)對(duì)影響人身健康的作業(yè)程序和作業(yè)條件提出改進(jìn)意見(jiàn)，有權(quán)獲得安全生產(chǎn)所需的防護(hù)用品。作業(yè)人員對(duì)危及生命安全和人身健康的行為有權(quán)提出批評(píng)、檢舉和控告。

第四十八條 建筑施工企業(yè)必須為從事危險(xiǎn)作業(yè)的職工辦理意外傷害保險(xiǎn)，支付保險(xiǎn)費(fèi)。

第四十九條 涉及建筑主體和承重結(jié)構(gòu)變動(dòng)的裝修工程，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)在施工前委托原設(shè)計(jì)單位或者具有相應(yīng)資質(zhì)條件的設(shè)計(jì)單位提出設(shè)計(jì)方案;沒(méi)有設(shè)計(jì)方案的，不得施工。

第五十條 房屋拆除應(yīng)當(dāng)由具備保證安全條件的建筑施工單位承擔(dān)，由建筑施工單位負(fù)責(zé)人對(duì)安全負(fù)責(zé)。

第五十一條 施工中發(fā)生事故時(shí)，建筑施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)采取緊急措施減少人員傷亡和事故損失，并按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定及時(shí)向有關(guān)部門(mén)報(bào)告。

第六章 建筑工程質(zhì)量管理

第五十二條 建筑工程勘察、設(shè)計(jì)、施工的質(zhì)量必須符合國(guó)家有關(guān)建筑工程安全標(biāo)準(zhǔn)的要求，具體管理辦法由國(guó)務(wù)院規(guī)定。

有關(guān)建筑工程安全的國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)不能適應(yīng)確保建筑安全的要求時(shí)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)修訂。

第五十三條 國(guó)家對(duì)從事建筑活動(dòng)的單位推行質(zhì)量體系認(rèn)證制度。從事建筑活動(dòng)的單位根據(jù)自愿原則可以向國(guó)務(wù)院產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理部門(mén)或者國(guó)務(wù)院產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理部門(mén)授權(quán)的部門(mén)認(rèn)可的認(rèn)證機(jī)構(gòu)申請(qǐng)質(zhì)量體系認(rèn)證。經(jīng)認(rèn)證合格的，由認(rèn)證機(jī)構(gòu)頒發(fā)質(zhì)量體系認(rèn)證證書(shū)。

第五十四條 建設(shè)單位不得以任何理由，要求建筑設(shè)計(jì)單位或者建筑施工企業(yè)在工程設(shè)計(jì)或者施工作業(yè)中，違反法律、行政法規(guī)和建筑工程質(zhì)量、安全標(biāo)準(zhǔn)，降低工程質(zhì)量。

建筑設(shè)計(jì)單位和建筑施工企業(yè)對(duì)建設(shè)單位違反前款規(guī)定提出的降低工程質(zhì)量的要求，應(yīng)當(dāng)予以拒絕。

第五十五條 建筑工程實(shí)行總承包的，工程質(zhì)量由工程總承包單位負(fù)責(zé)，總承包單位將建筑工程分包給其他單位的，應(yīng)當(dāng)對(duì)分包工程的質(zhì)量與分包單位承擔(dān)連帶責(zé)任。分包單位應(yīng)當(dāng)接受總承包單位的質(zhì)量管理。

第五十六條 建筑工程的勘察、設(shè)計(jì)單位必須對(duì)其勘察、設(shè)計(jì)的質(zhì)量負(fù)責(zé)?？辈?、設(shè)計(jì)文件應(yīng)當(dāng)符合有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定和建筑工程質(zhì)量、安全標(biāo)準(zhǔn)、建筑工程勘察、設(shè)計(jì)技術(shù)規(guī)范以及合同的約定。設(shè)計(jì)文件選用的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備，應(yīng)當(dāng)注明其規(guī)格、型號(hào)、性能等技術(shù)指標(biāo)，其質(zhì)量要求必須符合國(guó)家規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)。

第五十七條 建筑設(shè)計(jì)單位對(duì)設(shè)計(jì)文件選用的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備，不得指定生產(chǎn)廠、供應(yīng)商。

第五十八條 建筑施工企業(yè)對(duì)工程的施工質(zhì)量負(fù)責(zé)。

建筑施工企業(yè)必須按照工程設(shè)計(jì)圖紙和施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)施工，不得偷工減料。工程設(shè)計(jì)的修改由原設(shè)計(jì)單位負(fù)責(zé)，建筑施工企業(yè)不得擅自修改工程設(shè)計(jì)。

第五十九條 建筑施工企業(yè)必須按照工程設(shè)計(jì)要求、施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和合同的約定，對(duì)建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備進(jìn)行檢驗(yàn)，不合格的不得使用。

第六十條 建筑物在合理使用壽命內(nèi)，必須確保地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)的質(zhì)量。

建筑工程竣工時(shí)，屋頂、墻面不得留有滲漏、開(kāi)裂等質(zhì)量缺陷;對(duì)已發(fā)現(xiàn)的質(zhì)量缺陷，建筑施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)修復(fù)。

第六十一條 交付竣工驗(yàn)收的建筑工程，必須符合規(guī)定的建筑工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，有完整的工程技術(shù)經(jīng)濟(jì)資料和經(jīng)簽署的工程保修書(shū)，并具備國(guó)家規(guī)定的其他竣工條件。

建筑工程竣工經(jīng)驗(yàn)收合格后，方可交付使用;未經(jīng)驗(yàn)收或者驗(yàn)收不合格的，不得交付使用。

第六十二條 建筑工程實(shí)行質(zhì)量保修制度。

建筑工程的保修范圍應(yīng)當(dāng)包括地基基礎(chǔ)工程、主體結(jié)構(gòu)工程、屋面防水工程和其他土建工程，以及電氣管線、上下水管線的安裝工程，供熱、供冷系統(tǒng)工程等項(xiàng)目;保修的期限應(yīng)當(dāng)按照保證建筑物合理壽命年限內(nèi)正常使用，維護(hù)使用者合法權(quán)益的原則確定。具體的保修范圍和最低保修期限由國(guó)務(wù)院規(guī)定。

第六十三條 任何單位和個(gè)人對(duì)建筑工程的質(zhì)量事故、質(zhì)量缺陷都有權(quán)向建設(shè)行政主管部門(mén)或者其他有關(guān)部門(mén)進(jìn)行檢舉、控告、投訴。

第七章 法律責(zé)任

第六十四條 違反本法規(guī)定，未取得施工許可證或者開(kāi)工報(bào)告未經(jīng)批準(zhǔn)擅自施工的，責(zé)令改正，對(duì)不符合開(kāi)工條件的責(zé)令停止施工，可以處以罰款。

第六十五條 發(fā)包單位將工程發(fā)包給不具有相應(yīng)資質(zhì)條件的承包單位的，或者違反本法規(guī)定將建筑工程肢解發(fā)包的，責(zé)令改正，處以罰款。

超越本單位資質(zhì)等級(jí)承攬工程的，責(zé)令停止違法行為，處以罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級(jí);情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷(xiāo)資質(zhì)證書(shū);有違法所得的，予以沒(méi)收。

未取得資質(zhì)證書(shū)承攬工程的，予以取締，并處罰款;有違法所得的，予以沒(méi)收。

以欺騙手段取得資質(zhì)證書(shū)的，吊銷(xiāo)資質(zhì)證書(shū)，處以罰款;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

第六十六條 建筑施工企業(yè)轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書(shū)或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的，責(zé)令改正，沒(méi)收違法所得，并處罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級(jí);情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷(xiāo)資質(zhì)證書(shū)。對(duì)因該項(xiàng)承攬工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成的損失，建筑施工企業(yè)與使用本企業(yè)名義的單位或者個(gè)人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

第六十七條 承包單位將承包的工程轉(zhuǎn)包的，或者違反本法規(guī)定進(jìn)行分包的，責(zé)令改正，沒(méi)收違法所得，并處罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級(jí);情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷(xiāo)資質(zhì)證書(shū)。

承包單位有前款規(guī)定的違法行為的，對(duì)因轉(zhuǎn)包工程或者違法分包的工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成的損失，與接受轉(zhuǎn)包或者分包的單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

第六十八條 在工程發(fā)包與承包中索賄、受賄、行賄，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任;不構(gòu)成犯罪的，分別處以罰款，沒(méi)收賄賂的財(cái)物，對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予處分。

對(duì)在工程承包中行賄的承包單位，除依照前款規(guī)定處罰外，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級(jí)或者吊銷(xiāo)資質(zhì)證書(shū)。

第六十九條 工程監(jiān)理單位與建設(shè)單位或者建筑施工企業(yè)串通，弄虛作假、降低工程質(zhì)量的，責(zé)令改正，處以罰款，降低資質(zhì)等級(jí)或者吊銷(xiāo)資質(zhì)證書(shū);有違法所得的，予以沒(méi)收;造成損失的，承擔(dān)連帶賠償責(zé)任;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

工程監(jiān)理單位轉(zhuǎn)讓監(jiān)理業(yè)務(wù)的，責(zé)令改正，沒(méi)收違法所得，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級(jí);情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷(xiāo)資質(zhì)證書(shū)。

第七十條 違反本法規(guī)定，涉及建筑主體或者承重結(jié)構(gòu)變動(dòng)的裝修工程擅自施工的，責(zé)令改正，處以罰款;造成損失的，承擔(dān)賠償責(zé)任;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

第七十一條 建筑施工企業(yè)違反本法規(guī)定，對(duì)建筑安全事故隱患不采取措施予以消除的，責(zé)令改正，可以處以罰款;情節(jié)嚴(yán)重的，責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級(jí)或者吊銷(xiāo)資質(zhì)證書(shū);構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

建筑施工企業(yè)的管理人員違章指揮、強(qiáng)令職工冒險(xiǎn)作業(yè)，因而發(fā)生重大傷亡事故或者造成其他嚴(yán)重后果的，依法追究刑事責(zé)任。

第七十二條 建設(shè)單位違反本法規(guī)定，要求建筑設(shè)計(jì)單位或者建筑施工企業(yè)違反建筑工程質(zhì)量、安全標(biāo)準(zhǔn)，降低工程質(zhì)量的，責(zé)令改正，可以處以罰款;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

第七十三條 建筑設(shè)計(jì)單位不按照建筑工程質(zhì)量、安全標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行設(shè)計(jì)的，責(zé)令改正，處以罰款;造成工程質(zhì)量事故的，責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級(jí)或者吊銷(xiāo)資質(zhì)證書(shū)，沒(méi)收違法所得，并處罰款;造成損失的，承擔(dān)賠償責(zé)任;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

第七十四條 建筑施工企業(yè)在施工中偷工減料的，使用不合格的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備的，或者有其他不按照工程設(shè)計(jì)圖紙或者施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)施工的行為的，責(zé)令改正，處以罰款;情節(jié)嚴(yán)重的，責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級(jí)或者吊銷(xiāo)資質(zhì)證書(shū);造成建筑工程質(zhì)量不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的，負(fù)責(zé)返工、修理，并賠償因此造成的損失;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

第七十五條 建筑施工企業(yè)違反本法規(guī)定，不履行保修義務(wù)或者拖延履行保修義務(wù)的，責(zé)令改正，可以處以罰款，并對(duì)在保修期內(nèi)因屋頂、墻面滲漏、開(kāi)裂等質(zhì)量缺陷造成的損失，承擔(dān)賠償責(zé)任。

第七十六條 本法規(guī)定的責(zé)令停業(yè)整頓、降低資質(zhì)等級(jí)和吊銷(xiāo)資質(zhì)證書(shū)的行政處罰，由頒發(fā)資質(zhì)證書(shū)的機(jī)關(guān)決定;其他行政處罰，由建設(shè)行政主管部門(mén)或者有關(guān)部門(mén)依照法律和國(guó)務(wù)院規(guī)定的職權(quán)范圍決定。

依照本法規(guī)定被吊銷(xiāo)資質(zhì)證書(shū)的，由工商行政管理部門(mén)吊銷(xiāo)其營(yíng)業(yè)執(zhí)照。

第七十七條 違反本法規(guī)定，對(duì)不具備相應(yīng)資質(zhì)等級(jí)條件的單位頒發(fā)該等級(jí)資質(zhì)證書(shū)的，由其上級(jí)機(jī)關(guān)責(zé)令收回所發(fā)的資質(zhì)證書(shū)，對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予行政處分;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

第七十八條 政府及其所屬部門(mén)的工作人員違反本法規(guī)定，限定發(fā)包單位將招標(biāo)發(fā)包的工程發(fā)包給指定的承包單位的，由上級(jí)機(jī)關(guān)責(zé)令改正;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

第七十九條 負(fù)責(zé)頒發(fā)建筑工程施工許可證的部門(mén)及其工作人員對(duì)不符合施工條件的建筑工程頒發(fā)施工許可證的，負(fù)責(zé)工程質(zhì)量監(jiān)督檢查或者竣工驗(yàn)收的部門(mén)及其工作人員對(duì)不合格的建筑工程出具質(zhì)量合格文件或者按合格工程驗(yàn)收的，由上級(jí)機(jī)關(guān)責(zé)令改正，對(duì)責(zé)任人員給予行政處分;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任;造成損失的，由該部門(mén)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。

第八十條 在建筑物的合理使用壽命內(nèi)，因建筑工程質(zhì)量不合格受到損害的，有權(quán)向責(zé)任者要求賠償。

第八章 附則

第八十一條 本法關(guān)于施工許可、建筑施工企業(yè)資質(zhì)審查和建筑工程發(fā)包、承包、禁止轉(zhuǎn)包，以及建筑工程監(jiān)理、建筑工程安全和質(zhì)量管理的規(guī)定，適用于其他專(zhuān)業(yè)建筑工程的建筑活動(dòng)，具體辦法由國(guó)務(wù)院規(guī)定。

第八十二條 建設(shè)行政主管部門(mén)和其他有關(guān)部門(mén)在對(duì)建筑活動(dòng)實(shí)施監(jiān)督管理中，除按照國(guó)務(wù)院有關(guān)規(guī)定收取費(fèi)用外，不得收取其他費(fèi)用。

第八十三條 省、自治區(qū)、直轄市人民政府確定的小型房屋建筑工程的建筑活動(dòng)，參照本法執(zhí)行。

依法核定作為文物保護(hù)的紀(jì)念建筑物和古建筑等的修繕，依照文物保護(hù)的有關(guān)法律規(guī)定執(zhí)行。

搶險(xiǎn)救災(zāi)及其他臨時(shí)性房屋建筑和農(nóng)民自建低層住宅的建筑活動(dòng)，不適用本法。

篇7

第一條為了加強(qiáng)對(duì)建筑活動(dòng)的監(jiān)督管理，維護(hù)建筑市場(chǎng)秩序，保證建筑工程的質(zhì)量和安全，促進(jìn)建筑業(yè)健康發(fā)展，制定本法。

第二條在中華人民共和國(guó)境內(nèi)從事建筑活動(dòng)，實(shí)施對(duì)建筑活動(dòng)的監(jiān)督管理，應(yīng)當(dāng)遵守本法。

本法所稱建筑活動(dòng)，是指各類(lèi)房屋建筑及其附屬設(shè)施的建造和與其配套的線路、管道、設(shè)備的安裝活動(dòng)。

第三條建筑活動(dòng)應(yīng)當(dāng)確保建筑工程質(zhì)量和安全，符合國(guó)家的建筑工程安全標(biāo)準(zhǔn)。

第四條國(guó)家扶持建筑業(yè)的發(fā)展，支持建筑科學(xué)技術(shù)研究，提高房屋建筑設(shè)計(jì)水平，鼓勵(lì)節(jié)約能源和保護(hù)環(huán)境，提倡采用先進(jìn)技術(shù)、先進(jìn)設(shè)備、先進(jìn)工藝、新型建筑材料和現(xiàn)代管理方式。

第五條從事建筑活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵守法律、法規(guī)，不得損害社會(huì)公共利益和他人的合法權(quán)益。

任何單位和個(gè)人都不得妨礙和阻撓依法進(jìn)行的建筑活動(dòng)。

第六條國(guó)務(wù)院建設(shè)行政主管部門(mén)對(duì)全國(guó)的建筑活動(dòng)實(shí)施統(tǒng)一監(jiān)督管理。

第二章建筑許可

第一節(jié)建筑工程施工許可

第七條建筑工程開(kāi)工前，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定向工程所在地縣級(jí)以上人民政府建設(shè)行政主管部門(mén)申請(qǐng)領(lǐng)取施工許可證；但是，國(guó)務(wù)院建設(shè)行政主管部門(mén)確定的限額以下的小型工程除外。

按照國(guó)務(wù)院規(guī)定的權(quán)限和程序批準(zhǔn)開(kāi)工報(bào)告的建筑工程，不再領(lǐng)取施工許可證。

第八條申請(qǐng)領(lǐng)取施工許可證，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

（一）已經(jīng)辦理該建筑工程用地批準(zhǔn)手續(xù)；

（二）在城市規(guī)劃區(qū)的建筑工程，已經(jīng)取得規(guī)劃許可證；

（三）需要拆遷的，其拆遷進(jìn)度符合施工要求；

（四）已經(jīng)確定建筑施工企業(yè)；

（五）有滿足施工需要的施工圖紙及技術(shù)資料；

（六）有保證工程質(zhì)量和安全的具體措施；

（七）建設(shè)資金已經(jīng)落實(shí)；

（八）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。

建設(shè)行政主管部門(mén)應(yīng)當(dāng)自收到申請(qǐng)之日起十五日內(nèi)，對(duì)符合條件的申請(qǐng)頒發(fā)施工許可證。

第九條建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)自領(lǐng)取施工許可證之日起三個(gè)月內(nèi)開(kāi)工。因故不能按期開(kāi)工的，應(yīng)當(dāng)向發(fā)證機(jī)關(guān)申請(qǐng)延期；延期以兩次為限，每次不超過(guò)三個(gè)月。既不開(kāi)工又不申請(qǐng)延期或者超過(guò)延期時(shí)限的，施工許可證自行廢止。

第十條在建的建筑工程因故中止施工的，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)自中止施工之日起一個(gè)月內(nèi)，向發(fā)證機(jī)關(guān)報(bào)告，并按照規(guī)定做好建筑工程的維護(hù)管理工作。

建筑工程恢復(fù)施工時(shí)，應(yīng)當(dāng)向發(fā)證機(jī)關(guān)報(bào)告；中止施工滿一年的工程恢復(fù)施工前，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)報(bào)發(fā)證機(jī)關(guān)核驗(yàn)施工許可證。

第十一條按照國(guó)務(wù)院有關(guān)規(guī)定批準(zhǔn)開(kāi)工報(bào)告的建筑工程，因故不能按期開(kāi)工或者中止施工的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)向批準(zhǔn)機(jī)關(guān)報(bào)告情況。因故不能按期開(kāi)工超過(guò)六個(gè)月的，應(yīng)當(dāng)重新辦理開(kāi)工報(bào)告的批準(zhǔn)手續(xù)。

第二節(jié)從業(yè)資格

第十二條從事建筑活動(dòng)的建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計(jì)單位和工程監(jiān)理單位，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

（一）有符合國(guó)家規(guī)定的注冊(cè)資本；

（二）有與其從事的建筑活動(dòng)相適應(yīng)的具有法定執(zhí)業(yè)資格的專(zhuān)業(yè)技術(shù)人員；

（三）有從事相關(guān)建筑活動(dòng)所應(yīng)有的技術(shù)裝備；

（四）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。

第十三條從事建筑活動(dòng)的建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計(jì)單位和工程監(jiān)理單位，按照其擁有的注冊(cè)資本、專(zhuān)業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和已完成的建筑工程業(yè)績(jī)等資質(zhì)條件，劃分為不同的資質(zhì)等級(jí)，經(jīng)資質(zhì)審查合格，取得相應(yīng)等級(jí)的資質(zhì)證書(shū)后，方可在其資質(zhì)等級(jí)許可的范圍內(nèi)從事建筑活動(dòng)。

第十四條從事建筑活動(dòng)的專(zhuān)業(yè)技術(shù)人員，應(yīng)當(dāng)依法取得相應(yīng)的執(zhí)業(yè)資格證書(shū)，并在執(zhí)業(yè)資格證書(shū)許可的范圍內(nèi)從事建筑活動(dòng)。

第三章建筑工程發(fā)包與承包

第一節(jié)一般規(guī)定

第十五條建筑工程的發(fā)包單位與承包單位應(yīng)當(dāng)依法訂立書(shū)面合同，明確雙方的權(quán)利和義務(wù)。

發(fā)包單位和承包單位應(yīng)當(dāng)全面履行合同約定的義務(wù)。不按照合同約定履行義務(wù)的，依法承擔(dān)違約責(zé)任。

第十六條建筑工程發(fā)包與承包的招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)遵循公開(kāi)、公正、平等競(jìng)爭(zhēng)的原則，擇優(yōu)選擇承包單位。

建筑工程的招標(biāo)投標(biāo)，本法沒(méi)有規(guī)定的，適用有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)法律的規(guī)定。

第十七條發(fā)包單位及其工作人員在建筑工程發(fā)包中不得收受賄賂、回扣或者索取其他好處。

承包單位及其工作人員不得利用向發(fā)包單位及其工作人員行賄、提供回扣或者給予其他好處等不正當(dāng)手段承攬工程。

第十八條建筑工程造價(jià)應(yīng)當(dāng)按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定，由發(fā)包單位與承包單位在合同中約定。公開(kāi)招標(biāo)發(fā)包的，其造價(jià)的約定，須遵守招標(biāo)投標(biāo)法律的規(guī)定。

發(fā)包單位應(yīng)當(dāng)按照合同的約定，及時(shí)撥付工程款項(xiàng)。

第二節(jié)發(fā)包

第十九條建筑工程依法實(shí)行招標(biāo)發(fā)包，對(duì)不適于招標(biāo)發(fā)包的可以直接發(fā)包。

第二十條建筑工程實(shí)行公開(kāi)招標(biāo)的，發(fā)包單位應(yīng)當(dāng)依照法定程序和方式，招標(biāo)公告，提供載有招標(biāo)工程的主要技術(shù)要求、主要的合同條款、評(píng)標(biāo)的標(biāo)準(zhǔn)和方法以及開(kāi)標(biāo)、評(píng)標(biāo)、定標(biāo)的程序等內(nèi)容的招標(biāo)文件。

開(kāi)標(biāo)應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件規(guī)定的時(shí)間、地點(diǎn)公開(kāi)進(jìn)行。開(kāi)標(biāo)后應(yīng)當(dāng)按照招標(biāo)文件規(guī)定的評(píng)標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和程序?qū)?biāo)書(shū)進(jìn)行評(píng)價(jià)、比較，在具備相應(yīng)資質(zhì)條件的投標(biāo)者中，擇優(yōu)選定中標(biāo)者。

第二十一條建筑工程招標(biāo)的開(kāi)標(biāo)、評(píng)標(biāo)、定標(biāo)由建設(shè)單位依法組織實(shí)施，并接受有關(guān)行政主管部門(mén)的監(jiān)督。

第二十二條建筑工程實(shí)行招標(biāo)發(fā)包的，發(fā)包單位應(yīng)當(dāng)將建筑工程發(fā)包給依法中標(biāo)的承包單位。建筑工程實(shí)行直接發(fā)包的，發(fā)包單位應(yīng)當(dāng)將建筑工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的承包單位。

第二十三條政府及其所屬部門(mén)不得濫用行政權(quán)力，限定發(fā)包單位將招標(biāo)發(fā)包的建筑工程發(fā)包給指定的承包單位。

第二十四條提倡對(duì)建筑工程實(shí)行總承包，禁止將建筑工程肢解發(fā)包。

建筑工程的發(fā)包單位可以將建筑工程的勘察、設(shè)計(jì)、施工、設(shè)備采購(gòu)一并發(fā)包給一個(gè)工程總承包單位，也可以將建筑工程勘察、設(shè)計(jì)、施工、設(shè)備采購(gòu)的一項(xiàng)或者多項(xiàng)發(fā)包給一個(gè)工程總承包單位；但是，不得將應(yīng)當(dāng)由一個(gè)承包單位完成的建筑工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個(gè)承包單位。

第二十五條按照合同約定，建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備由工程承包單位采購(gòu)的，發(fā)包單位不得指定承包單位購(gòu)入用于工程的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備或者指定生產(chǎn)廠、供應(yīng)商。

第三節(jié)承包

第二十六條承包建筑工程的單位應(yīng)當(dāng)持有依法取得的資質(zhì)證書(shū)，并在其資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。

禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個(gè)人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書(shū)、營(yíng)業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程。

第二十七條大型建筑工程或者結(jié)構(gòu)復(fù)雜的建筑工程，可以由兩個(gè)以上的承包單位聯(lián)合共同承包。共同承包的各方對(duì)承包合同的履行承擔(dān)連帶責(zé)任。

兩個(gè)以上不同資質(zhì)等級(jí)的單位實(shí)行聯(lián)合共同承包的，應(yīng)當(dāng)按照資質(zhì)等級(jí)低的單位的業(yè)務(wù)許可范圍承攬工程。

第二十八條禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人。

第二十九條建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位；但是，除總承包合同中約定的分包外，必須經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可。施工總承包的，建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成。

建筑工程總承包單位按照總承包合同的約定對(duì)建設(shè)單位負(fù)責(zé)；分包單位按照分包合同的約定對(duì)總承包單位負(fù)責(zé)?？偝邪鼏挝缓头职鼏挝痪头职こ虒?duì)建設(shè)單位承擔(dān)連帶責(zé)任。

禁止總承包單位將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。

第四章建筑工程監(jiān)理

第三十條國(guó)家推行建筑工程監(jiān)理制度。

國(guó)務(wù)院可以規(guī)定實(shí)行強(qiáng)制監(jiān)理的建筑工程的范圍。

第三十一條實(shí)行監(jiān)理的建筑工程，由建設(shè)單位委托具有相應(yīng)資質(zhì)條件的工程監(jiān)理單位監(jiān)理。建設(shè)單位與其委托的工程監(jiān)理單位應(yīng)當(dāng)訂立書(shū)面委托監(jiān)理合同。

第三十二條建筑工程監(jiān)理應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)及有關(guān)的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、設(shè)計(jì)文件和建筑工程承包合同，對(duì)承包單位在施工質(zhì)量、建設(shè)工期和建設(shè)資金使用等方面，代表建設(shè)單位實(shí)施監(jiān)督。

工程監(jiān)理人員認(rèn)為工程施工不符合工程設(shè)計(jì)要求、施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和合同約定的，有權(quán)要求建筑施工企業(yè)改正。

工程監(jiān)理人員發(fā)現(xiàn)工程設(shè)計(jì)不符合建筑工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)或者合同約定的質(zhì)量要求的，應(yīng)當(dāng)報(bào)告建設(shè)單位要求設(shè)計(jì)單位改正。

第三十三條實(shí)施建筑工程監(jiān)理前，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)將委托的工程監(jiān)理單位、監(jiān)理的內(nèi)容及監(jiān)理權(quán)限，書(shū)面通知被監(jiān)理的建筑施工企業(yè)。

第三十四條工程監(jiān)理單位應(yīng)當(dāng)在其資質(zhì)等級(jí)許可的監(jiān)理范圍內(nèi)，承擔(dān)工程監(jiān)理業(yè)務(wù)。

工程監(jiān)理單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)建設(shè)單位的委托，客觀、公正地執(zhí)行監(jiān)理任務(wù)。

工程監(jiān)理單位與被監(jiān)理工程的承包單位以及建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備供應(yīng)單位不得有隸屬關(guān)系或者其他利害關(guān)系。

工程監(jiān)理單位不得轉(zhuǎn)讓工程監(jiān)理業(yè)務(wù)。

第三十五條工程監(jiān)理單位不按照委托監(jiān)理合同的約定履行監(jiān)理義務(wù)，對(duì)應(yīng)當(dāng)監(jiān)督檢查的項(xiàng)目不檢查或者不按照規(guī)定檢查，給建設(shè)單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。

工程監(jiān)理單位與承包單位串通，為承包單位謀取非法利益，給建設(shè)單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)與承包單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

第五章建筑安全生產(chǎn)管理

第三十六條建筑工程安全生產(chǎn)管理必須堅(jiān)持安全第一、預(yù)防為主的方針，建立健全安全生產(chǎn)的責(zé)任制度和群防群治制度。

第三十七條建筑工程設(shè)計(jì)應(yīng)當(dāng)符合按照國(guó)家規(guī)定制定的建筑安全規(guī)程和技術(shù)規(guī)范，保證工程的安全性能。

第三十八條建筑施工企業(yè)在編制施工組織設(shè)計(jì)時(shí)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)建筑工程的特點(diǎn)制定相應(yīng)的安全技術(shù)措施；對(duì)專(zhuān)業(yè)性較強(qiáng)的工程項(xiàng)目，應(yīng)當(dāng)編制專(zhuān)項(xiàng)安全施工組織設(shè)計(jì)，并采取安全技術(shù)措施。

第三十九條建筑施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)在施工現(xiàn)場(chǎng)采取維護(hù)安全、防范危險(xiǎn)、預(yù)防火災(zāi)等措施；有條件的，應(yīng)當(dāng)對(duì)施工現(xiàn)場(chǎng)實(shí)行封閉管理。

施工現(xiàn)場(chǎng)對(duì)毗鄰的建筑物、構(gòu)筑物和特殊作業(yè)環(huán)境可能造成損害的，建筑施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)采取安全防護(hù)措施。

第四十條建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)向建筑施工企業(yè)提供與施工現(xiàn)場(chǎng)相關(guān)的地下管線資料，建筑施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)采取措施加以保護(hù)。

第四十一條建筑施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)遵守有關(guān)環(huán)境保護(hù)和安全生產(chǎn)的法律、法規(guī)的規(guī)定，采取控制和處理施工現(xiàn)場(chǎng)的各種粉塵、廢氣、廢水、固體廢物以及噪聲、振動(dòng)對(duì)環(huán)境的污染和危害的措施。

第四十二條有下列情形之一的，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定辦理申請(qǐng)批準(zhǔn)手續(xù)：

(一)需要臨時(shí)占用規(guī)劃批準(zhǔn)范圍以外場(chǎng)地的；

(二)可能損壞道路、管線、電力、郵電通訊等公共設(shè)施的；

(三)需要臨時(shí)停水、停電、中斷道路交通的；

(四)需要進(jìn)行爆破作業(yè)的；

(五)法律、法規(guī)規(guī)定需要辦理報(bào)批手續(xù)的其他情形。

第四十三條建設(shè)行政主管部門(mén)負(fù)責(zé)建筑安全生產(chǎn)的管理，并依法接受勞動(dòng)行政主管部門(mén)對(duì)建筑安全生產(chǎn)的指導(dǎo)和監(jiān)督。

第四十四條建筑施工企業(yè)必須依法加強(qiáng)對(duì)建筑安全生產(chǎn)的管理，執(zhí)行安全生產(chǎn)責(zé)任制度，采取有效措施，防止傷亡和其他安全生產(chǎn)事故的發(fā)生。

建筑施工企業(yè)的法定代表人對(duì)本企業(yè)的安全生產(chǎn)負(fù)責(zé)。

第四十五條施工現(xiàn)場(chǎng)安全由建筑施工企業(yè)負(fù)責(zé)。實(shí)行施工總承包的，由總承包單位負(fù)責(zé)。分包單位向總承包單位負(fù)責(zé)，服從總承包單位對(duì)施工現(xiàn)場(chǎng)的安全生產(chǎn)管理。

第四十六條建筑施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)建立健全勞動(dòng)安全生產(chǎn)教育培訓(xùn)制度，加強(qiáng)對(duì)職工安全生產(chǎn)的教育培訓(xùn)；未經(jīng)安全生產(chǎn)教育培訓(xùn)的人員，不得上崗作業(yè)。

第四十七條建筑施工企業(yè)和作業(yè)人員在施工過(guò)程中，應(yīng)當(dāng)遵守有關(guān)安全生產(chǎn)的法律、法規(guī)和建筑行業(yè)安全規(guī)章、規(guī)程，不得違章指揮或者違章作業(yè)。作業(yè)人員有權(quán)對(duì)影響人身健康的作業(yè)程序和作業(yè)條件提出改進(jìn)意見(jiàn)，有權(quán)獲得安全生產(chǎn)所需的防護(hù)用品。作業(yè)人員對(duì)危及生命安全和人身健康的行為有權(quán)提出批評(píng)、檢舉和控告。

第四十八條建筑施工企業(yè)必須為從事危險(xiǎn)作業(yè)的職工辦理意外傷害保險(xiǎn)，支付保險(xiǎn)費(fèi)。

第四十九條涉及建筑主體和承重結(jié)構(gòu)變動(dòng)的裝修工程，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)在施工前委托原設(shè)計(jì)單位或者具有相應(yīng)資質(zhì)條件的設(shè)計(jì)單位提出設(shè)計(jì)方案；沒(méi)有設(shè)計(jì)方案的，不得施工。

第五十條房屋拆除應(yīng)當(dāng)由具備保證安全條件的建筑施工單位承擔(dān)，由建筑施工單位負(fù)責(zé)人對(duì)安全負(fù)責(zé)。

第五十一條施工中發(fā)生事故時(shí)，建筑施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)采取緊急措施減少人員傷亡和事故損失，并按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定及時(shí)向有關(guān)部門(mén)報(bào)告。

第六章建筑工程質(zhì)量管理

第五十二條建筑工程勘察、設(shè)計(jì)、施工的質(zhì)量必須符合國(guó)家有關(guān)建筑工程安全標(biāo)準(zhǔn)的要求，具體管理辦法由國(guó)務(wù)院規(guī)定。

有關(guān)建筑工程安全的國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)不能適應(yīng)確保建筑安全的要求時(shí)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)修訂。

第五十三條國(guó)家對(duì)從事建筑活動(dòng)的單位推行質(zhì)量體系認(rèn)證制度。從事建筑活動(dòng)的單位根據(jù)自愿原則可以向國(guó)務(wù)院產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理部門(mén)或者國(guó)務(wù)院產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理部門(mén)授權(quán)的部門(mén)認(rèn)可的認(rèn)證機(jī)構(gòu)申請(qǐng)質(zhì)量體系認(rèn)證。經(jīng)認(rèn)證合格的，由認(rèn)證機(jī)構(gòu)頒發(fā)質(zhì)量體系認(rèn)證證書(shū)。

第五十四條建設(shè)單位不得以任何理由，要求建筑設(shè)計(jì)單位或者建筑施工企業(yè)在工程設(shè)計(jì)或者施工作業(yè)中，違反法律、行政法規(guī)和建筑工程質(zhì)量、安全標(biāo)準(zhǔn)，降低工程質(zhì)量。

建筑設(shè)計(jì)單位和建筑施工企業(yè)對(duì)建設(shè)單位違反前款規(guī)定提出的降低工程質(zhì)量的要求，應(yīng)當(dāng)予以拒絕。

第五十五條建筑工程實(shí)行總承包的，工程質(zhì)量由工程總承包單位負(fù)責(zé)，總承包單位將建筑工程分包給其他單位的，應(yīng)當(dāng)對(duì)分包工程的質(zhì)量與分包單位承擔(dān)連帶責(zé)任。分包單位應(yīng)當(dāng)接受總承包單位的質(zhì)量管理。

第五十六條建筑工程的勘察、設(shè)計(jì)單位必須對(duì)其勘察、設(shè)計(jì)的質(zhì)量負(fù)責(zé)?？辈臁⒃O(shè)計(jì)文件應(yīng)當(dāng)符合有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定和建筑工程質(zhì)量、安全標(biāo)準(zhǔn)、建筑工程勘察、設(shè)計(jì)技術(shù)規(guī)范以及合同的約定。設(shè)計(jì)文件選用的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備，應(yīng)當(dāng)注明其規(guī)格、型號(hào)、性能等技術(shù)指標(biāo)，其質(zhì)量要求必須符合國(guó)家規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)。

第五十七條建筑設(shè)計(jì)單位對(duì)設(shè)計(jì)文件選用的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備，不得指定生產(chǎn)廠、供應(yīng)商。

第五十八條建筑施工企業(yè)對(duì)工程的施工質(zhì)量負(fù)責(zé)。

建筑施工企業(yè)必須按照工程設(shè)計(jì)圖紙和施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)施工，不得偷工減料。工程設(shè)計(jì)的修改由原設(shè)計(jì)單位負(fù)責(zé)，建筑施工企業(yè)不得擅自修改工程設(shè)計(jì)。

第五十九條建筑施工企業(yè)必須按照工程設(shè)計(jì)要求、施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和合同的約定，對(duì)建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備進(jìn)行檢驗(yàn)，不合格的不得使用。

第六十條建筑物在合理使用壽命內(nèi)，必須確保地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)的質(zhì)量。

建筑工程竣工時(shí)，屋頂、墻面不得留有滲漏、開(kāi)裂等質(zhì)量缺陷；對(duì)已發(fā)現(xiàn)的質(zhì)量缺陷，建筑施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)修復(fù)。

第六十一條交付竣工驗(yàn)收的建筑工程，必須符合規(guī)定的建筑工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，有完整的工程技術(shù)經(jīng)濟(jì)資料和經(jīng)簽署的工程保修書(shū)，并具備國(guó)家規(guī)定的其他竣工條件。建筑工程竣工經(jīng)驗(yàn)收合格后，方可交付使用；未經(jīng)驗(yàn)收或者驗(yàn)收不合格的，不得交付使用。

第六十二條建筑工程實(shí)行質(zhì)量保修制度。

建筑工程的保修范圍應(yīng)當(dāng)包括地基基礎(chǔ)工程、主體結(jié)構(gòu)工程、屋面防水工程和其他土建工程，以及電氣管線、上下水管線的安裝工程，供熱、供冷系統(tǒng)工程等項(xiàng)目；保修的期限應(yīng)當(dāng)按照保證建筑物合理壽命年限內(nèi)正常使用，維護(hù)使用者合法權(quán)益的原則確定。具體的保修范圍和最低保修期限由國(guó)務(wù)院規(guī)定。

第六十三條任何單位和個(gè)人對(duì)建筑工程的質(zhì)量事故、質(zhì)量缺陷都有權(quán)向建設(shè)行政主管部門(mén)或者其他有關(guān)部門(mén)進(jìn)行檢舉、控告、投訴。

第七章法律責(zé)任

第六十四條違反本法規(guī)定，未取得施工許可證或者開(kāi)工報(bào)告未經(jīng)批準(zhǔn)擅自施工的，責(zé)令改正，對(duì)不符合開(kāi)工條件的責(zé)令停止施工，可以處以罰款。

第六十五條發(fā)包單位將工程發(fā)包給不具有相應(yīng)資質(zhì)條件的承包單位的，或者違反本法規(guī)定將建筑工程肢解發(fā)包的，責(zé)令改正，處以罰款。

超越本單位資質(zhì)等級(jí)承攬工程的，責(zé)令停止違法行為，處以罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級(jí)；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷(xiāo)資質(zhì)證書(shū)；有違法所得的，予以沒(méi)收。

未取得資質(zhì)證書(shū)承攬工程的，予以取締，并處罰款；有違法所得的，予以沒(méi)收。

以欺騙手段取得資質(zhì)證書(shū)的，吊銷(xiāo)資質(zhì)證書(shū)，處以罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

第六十六條建筑施工企業(yè)轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書(shū)或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的，責(zé)令改正，沒(méi)收違法所得，并處罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級(jí)；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷(xiāo)資質(zhì)證書(shū)。對(duì)因該項(xiàng)承攬工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成的損失，建筑施工企業(yè)與使用本企業(yè)名義的單位或者個(gè)人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

第六十七條承包單位將承包的工程轉(zhuǎn)包的，或者違反本法規(guī)定進(jìn)行分包的，責(zé)令改正，沒(méi)收違法所得，并處罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級(jí)；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷(xiāo)資質(zhì)證書(shū)。

承包單位有前款規(guī)定的違法行為的，對(duì)因轉(zhuǎn)包工程或者違法分包的工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成的損失，與接受轉(zhuǎn)包或者分包的單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

第六十八條在工程發(fā)包與承包中索賄、受賄、行賄，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任；不構(gòu)成犯罪的，分別處以罰款，沒(méi)收賄賂的財(cái)物，對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予處分。

對(duì)在工程承包中行賄的承包單位，除依照前款規(guī)定處罰外，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級(jí)或者吊銷(xiāo)資質(zhì)證書(shū)。

第六十九條工程監(jiān)理單位與建設(shè)單位或者建筑施工企業(yè)串通，弄虛作假、降低工程質(zhì)量的，責(zé)令改正，處以罰款，降低資質(zhì)等級(jí)或者吊銷(xiāo)資質(zhì)證書(shū)；有違法所得的，予以沒(méi)收；造成損失的，承擔(dān)連帶賠償責(zé)任；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

工程監(jiān)理單位轉(zhuǎn)讓監(jiān)理業(yè)務(wù)的，責(zé)令改正，沒(méi)收違法所得，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級(jí)；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷(xiāo)資質(zhì)證書(shū)。

第七十條違反本法規(guī)定，涉及建筑主體或者承重結(jié)構(gòu)變動(dòng)的裝修工程擅自施工的，責(zé)令改正，處以罰款；造成損失的，承擔(dān)賠償責(zé)任；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

第七十一條建筑施工企業(yè)違反本法規(guī)定，對(duì)建筑安全事故隱患不采取措施予以消除的，責(zé)令改正，可以處以罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級(jí)或者吊銷(xiāo)資質(zhì)證書(shū)；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

建筑施工企業(yè)的管理人員違章指揮、強(qiáng)令職工冒險(xiǎn)作業(yè)，因而發(fā)生重大傷亡事故或者造成其他嚴(yán)重后果的，依法追究刑事責(zé)任。

第七十二條建設(shè)單位違反本法規(guī)定，要求建筑設(shè)計(jì)單位或者建筑施工企業(yè)違反建筑工程質(zhì)量、安全標(biāo)準(zhǔn)，降低工程質(zhì)量的，責(zé)令改正，可以處以罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

第七十三條建筑設(shè)計(jì)單位不按照建筑工程質(zhì)量、安全標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行設(shè)計(jì)的，責(zé)令改正，處以罰款；造成工程質(zhì)量事故的，責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級(jí)或者吊銷(xiāo)資質(zhì)證書(shū)，沒(méi)收違法所得，并處罰款；造成損失的，承擔(dān)賠償責(zé)任；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

第七十四條建筑施工企業(yè)在施工中偷工減料的，使用不合格的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備的，或者有其他不按照工程設(shè)計(jì)圖紙或者施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)施工的行為的，責(zé)令改正，處以罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級(jí)或者吊銷(xiāo)資質(zhì)證書(shū)；造成建筑工程質(zhì)量不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的，負(fù)責(zé)返工、修理，并賠償因此造成的損失；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

第七十五條建筑施工企業(yè)違反本法規(guī)定，不履行保修義務(wù)或者拖延履行保修義務(wù)的，責(zé)令改正，可以處以罰款，并對(duì)在保修期內(nèi)因屋頂、墻面滲漏、開(kāi)裂等質(zhì)量缺陷造成的損失，承擔(dān)賠償責(zé)任。

第七十六條本法規(guī)定的責(zé)令停業(yè)整頓、降低資質(zhì)等級(jí)和吊銷(xiāo)資質(zhì)證書(shū)的行政處罰，由頒發(fā)資質(zhì)證書(shū)的機(jī)關(guān)決定；其他行政處罰，由建設(shè)行政主管部門(mén)或者有關(guān)部門(mén)依照法律和國(guó)務(wù)院規(guī)定的職權(quán)范圍決定。

依照本法規(guī)定被吊銷(xiāo)資質(zhì)證書(shū)的，由工商行政管理部門(mén)吊銷(xiāo)其營(yíng)業(yè)執(zhí)照。

第七十七條違反本法規(guī)定，對(duì)不具備相應(yīng)資質(zhì)等級(jí)條件的單位頒發(fā)該等級(jí)資質(zhì)證書(shū)的，由其上級(jí)機(jī)關(guān)責(zé)令收回所發(fā)的資質(zhì)證書(shū)，對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接人員給予行政處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

第七十八條政府及其所屬部門(mén)的工作人員違反本法規(guī)定，限定發(fā)包單位將招標(biāo)發(fā)包的工程發(fā)包給指定的承包單位的，由上級(jí)機(jī)關(guān)責(zé)令改正；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

第七十九條負(fù)責(zé)頒發(fā)建筑工程施工許可證的部門(mén)及其工作人員對(duì)不符合施工條件的建筑工程頒發(fā)施工許可證的，負(fù)責(zé)工程質(zhì)量監(jiān)督檢查或者竣工驗(yàn)收的部門(mén)及其工作人員對(duì)不合格的建筑工程出具質(zhì)量合格文件或者按合格工程驗(yàn)收的，由上級(jí)機(jī)關(guān)責(zé)令改正，對(duì)責(zé)任人員給予行政處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任；造成損失的，由該部門(mén)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。

第八十條在建筑物的合理使用壽命內(nèi)，因建筑工程質(zhì)量不合格受到損害的，有權(quán)向責(zé)任者要求賠償。

第八章附則

第八十一條本法關(guān)于施工許可、建筑施工企業(yè)資質(zhì)審查和建筑工程發(fā)包、承包、禁止轉(zhuǎn)包，以及建筑工程監(jiān)理、建筑工程安全和質(zhì)量管理的規(guī)定，適用于其他專(zhuān)業(yè)建筑工程的建筑活動(dòng)，具體辦法由國(guó)務(wù)院規(guī)定。

第八十二條建設(shè)行政主管部門(mén)和其他有關(guān)部門(mén)在對(duì)建筑活動(dòng)實(shí)施監(jiān)督管理中，除按照國(guó)務(wù)院有關(guān)規(guī)定收取費(fèi)用外，不得收取其他費(fèi)用。

第八十三條省、自治區(qū)、直轄市人民政府確定的小型房屋建筑工程的建筑活動(dòng)，參照本法執(zhí)行。

依法核定作為文物保護(hù)的紀(jì)念建筑物和古建筑等的修繕，依照文物保護(hù)的有關(guān)法律規(guī)定執(zhí)行。

搶險(xiǎn)救災(zāi)及其他臨時(shí)性房屋建筑和農(nóng)民自建低層住宅的建筑活動(dòng)，不適用本法。

篇8

【摘要】 隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，建筑業(yè)無(wú)疑已經(jīng)成為我國(guó)國(guó)民經(jīng)濟(jì)發(fā)展的新的增長(zhǎng)點(diǎn)。與此同時(shí)，在建筑業(yè)中所產(chǎn)生的法律問(wèn)題也越來(lái)越多，作為一項(xiàng)專(zhuān)業(yè)的領(lǐng)域，其法律糾紛顯得更加復(fù)雜和難解，尤其是建設(shè)工程合同的效力及認(rèn)定。盡管我國(guó)已經(jīng)出臺(tái)了許多法律規(guī)范，但面對(duì)紛繁多樣的建設(shè)合同，由于立法的過(guò)急和粗糙，仍然存在許多難以認(rèn)定其效力的情況。

【關(guān)鍵詞】 建設(shè)工程；肢解合同；效力認(rèn)定

一、建設(shè)工程糾紛中肢解發(fā)包合同的現(xiàn)狀

（一）建設(shè)工程糾紛的調(diào)查現(xiàn)狀

隨著我國(guó)經(jīng)濟(jì)的快速增長(zhǎng)、城市化的進(jìn)程步伐加快、建筑業(yè)迅

猛發(fā)展，導(dǎo)致涉及建設(shè)工程合同糾紛案件的數(shù)量呈快速上升趨勢(shì)。

本小組成員在指導(dǎo)老師的幫助下關(guān)注到了這個(gè)離我們似乎比較遙遠(yuǎn)的現(xiàn)象，并通過(guò)暑期實(shí)習(xí)詢問(wèn)相關(guān)法律工作人員和上網(wǎng)查閱相關(guān)資料等途徑了解了浙江、重慶、湖北等一些地區(qū)有關(guān)建設(shè)工程糾紛的部分信息，以此希望找出各級(jí)法院在審判實(shí)踐中分歧較大并帶有普遍性的問(wèn)題，理清各種錯(cuò)綜復(fù)雜的法律關(guān)系，為統(tǒng)一司法尺度，規(guī)范我國(guó)建筑市場(chǎng)提供有力的司法服務(wù)。

通過(guò)調(diào)查，我們了解到長(zhǎng)期以來(lái)，我國(guó)就存在建筑市場(chǎng)行為不規(guī)范問(wèn)題、建筑質(zhì)量問(wèn)題、投資不足問(wèn)題，特別是投資不足和建筑市場(chǎng)行為不規(guī)范問(wèn)題造成大量拖欠工程款、拖欠農(nóng)民工工資、不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)等問(wèn)題，這些問(wèn)題和現(xiàn)象引發(fā)的矛盾和糾紛，在司法領(lǐng)域集中反映于建設(shè)工程合同糾紛案件中。而建設(shè)工程合同糾紛案件又以審理難度大、審理周期長(zhǎng)、當(dāng)事人雙方矛盾尖銳等特點(diǎn)已然成為民事審判工作中的難點(diǎn)。

其中，建設(shè)工程糾紛中肢解合同的效力及認(rèn)定更是以其復(fù)雜的法律關(guān)系而成為難點(diǎn)中的重點(diǎn)。比如現(xiàn)行法律禁止轉(zhuǎn)包、違法分包，但轉(zhuǎn)包和違法分包仍然是我國(guó)建筑市場(chǎng)上較為常見(jiàn)的一種經(jīng)營(yíng)現(xiàn)象。轉(zhuǎn)承包人、違法分包人在經(jīng)營(yíng)期間，不可避免地會(huì)對(duì)外實(shí)施一系列的民事行為，如購(gòu)買(mǎi)建筑材料、租賃建筑設(shè)備、委托加工等，并因此與第三人形成債權(quán)債務(wù)關(guān)系。第三人在其債權(quán)得不到清償時(shí)，應(yīng)當(dāng)以誰(shuí)為被告，發(fā)包人、承包人是否應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任，現(xiàn)行法律法規(guī)及司法解釋對(duì)此并未明確規(guī)定，因此立法的不完善使得該類(lèi)案件顯得更加棘手。

（二）建設(shè)工程糾紛的特點(diǎn)

1.案件數(shù)量呈上升趨勢(shì)，爭(zhēng)議標(biāo)的額越來(lái)越大

案件數(shù)量呈上升趨勢(shì)，爭(zhēng)議標(biāo)的額越來(lái)越大這一特點(diǎn)從側(cè)面反映了建筑業(yè)在我國(guó)國(guó)民經(jīng)濟(jì)中的地位，突出了建設(shè)工程在推動(dòng)一個(gè)地區(qū)經(jīng)濟(jì)發(fā)展過(guò)程中所起到的舉足輕重的作用。以荊門(mén)市兩級(jí)法院共審結(jié)的建設(shè)工程案件來(lái)說(shuō)，2005年至2009年，共審理437件，其中，2006年受案107件；2007年受案125件；2008年受案159件；2009年第一季度受案46件，較2008年同期增長(zhǎng)7.32%。該類(lèi)案件爭(zhēng)議標(biāo)的總額從2006年的0.93億元上升至2008年的1.54億元 。隨著城市化進(jìn)程的加快，基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)和房地產(chǎn)建設(shè)投資的加大投入，加之建筑市場(chǎng)先天不足，后天管理不力等因素的共同作用，建設(shè)工程糾紛在今后一個(gè)很長(zhǎng)的時(shí)期內(nèi)還會(huì)呈現(xiàn)不斷上升的趨勢(shì)。

2.案件涉及的法律關(guān)系復(fù)雜，訴訟主體難以確定

建設(shè)工程糾紛所涉及的法律關(guān)系復(fù)雜主要是由合同簽訂的主體和合同的性質(zhì)決定的。建設(shè)工程合同往往涉及勞動(dòng)、勞務(wù)、租賃、合伙、掛靠等不同的法律關(guān)系以及分包、轉(zhuǎn)包等不同的承包方式，所以其法律關(guān)系既有民事關(guān)系，又有行政管理關(guān)系，同時(shí)反訴與本訴交叉，導(dǎo)致該類(lèi)案件涉及的法律關(guān)系復(fù)雜。此外，由于合同簽訂的主體眾多，造成訴訟主體有時(shí)候難以確定。

3.案件專(zhuān)業(yè)性較強(qiáng)，審理周期長(zhǎng)

專(zhuān)業(yè)性較強(qiáng)，審理周期長(zhǎng)是建設(shè)工程案件最典型的特點(diǎn)。該類(lèi)案件當(dāng)事人之間爭(zhēng)議的焦點(diǎn)集中在工程質(zhì)量和工程造價(jià)方面，而此類(lèi)問(wèn)題涉及大量財(cái)會(huì)專(zhuān)業(yè)術(shù)語(yǔ)、建筑專(zhuān)業(yè)術(shù)語(yǔ)等審判人員不甚了解的專(zhuān)業(yè)知識(shí)，這就決定了案件事實(shí)和證據(jù)認(rèn)定的復(fù)雜。此外，還有大量的問(wèn)題需要委托專(zhuān)門(mén)機(jī)構(gòu)進(jìn)行專(zhuān)業(yè)鑒定，這就直接決定了建設(shè)工程案件的審理周期相對(duì)于其他民事案件長(zhǎng)。

4.調(diào)解撤訴率低，上訴、發(fā)改判率高

調(diào)解撤訴率低，上訴、發(fā)改判率高是建設(shè)工程糾紛案件審理過(guò)程的顯著的特點(diǎn)。由于糾紛原因復(fù)雜，當(dāng)事人對(duì)抗性大，審理的專(zhuān)業(yè)性強(qiáng)，而周期長(zhǎng)等特點(diǎn)，當(dāng)事人之間很難達(dá)到調(diào)解協(xié)議，多以判決結(jié)案。據(jù)統(tǒng)計(jì)，荊門(mén)市兩級(jí)法院民商事案件平均調(diào)解撤訴率達(dá)38%，而建設(shè)工程糾紛案件的調(diào)解撤訴率卻低至15%以下 。由于目前調(diào)整建設(shè)工程領(lǐng)域的法律規(guī)范不完善，給司法實(shí)踐帶來(lái)了很多不確定的因素，加之法官認(rèn)識(shí)上存在一定的偏差，導(dǎo)致上訴上訴、發(fā)改判率。

5.涉及社會(huì)公共利益，影響社會(huì)穩(wěn)定

建設(shè)工程糾紛的發(fā)生，往往導(dǎo)致工程項(xiàng)目的無(wú)限期擱置，由于合同目的不能實(shí)現(xiàn)，致使由該項(xiàng)目帶來(lái)的經(jīng)濟(jì)效益難以實(shí)現(xiàn)，這就直接地阻礙了我國(guó)經(jīng)濟(jì)的順利發(fā)展。而建設(shè)工程的質(zhì)量問(wèn)題直接關(guān)系到民生安全，工程款的拖欠最終侵害的是大量農(nóng)民工的利益，勞動(dòng)者追討工資、集體訴訟、等問(wèn)題的出現(xiàn)會(huì)直接影響我國(guó)的社會(huì)穩(wěn)定。因此，這類(lèi)涉及國(guó)計(jì)民生的案件一旦訴至法院會(huì)引起社會(huì)各屆的廣泛關(guān)注，處理的結(jié)果也決定了司法權(quán)威對(duì)公眾的影響。

二、建設(shè)工程合同所涉及的基本概念及其基本形式

（一）建設(shè)工程

根據(jù)《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》，建設(shè)工程是指土木工程、建筑工程、線路管道和設(shè)備安裝工程及裝修工程。

根據(jù)《合同法》，建設(shè)工程合同是承包人進(jìn)行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價(jià)款的合同。

建設(shè)工程合同主要有如下特征：第一，合同的標(biāo)的物僅限于基本建設(shè)工程，即主要作為基本建設(shè)工程的各類(lèi)建筑物、地下設(shè)施附屬設(shè)施的建筑，以及對(duì)線路、管道、設(shè)備進(jìn)行的安裝建設(shè)。第二，合同的主體存在有限制。承包人只能是具有從事勘察、設(shè)計(jì)、建筑、安裝資格的人。第三，建設(shè)工程合同具有較強(qiáng)的國(guó)家管理性。這是由于建設(shè)工程項(xiàng)目的標(biāo)的為不動(dòng)產(chǎn)，工程建設(shè)對(duì)國(guó)家和社會(huì)生活的方方面面影響較大決定的。第四，建設(shè)工程合同的要式性，即法律要求建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采取書(shū)面形式。

《合同法》對(duì)建設(shè)工程合同的類(lèi)型作了具體規(guī)定，即建設(shè)工程合同包括工程勘察、設(shè)計(jì)、施工合同。

（二）分包

分包是指工程的承包方經(jīng)發(fā)包人同意后，依法將其承包的部分工程交給第三人完成的行為。

實(shí)踐中，分包一般指“施工分包”，根據(jù)《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法》，施工分包是指建筑業(yè)企業(yè)將其所承包的房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程中的專(zhuān)業(yè)工程或者勞務(wù)作業(yè)民包給其他建筑業(yè)企業(yè)完成的活動(dòng)。

專(zhuān)業(yè)工程分包是指，施工總承包企業(yè)將其所承包工程中的專(zhuān)業(yè)工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)的其他建筑業(yè)企業(yè)完成的活動(dòng)。

勞務(wù)作業(yè)分包是指，施工總承包企業(yè)或者專(zhuān)業(yè)承包企業(yè)將其承包工程中的勞務(wù)作業(yè)發(fā)包給勞務(wù)分包企業(yè)完成的活動(dòng)。

依據(jù)相關(guān)的法律規(guī)范，分包的適用條件如下：第一，工程分包須經(jīng)過(guò)發(fā)包人的同意。發(fā)包人的同意既可以是事先在建設(shè)工程總承包合同中明確約定的，也可以是事后取得發(fā)包人的認(rèn)可。第二，被分包的工程只能是承包人、勘察人、設(shè)計(jì)人、施工人承包的部分工作。因?yàn)槲覈?guó)法律明確規(guī)定，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人，或者將其承包的全部工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人。第三，分包人須具備相應(yīng)資質(zhì)，且只能分包一次。

依據(jù)現(xiàn)行法律來(lái)看，分包在滿足一定的條件下是合法的行為，但是在某些情況下，存在著違法分包的情形。根據(jù)《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》，違法分包是指下列行為：第一，總承包單位將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位的；第二，建設(shè)工程總承包合同中未有約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可，承包單位將其承包的部分建設(shè)工程交由其他單位完成的；第三，施工總承包單位將建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位的；第四，分包單位將其承包的建設(shè)工程再分包的。

（三）轉(zhuǎn)包

根據(jù)《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》，轉(zhuǎn)包是指承包單位承包建設(shè)工程后，不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù)，將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)給他人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給其他單位承包的行為。

根據(jù)《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》，施工單位不得轉(zhuǎn)包或者違法分包工程。根據(jù)《合同法》，承包人不得將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別 轉(zhuǎn)包給第三人。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》，承包人非法轉(zhuǎn)包建設(shè)工程的行為無(wú)效。

依據(jù)我國(guó)現(xiàn)行法律規(guī)定來(lái)看，轉(zhuǎn)包行為無(wú)效是毋庸置疑的。這也就是說(shuō)，在我國(guó)建設(shè)工程領(lǐng)域，所有的轉(zhuǎn)包行為都是無(wú)效的法律行為。

（四）肢解

根據(jù)《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》，肢解發(fā)包是指建設(shè)單位將應(yīng)當(dāng)由一個(gè)承包單位完成的建設(shè)工程分解成若干部分發(fā)包給不同的承包單位的行為。該法同時(shí)規(guī)定，建設(shè)單位不得將建設(shè)工程肢解發(fā)包。

在建設(shè)工程領(lǐng)域，涉及肢解的合同主要有兩類(lèi)，其一為肢解發(fā)包，即將本應(yīng)由一個(gè)承包單位完成的工程分解為若干部分；其二為轉(zhuǎn)包中的肢解合同，即將承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別 轉(zhuǎn)包出去。關(guān)于這兩類(lèi)合同的效力后面將會(huì)進(jìn)行詳細(xì)說(shuō)明。

綜上所述，在建設(shè)工程領(lǐng)域，所涉及的專(zhuān)業(yè)術(shù)語(yǔ)主要是以上幾個(gè)方面，通過(guò)對(duì)各個(gè)術(shù)語(yǔ)的解釋?zhuān)覀儾浑y看出，一個(gè)合法有效的建設(shè)工程合同需要很多的條件，比之其他的民事法律行為，建設(shè)工程合同的特殊之處也顯而易見(jiàn)。一個(gè)有效的法律行為，只要滿足主體適格、意思表示真實(shí)，法律行為符合法定形式， 違反法律或社會(huì)公共利益，不損害國(guó)家集體或第三人利益即可。而建設(shè)工程合同與其他的民事法律行為相比，其特殊之處更多地體現(xiàn)在法律對(duì)于其有效性的約束方面。正是由于建設(shè)工程的復(fù)雜性、重要性及長(zhǎng)期性等特點(diǎn)以及建設(shè)工程直接關(guān)系著我國(guó)的國(guó)計(jì)民生問(wèn)題，關(guān)系著公民的切身利益及社會(huì)公共利益，因此，法律對(duì)于建設(shè)工程合同的效力認(rèn)定作出了許多限制性規(guī)定，尤其是對(duì)于無(wú)效合同行為的規(guī)定。

三、肢解合同的效力認(rèn)定

在了解了建設(shè)工程合同的幾種類(lèi)型之后，能夠明確的是：第一、分包法律行為有合法與違法之分。除了在《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》中所列舉的四種違法分包行為，其余的分包只要滿足其適用條件，即為合法有效的法律行為。第二，以我國(guó)現(xiàn)行法律規(guī)范對(duì)于轉(zhuǎn)包的規(guī)定來(lái)看，轉(zhuǎn)包這種法律行為應(yīng)當(dāng)是無(wú)效的法律行為。第三，在肢解合同中，肢解發(fā)包行為是法律明確禁止的行為，而轉(zhuǎn)包中的肢解合同同樣是法律所不允許的法律行為。

然而，在現(xiàn)實(shí)生活中，我們可以看到對(duì)于違法分包、轉(zhuǎn)包、肢解合同的行為隨處可見(jiàn)。作為我國(guó)建筑市場(chǎng)中較為常見(jiàn)的一種現(xiàn)象，一味地以法律明確規(guī)定為違法或者法律明確禁止的行為來(lái)認(rèn)定這些行為是不夠的，更重要的是，作為實(shí)踐活動(dòng)的一種，我們更加注重的應(yīng)該是當(dāng)問(wèn)題出現(xiàn)以后，如何去正確認(rèn)定其行為以及如何去解決其存在的問(wèn)題。

由于違法分包和轉(zhuǎn)包的第一種形式只涉及一個(gè)對(duì)象，即往往只存在一個(gè)合同，所以將其直接以無(wú)效的法律行為進(jìn)行認(rèn)定未嘗不可，但肢解這種行為所涉及的合同往往不只一個(gè)，可能會(huì)出現(xiàn)較多的對(duì)象，在這種情況下，如果將所有的合同都視為無(wú)效未免過(guò)于武斷。甚至在建設(shè)工程合同中，發(fā)包、轉(zhuǎn)包、肢解等行為是交雜在一起的，在這種處于有效或無(wú)效的邊緣地帶的情況下，更不可能一概而論地認(rèn)定合同無(wú)效。因此，在建設(shè)工程合同中，不能簡(jiǎn)單地以分包、轉(zhuǎn)包、肢解來(lái)直接認(rèn)定合同就是無(wú)效的，具體區(qū)分不同的合同行為對(duì)于正確解決建設(shè)工程糾紛有重大的意義，同時(shí)這也是作為一個(gè)法律人應(yīng)該認(rèn)識(shí)到的觀念。

舉個(gè)例子來(lái)說(shuō)，發(fā)包方A將一項(xiàng)工程承包給了B，而B(niǎo)將主體工程轉(zhuǎn)包給了C，將非主體工程轉(zhuǎn)包給了D、E以及F，在這樣一個(gè)涉及到了五個(gè)合同的建設(shè)工程中，如何理清法律關(guān)系，正確認(rèn)定合同的效力是十分必要的。因此，以此為例來(lái)分析具體的法律行為。

首先，A與B之間存在一個(gè)發(fā)包合同，只要A、B兩個(gè)公司具備相應(yīng)的資質(zhì)，這樣一個(gè)發(fā)包合同應(yīng)該是合法有效的。

其次，B與C之間應(yīng)該存在一個(gè)分包合同，根據(jù)《建筑法》的規(guī)定，施工總承包的，建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成，根據(jù)《合同法》，建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由承包人自行完成，因此，B與C之間的分包應(yīng)該屬于違法分包中的第三種情況，即施工總承包單位將建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位的，所以，這樣一個(gè)涉及工程主體的分包合同應(yīng)該是無(wú)效的。

再次，B與D、E、F之間均存在不同的非主體結(jié)構(gòu)的分包合同，我們細(xì)分一下，如果B與D之間的分包合同是經(jīng)過(guò)了發(fā)包方A的認(rèn)可的，B與E之間的合同沒(méi)有經(jīng)過(guò)發(fā)包方A的同意，而B(niǎo)與F之間的合同雖然經(jīng)過(guò)了A的同意，但是F不具備相應(yīng)的資質(zhì)。第一，B與D之間的分包合同只要滿足合同成立的一般要件，在不涉及其他違法情況存在的前提下，應(yīng)該是法律所允許的，B作為工程的承包方可以在經(jīng)過(guò)A同意的情況下將非主體結(jié)構(gòu)的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的D，這是法律認(rèn)可的分包合同。第二，B與E之間的分包合同未經(jīng)發(fā)包方A的認(rèn)可，應(yīng)該屬于違法分包中所列舉的第二種情況，即建設(shè)工程總承包合同中未有約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可，承包單位將其承包的部分建設(shè)工程交由其他單位完成的，因此，B與E之間的分包合同應(yīng)該是無(wú)效的。第三，B與F之間的分包合同雖然經(jīng)過(guò)了發(fā)包方A的同意，但是由于A是不具備相應(yīng)資質(zhì)的單位，因此，應(yīng)該屬于違法分包中的第一種情況，即總承包單位將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位的，因此，B與F之間的合同應(yīng)該是無(wú)效的。第四，如果我們而復(fù)雜一樣這個(gè)建設(shè)工程關(guān)系，假設(shè)在B與D合法有效的分包合同存在的前提下，D將施工中勞務(wù)作業(yè)分包給了G，那D與G之間的勞務(wù)作業(yè)分包合同是否屬于再分包行為呢？根據(jù)《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法》中的相關(guān)規(guī)定，勞務(wù)作業(yè)分包合同可以是非總承包方簽訂的，也就是說(shuō)作為承包方的D也是允許進(jìn)行勞務(wù)作業(yè)分包的，因此，D與G之間的勞務(wù)作業(yè)分包合同不應(yīng)該屬于再分包的情況，即違法分包中的第四種：分包單位將其承包的建設(shè)工程再分包的。所以只要滿足G具備相應(yīng)資質(zhì)，且D與G之間的合同取得了A的同意，那這樣一個(gè)勞務(wù)作業(yè)分包合同應(yīng)該是合法有效的。

最后，從整體來(lái)看，B將建設(shè)工程發(fā)包給C、D、E、F的行為是否屬于轉(zhuǎn)包呢？是否屬于肢解合同呢？如果該行為屬于轉(zhuǎn)包中的肢解行為，那么，依據(jù)現(xiàn)行法律的相關(guān)規(guī)定，B所實(shí)施的肢解行為無(wú)效，那是否必然導(dǎo)致B與C、D、E、F之間所簽訂所有合同均是無(wú)效的法律行為。這樣一概而論地判定合同的效力，很明顯具有不合理性。因?yàn)?，如果作為?dāng)事人的D如果并不知道B所為的其他法律行為，或者說(shuō)假設(shè)其他的法律行為是不存在的，即B只與D簽訂了分包合同，而不存在C、E、F這三方當(dāng)事人，B自行完成了本該由B自己進(jìn)行的主體結(jié)構(gòu)工程，那么B與D之間的分包合同應(yīng)當(dāng)是合法有效的，這是毋庸置疑的。然而，現(xiàn)在因?yàn)榇嬖谥鳦、E、F這三方當(dāng)事人，導(dǎo)致由B承包的該工程直接構(gòu)成了轉(zhuǎn)包中的肢解，從而導(dǎo)致B所為的所有法律行為無(wú)效，那作為D豈不是無(wú)效判定的很冤枉嗎。因此，如果因?yàn)锽所為的行為構(gòu)成了肢解而直接認(rèn)定其所有法律行為無(wú)效確實(shí)是不合理的，同時(shí)也不利于當(dāng)事人的利益保護(hù)。

四、無(wú)效肢解合同的合理化轉(zhuǎn)換

（一）法理依據(jù)

契約自由是合同法的靈魂，是合同法固有的理念。合同自由作為合同法的一項(xiàng)基本原則是合同區(qū)別與單方民事法律行為的重要標(biāo)志，以意思自治為核心的合同法主要通過(guò)任意性規(guī)范來(lái)調(diào)整財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系，大多數(shù)的合同條款都是任意性的條款，這也是合同法獨(dú)有的特色。只有少量的強(qiáng)制性條款或者法律的強(qiáng)制性規(guī)定則是為了保障交易安全，維護(hù)社會(huì)公共利益和公平正義而設(shè)置的。由此可見(jiàn)，合同是以意思自治為主，以強(qiáng)制規(guī)定為輔的法律行為，所以在合同法領(lǐng)域，盡可能地使合同有效，鼓勵(lì)交易是合同法的另一項(xiàng)基本原則，為促進(jìn)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展所必需，同時(shí)也是提高效率，增進(jìn)社會(huì)財(cái)富積累的手段。只有在涉及公共利益和社會(huì)安全的情況下所締結(jié)的合同才會(huì)受到法律的強(qiáng)制性干預(yù)。

建設(shè)工程合同的特殊之處就在于該領(lǐng)域存在著大量的強(qiáng)制性規(guī)范存在，鮮明地反映了法律對(duì)于該類(lèi)合同的強(qiáng)制干預(yù)。建筑業(yè)以及與此相關(guān)的房地產(chǎn)業(yè)在促進(jìn)我國(guó)經(jīng)濟(jì)飛速發(fā)展的同時(shí)也涉及到了我國(guó)的民生問(wèn)題，社會(huì)安全問(wèn)題。建設(shè)工程的質(zhì)量問(wèn)題、建筑市場(chǎng)的行為不規(guī)范、投資不足等情況的發(fā)生，造成了豆腐渣工程的屢見(jiàn)不鮮、拖欠工程款和農(nóng)民工工資現(xiàn)象屢禁不止等問(wèn)題，已經(jīng)嚴(yán)重侵害了建筑企業(yè)和進(jìn)城務(wù)工人員的合法權(quán)益，威脅著我國(guó)的社會(huì)穩(wěn)定和公共安全，這既是一個(gè)經(jīng)濟(jì)問(wèn)題，又是一個(gè)社會(huì)問(wèn)題，更是一個(gè)法律問(wèn)題，因此，在合同法這個(gè)任意性規(guī)范為主的領(lǐng)域內(nèi)，出現(xiàn)了屬于建設(shè)工程合同的大量強(qiáng)制性規(guī)定。在建設(shè)工程領(lǐng)域所出現(xiàn)的禁止性規(guī)范應(yīng)該是合同法中為數(shù)不多的強(qiáng)制性規(guī)范最多的領(lǐng)域。

（二）肢解合同效力的合理化認(rèn)定

通過(guò)對(duì)所舉例子的全面分析，我們可以在表面上形成肢解關(guān)系的情況下，對(duì)于肢解關(guān)系所涉及的各個(gè)法律行為進(jìn)行分析，從而不局限于肢解無(wú)效的慣性思維。

以以上所舉例子中的B和D之間的分包合同來(lái)看，揭開(kāi)肢解合同這一法律關(guān)系的面紗，拋棄肢解這一表面法律關(guān)系，而直接看到B與D之間的法律行為。通過(guò)B與D之間的法律行為構(gòu)成要件進(jìn)行分析，不難看出B、D之間是合法有效的合同關(guān)系。從建設(shè)工程領(lǐng)域所要維護(hù)的公共安全和社會(huì)利益來(lái)看，如果承認(rèn)了B與D之間的行為合法有效，不僅能夠全面的保護(hù)B、D合同所涉及的所有法律主體的利益，同時(shí)，因?yàn)锽、D滿足正當(dāng)主體資格條件，所以不會(huì)出現(xiàn)工程質(zhì)量問(wèn)題而威脅到公共安全，此外，由于B、D直接依據(jù)雙方的合同約定而彼此履行其義務(wù)，不會(huì)造成因拖欠工資而侵害務(wù)工人員的合法利益問(wèn)題。而B(niǎo)、D通過(guò)合法有效的合同關(guān)系，無(wú)論出現(xiàn)何種糾紛均可直接依據(jù)雙方的約定進(jìn)行處理，這不僅減輕了司法工作人員的負(fù)擔(dān)，使法官不再糾結(jié)于合同無(wú)效所需要尋求何種救濟(jì)方式，更加促進(jìn)了合同秩序的穩(wěn)定，使得合同法的基本精神得以維護(hù)而不被打破。

無(wú)論是從合同法的理論角度，還是從建設(shè)工程領(lǐng)域的現(xiàn)實(shí)角度，對(duì)于肢解合同的效力認(rèn)定均應(yīng)當(dāng)具體問(wèn)題具體分析。作為一名法官，作為一名法律人，在合同效力問(wèn)題的認(rèn)定上，更應(yīng)該使其結(jié)論具有合理性。

篇9

關(guān)鍵詞：水利工程；合同管理；對(duì)策

1、施工合同管理的概念

施工合同是指建筑安裝工程承包合同，是建設(shè)項(xiàng)目的主要合同，是由具有法人資格的發(fā)包方和承包方為完成商定的建筑安裝工程，明確雙方權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的合同。合同的管理是指水利建設(shè)主管機(jī)關(guān)、相應(yīng)的金融機(jī)構(gòu)，以及建設(shè)單位、監(jiān)理單位、承包企業(yè)依照法律和行政法規(guī)、規(guī)章制度，采取法律的、行政的手段，對(duì)施工合同關(guān)系進(jìn)行組織、指導(dǎo)協(xié)調(diào)和監(jiān)督。保護(hù)施工合同當(dāng)事人的合法權(quán)益，處理施工合同糾紛，防止和制裁違法行為，保證施工合同法規(guī)的貫徹實(shí)施等一系列活動(dòng)。

2、合同管理的作用

施工合同作為約束發(fā)包方和承包方權(quán)利和義務(wù)的依據(jù)，合同管理的作用主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：一是促使施工合同的雙方在相互平等、誠(chéng)信的基礎(chǔ)上依法簽訂切實(shí)可行的合同，二是有利于合同雙方在合同執(zhí)行過(guò)程中進(jìn)行相互監(jiān)督。以確保合同順利實(shí)施；三是合同中明確的規(guī)定了雙方具體的權(quán)利與義務(wù)，通過(guò)合同管理確保合同雙方嚴(yán)格執(zhí)行；四是通過(guò)合同管理，增強(qiáng)合同雙方履行合同的自覺(jué)性，調(diào)動(dòng)建設(shè)各方的積極性，使合同雙方自覺(jué)遵守法律規(guī)定，共同維護(hù)當(dāng)事人雙方的合法權(quán)益。

3、當(dāng)前合同管理存在的主要問(wèn)題及成因分析

3.1 招標(biāo)不夠規(guī)范。為合同管理埋下了隱患

隨著“三制”改革的深入開(kāi)展，水利工程建設(shè)市場(chǎng)已逐步規(guī)范，但由于施工合同的雙方在利益上存在矛盾，表現(xiàn)在合同上，如某些工程在招標(biāo)過(guò)程中，利用僧多粥少的心理對(duì)承包人提出一些苛刻條件。迫使承包人壓級(jí)壓價(jià)，給承包人增加額外負(fù)擔(dān)，甚至直接壓低中標(biāo)價(jià)格。使承包人受到一定的經(jīng)濟(jì)損失。為順利承包到工程，且迫于自身生存和發(fā)展的壓力，大多數(shù)承包人面對(duì)不夠公正的合同條款也只能委曲求全。同時(shí)，有的承包人為提高中標(biāo)率，搞聯(lián)合投標(biāo)，甚至惡意串通，抬高中標(biāo)價(jià)，造成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，擾亂建設(shè)市場(chǎng)，造成施工力量強(qiáng)、管理水平高的承包人不能中標(biāo)，項(xiàng)目不能順利實(shí)施，工程建設(shè)質(zhì)量得不到保證，給施工合同管理帶來(lái)被動(dòng)。

3.2 合同一方的承諾不能兌現(xiàn)，造成工程無(wú)法順利實(shí)施

在工程建設(shè)過(guò)程中，某一方應(yīng)提供的資源沒(méi)有及時(shí)提供，或者根本無(wú)法提供，造成工程項(xiàng)目無(wú)法開(kāi)工或?qū)嵤┍粍?dòng)，特別是一些中小型項(xiàng)目，由于前期工作缺乏必要的法律依據(jù)，工作開(kāi)展比較困難，進(jìn)展緩慢，造成工程項(xiàng)目被動(dòng)拖期。有的承包方在施工過(guò)程中人員資格和數(shù)量，設(shè)備的數(shù)量及型號(hào)，工程工期等與合同內(nèi)容不相符，甚差異很大。特別是投標(biāo)項(xiàng)目，實(shí)際施工過(guò)程中與標(biāo)書(shū)內(nèi)容不一致，標(biāo)書(shū)中的承諾不能完全兌現(xiàn)，對(duì)工程項(xiàng)目的順利實(shí)施造成負(fù)面影響。另外一些應(yīng)急度汛的水利工程，工期短，時(shí)效性強(qiáng)。如工程不能按期竣工，可能造成防汛搶險(xiǎn)的被動(dòng)，并造成不必要的經(jīng)濟(jì)損失。

3.3 合同條文不夠完善，對(duì)合同雙方不能很好的進(jìn)行約束

主要表現(xiàn)在工程招投標(biāo)不規(guī)范，有的招投標(biāo)過(guò)于簡(jiǎn)單，邀約及承諾不能構(gòu)成合同簽定的依據(jù)。建設(shè)雙方有的不使用合同范本，而是由雙方商定形成一個(gè)合同，有時(shí)由于經(jīng)驗(yàn)不足或缺乏對(duì)工程的細(xì)致分析，造成合同履行過(guò)程中出現(xiàn)一些合同涉及不到的問(wèn)題，合同的預(yù)見(jiàn)性較差，雙方需要重新進(jìn)行協(xié)商，給工程建設(shè)帶來(lái)不必要的麻煩。有的合同條款不夠嚴(yán)密，有歧義，在合同執(zhí)行過(guò)程中容易產(chǎn)生不必要的爭(zhēng)執(zhí)。

3.4 工程項(xiàng)目在實(shí)施過(guò)程中存在的違法轉(zhuǎn)包或分包現(xiàn)象，給合同管理帶來(lái)麻煩

根據(jù)合同法規(guī)定，承包人不得將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包的建設(shè)工程肢解后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人。禁止承包人將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由承包人自行完成。但在工程實(shí)際建設(shè)過(guò)程中。非法轉(zhuǎn)包或分包的行為仍然存在，造成合同履行起來(lái)困難重重。工程質(zhì)量很難保證，出現(xiàn)一些債務(wù)糾紛，造成工期拖延，給合同管理工作帶來(lái)不必要的麻煩。

4、對(duì)加強(qiáng)合同管理的對(duì)策

4.1 增強(qiáng)法律觀念。依法進(jìn)行合同管理

目前，我國(guó)建設(shè)行業(yè)法律法規(guī)越來(lái)越完備，尤其是《招標(biāo)投標(biāo)法》，《合同法》的頒布實(shí)施，對(duì)工程招標(biāo)及合同管理提出了具體要求，各行各業(yè)也根據(jù)國(guó)家法律制定了有關(guān)條例。因此，合同當(dāng)事人在簽訂合同時(shí)應(yīng)當(dāng)認(rèn)真閱讀有關(guān)法律法規(guī)，并對(duì)所簽合同的標(biāo)的、計(jì)量標(biāo)準(zhǔn)、質(zhì)量要求、價(jià)款支付方式、合同履行期限、地點(diǎn)、違約責(zé)任以及合同條文的釋疑等內(nèi)容，應(yīng)作出明確具體的解釋?zhuān)乐钩霈F(xiàn)歧義，增強(qiáng)合同的嚴(yán)密性和可操作性。

4.2 積極推廣使用合同示范文本

“三制”改革后，水利工程建設(shè)市場(chǎng)經(jīng)過(guò)一定時(shí)期的運(yùn)行。已形成了自身的建設(shè)合同范本，使用合同范本有助于明確雙方的權(quán)利與義務(wù)。防止合同缺項(xiàng)、漏項(xiàng)和不平等條款的出現(xiàn)，因此應(yīng)積極推廣使用。

4.3 堅(jiān)持合同審查制度，嚴(yán)格招標(biāo)時(shí)企業(yè)資格審查

堅(jiān)持合同審查制度，是合同能否順利履行的前提與保證。一般情況下，合同審查的內(nèi)容主要包括；建設(shè)項(xiàng)目是否具備合同簽訂的條件，合同內(nèi)容是否符合法合規(guī)。合同條款是否詳盡明確，工程等級(jí)和技術(shù)要求是否具體，是否符合國(guó)家規(guī)范標(biāo)準(zhǔn)，合同簽定是否具有完備的合同手續(xù)。此外，在工程招標(biāo)時(shí)還應(yīng)該對(duì)施工企業(yè)的主體資格、企業(yè)信譽(yù)、注冊(cè)資金、隸屬關(guān)系、財(cái)務(wù)經(jīng)濟(jì)狀況、設(shè)備及技術(shù)條件、履約能力，與招標(biāo)工程相類(lèi)似的工程施工經(jīng)驗(yàn)等進(jìn)行嚴(yán)格審查，以確保投標(biāo)企業(yè)的內(nèi)在質(zhì)量。

4.4 加強(qiáng)對(duì)合同執(zhí)行情況跟蹤檢查，督促合同雙方自覺(jué)履行合同

在合同執(zhí)行過(guò)程中，主管部門(mén)及建設(shè)單位應(yīng)定期檢查合同執(zhí)行情況，并建立完善的合同檢查考核制度。對(duì)合同執(zhí)行過(guò)程中出現(xiàn)的偏差問(wèn)題，認(rèn)真進(jìn)行分析、糾正，對(duì)隨意違反合同條款的行為要認(rèn)真查處，使合同管理步入正規(guī)化、規(guī)范化管理渠道，防止因合同違規(guī)而造成不良后果。

4.5 對(duì)合同管理人員進(jìn)行必要的崗前培訓(xùn)

在水利工程建設(shè)過(guò)程中，應(yīng)選派具有豐富工作實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)、懂經(jīng)濟(jì)、業(yè)務(wù)強(qiáng)，具有高度責(zé)任感和敬業(yè)精神的人員負(fù)責(zé)合同管理。對(duì)于合同管理人員要進(jìn)行崗前培訓(xùn)，在合同執(zhí)行過(guò)程中，要注意對(duì)執(zhí)行人員進(jìn)行交底，使他們熟悉合同內(nèi)容，做到有理、有據(jù)、有節(jié)的執(zhí)行合同，變被動(dòng)執(zhí)行合同為自覺(jué)執(zhí)行合同。

4.6 選擇好的監(jiān)理隊(duì)伍是做好合同管理的重要保證

篇10

【關(guān)鍵詞】菲迪克合同；議標(biāo)項(xiàng)目；EPC合同談判

1引言

歐洲三個(gè)國(guó)家的咨詢工程師協(xié)會(huì)于1913年成立了國(guó)際咨詢工程師聯(lián)合會(huì)（法文首字母縮寫(xiě)為FIDIC，中文譯為“菲迪克”），此后英國(guó)、美國(guó)、加拿大等國(guó)相繼加入，截至2016年底，F(xiàn)IDIC官方網(wǎng)站顯示其成員已達(dá)到100個(gè)?！肮?、公正、公開(kāi)”是FIDIC合同條件的主要特征。FIDIC制訂了多種建設(shè)項(xiàng)目管理規(guī)范與合同文本，已被世界銀行、亞洲開(kāi)發(fā)銀行、非洲開(kāi)發(fā)銀行等國(guó)際金融機(jī)構(gòu)以及許多國(guó)家普遍承認(rèn)和廣泛采用。

2合同簡(jiǎn)介

隨著國(guó)際承包工程市場(chǎng)的發(fā)展，為滿足新的需求，F(xiàn)IDIC通過(guò)在全球范圍內(nèi)調(diào)查建設(shè)方、承包商、咨詢公司的基礎(chǔ)上，于1999年正式出版了4個(gè)新合同標(biāo)準(zhǔn)格式第一版：《施工合同條件》（封皮是紅色的，通常稱作紅皮書(shū)），適用于由建設(shè)方或其代表工程師設(shè)計(jì)的建筑或工程項(xiàng)目，由承包商按照建設(shè)方提供的設(shè)計(jì)進(jìn)行工程施工；《生產(chǎn)設(shè)備和設(shè)計(jì)-施工合同條件》（黃皮書(shū)），適用于由承包商按照建設(shè)方要求設(shè)計(jì)和提供生產(chǎn)設(shè)備和（或）其他工程，可以包括土路、機(jī)械、電氣和（或）構(gòu)筑物的任何組合；《設(shè)計(jì)采購(gòu)施工(EPC)/交鑰匙工程合同條件》（銀皮書(shū)），適用于以交鑰匙方式提供加工或動(dòng)力設(shè)備、工廠或類(lèi)似設(shè)施、基礎(chǔ)設(shè)施工程或其他類(lèi)型開(kāi)發(fā)項(xiàng)目；《簡(jiǎn)明合同格式》，適用于金額較小、工期較短的建筑或工程項(xiàng)目。新版FIDIC合同條件術(shù)語(yǔ)一致、措辭嚴(yán)謹(jǐn)、結(jié)構(gòu)統(tǒng)一、適用廣泛[1]。在國(guó)際承包工程項(xiàng)目中，建設(shè)方常常以FIDIC合同標(biāo)準(zhǔn)版本為基礎(chǔ)進(jìn)行大量修改，減少建設(shè)方義務(wù)，加大承包商義務(wù)。因此，對(duì)含有議標(biāo)性質(zhì)的國(guó)際工程項(xiàng)目，由建設(shè)方還是承包商提供合同范本以及議標(biāo)過(guò)程中的合同條件談判，極為重要。

3菲迪克合同在境外營(yíng)銷(xiāo)的應(yīng)用

施工方與W國(guó)簽訂了新機(jī)場(chǎng)高速公路項(xiàng)目的設(shè)計(jì)施工總承包合同（EPC合同），合同內(nèi)容包括：項(xiàng)目前期勘察設(shè)計(jì)工作，施工期土石方工程、路基路面工程、防護(hù)及排水工程、立體交叉工程、橋涵工程、交通工程、綠化工程等。本項(xiàng)目屬于議標(biāo)性質(zhì)的國(guó)際工程，合同條件由建設(shè)方和承包商通過(guò)談判確定。

3.1合同范本談判

在W國(guó)新機(jī)場(chǎng)高速公路項(xiàng)目的合同談判中，建設(shè)方最初提供了一份合同，要求以這個(gè)合同為范本簽訂合同。施工方發(fā)現(xiàn)該范本的通用條件不是FIDIC版本后，向建設(shè)方提出建議：根據(jù)項(xiàng)目的性質(zhì)，使用FIDIC合同最為便利。經(jīng)過(guò)交涉，建設(shè)方同意了施工方建議，并要求施工方提供FIDIC合同版本（包括協(xié)議書(shū)、專(zhuān)用條件、通用條件以及保函等各種附件）。但在施工方以FIDIC1999第一版的EPC合同條件（新版EPC合同條件）為通用條件編制了合同文件遞交給建設(shè)方后，建設(shè)方通過(guò)郵件告知施工方不予采用，并提供了第二份合同范本，其通用條件是FIDIC1999第一版的施工合同條件（紅皮書(shū)）。施工方進(jìn)一步向建設(shè)方指出，本項(xiàng)目是由承包商設(shè)計(jì)、施工總承包，應(yīng)采用EPC合同，不應(yīng)采用施工合同。建設(shè)方隨后提供了第三份合同范本，這個(gè)范本不是嚴(yán)格按照EPC合同推薦的格式，但其通用條件是新版EPC合同條件，且專(zhuān)用條件是基于EPC通用條件編制的。在建設(shè)方始終緊抓由其提供合同范本的權(quán)利情況下，雙方就合同范本的選擇達(dá)成了一致意見(jiàn)：使用新版EPC合同條件。

3.2適用標(biāo)準(zhǔn)談判

通用條件第5.4款【技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和法規(guī)】規(guī)定：設(shè)計(jì)、承包商文件、施工和竣工工程，均應(yīng)符合工程所在國(guó)的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、建筑施工與環(huán)境方面的法律，適用于工程將生產(chǎn)的產(chǎn)品的法律以及建設(shè)方要求中提出的適用于工程或適用法律規(guī)定的其他標(biāo)準(zhǔn)。建設(shè)方要求使用W國(guó)標(biāo)準(zhǔn)，但本項(xiàng)目是W國(guó)第一條高速公路，W國(guó)尚無(wú)高速公路標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)按照中國(guó)標(biāo)準(zhǔn)設(shè)計(jì)、施工和驗(yàn)收；而建設(shè)方不同意使用中國(guó)標(biāo)準(zhǔn)，要求使用美國(guó)或加拿大高速公路標(biāo)準(zhǔn)。因此施工方向建設(shè)方解釋?zhuān)鶕?jù)EPC合同，首先應(yīng)使用“工程所在國(guó)”的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，施工方是中國(guó)企業(yè)，熟悉中國(guó)的設(shè)計(jì)、施工標(biāo)準(zhǔn)，中國(guó)是世界上高速公路里程最長(zhǎng)的國(guó)家，設(shè)計(jì)、施工都非常成熟，不亞于任何其他國(guó)家；如果采用非中國(guó)標(biāo)準(zhǔn)，將增加施工方設(shè)計(jì)、施工成本，增加項(xiàng)目的造價(jià)；并且通過(guò)簡(jiǎn)單介紹美國(guó)公路（州際高速公路(InterstateHighWays)、美國(guó)國(guó)道(USHighWays)、州內(nèi)高速公路(StateHighWays)、縣內(nèi)公路(CountyRoads），以及詳細(xì)介紹中國(guó)高速公路的狀況后，建設(shè)方最終同意“使用中國(guó)標(biāo)準(zhǔn)，報(bào)建設(shè)方審批、執(zhí)行?！?/p>

3.3計(jì)價(jià)及付款方式談判

因?yàn)楸卷?xiàng)目是設(shè)計(jì)施工總承包合同（EPC合同），施工方為避免在項(xiàng)目實(shí)施期間，建設(shè)方、監(jiān)理工程師可能在計(jì)量、計(jì)價(jià)、付款等方面引用施工合同（紅皮書(shū)）的相關(guān)規(guī)定（這種引用對(duì)EPC項(xiàng)目的承包商有諸多不利），建議按里程碑付款方式計(jì)價(jià)、付款。建設(shè)方除了要求明確期中付款的最小支付金額外，接受了施工方的建議。

3.4開(kāi)工條件談判

國(guó)際工程項(xiàng)目的資金問(wèn)題非常重要，施工方提出建設(shè)方支付預(yù)付款是承包商開(kāi)工的前提條件之一。建設(shè)方提出了兩條反對(duì)意見(jiàn)：1）W國(guó)在實(shí)際操作中沒(méi)有一個(gè)承包商要求預(yù)付款到位后再開(kāi)工；2）本項(xiàng)目意義重大、工期緊，施工方是有實(shí)力的承包商，不能等預(yù)付款到位后再施工。施工方表示：中國(guó)法律規(guī)定必須有預(yù)付款才可以施工，沒(méi)有任何一個(gè)中方企業(yè)能例外，但建設(shè)方強(qiáng)硬表示預(yù)付款不能與開(kāi)工條件掛鉤。此前施工方在跟蹤該項(xiàng)目時(shí)，已通過(guò)多種渠道及實(shí)地調(diào)查了解到W國(guó)的新機(jī)場(chǎng)竣工在即，新機(jī)場(chǎng)路作為連接線是不可或缺的配套設(shè)施，項(xiàng)目資金來(lái)源為中國(guó)進(jìn)出口銀行提供優(yōu)惠貸款，項(xiàng)目資金是有充分保障的；因此在開(kāi)工條件問(wèn)題上，施工方做出讓步，同時(shí)建設(shè)方也在工期延長(zhǎng)條款方面做出讓步。

3.5分包談判

建設(shè)方提出為擴(kuò)大就業(yè)及拉動(dòng)W國(guó)經(jīng)濟(jì)，W國(guó)企業(yè)應(yīng)參與項(xiàng)目的分包，并引用“根據(jù)兩國(guó)于20XX年XX月XX號(hào)簽訂的貸款協(xié)議第X條，N%的項(xiàng)目施工將由W國(guó)分包商完成。”施工方要求建設(shè)方出示該貸款協(xié)議。建設(shè)方表示貸款協(xié)議是機(jī)密文件、不能出示，僅能提供該貸款協(xié)議第X條的內(nèi)容。施工方熟知工程所在國(guó)的企業(yè)參與工程分包，在FIDIC合同通用條件中有規(guī)定，實(shí)踐上也是普遍實(shí)行的，于是同意了建設(shè)方的要求。施工方后期了解到，兩國(guó)的貸款協(xié)議實(shí)際規(guī)定的是“中國(guó)成分”不能少于XX%，建設(shè)方根據(jù)該規(guī)定提出由W國(guó)分包商分包一定比例的工程，是合理的且不違背兩國(guó)的貸款協(xié)議規(guī)定[2]。3.6誤期損害賠償費(fèi)談判建設(shè)方介紹了新機(jī)場(chǎng)高速公路項(xiàng)目的重要性，要求施工方按規(guī)定工期（具體日期）竣工，并規(guī)定了較高的每天延誤賠償費(fèi)（合同價(jià)的0.05%）及賠償費(fèi)限額（合同價(jià)的10%）?？紤]到“承包商有權(quán)根據(jù)合同規(guī)定索賠工期”的通用合同條件，施工方表示能夠按“合同規(guī)定”竣工。施工方要求將每天延誤賠償費(fèi)改為0.02%、賠償費(fèi)限額改為5%，建設(shè)方以“你們是有實(shí)力的承包商”、“項(xiàng)目重要、不能延期”以及“0.05%、10%是我國(guó)法律規(guī)定的”為由拒絕讓步。

3.7其他方面的談判

EPC合同通用條件包括20條，內(nèi)容全面，適用性大、可操作性強(qiáng)。合同談判的其他方面，如稅費(fèi)、工期延誤、價(jià)格指數(shù)、付款幣種、匯率變化、保險(xiǎn)、索賠、各種保函等事項(xiàng)，施工方與建設(shè)方通過(guò)談判逐一達(dá)成共識(shí)。通過(guò)合同談判，施工方與建設(shè)方達(dá)成的各種合意，分別在合同協(xié)議書(shū)、專(zhuān)用條件及合同附件中一一列出，形成書(shū)面的設(shè)計(jì)施工總承包合同文件，由合同雙方簽字蓋章后生效。

4結(jié)語(yǔ)

綜上所述，國(guó)家“走出去”戰(zhàn)略的深化、絲綢之路經(jīng)濟(jì)帶和21世紀(jì)海上絲綢之路（“一帶一路”）的逐步落實(shí)，對(duì)中資建筑企業(yè)走出國(guó)門(mén)起到巨大的支撐作用，中資企業(yè)在海外市場(chǎng)取得了較高市場(chǎng)份額，同時(shí)國(guó)家也通過(guò)這種具有宏觀影響力的對(duì)外投資，提高了在全球經(jīng)濟(jì)中的地位。但在對(duì)外營(yíng)銷(xiāo)和項(xiàng)目實(shí)施過(guò)程中，我國(guó)企業(yè)常有重技術(shù)、輕商務(wù)的思維和做法，特別是對(duì)外合同談判過(guò)程中，因不熟悉或不重視國(guó)際工程常用的合同（如FIDIC），交了不少學(xué)費(fèi)。菲迪克(FIDIC)合同在境外營(yíng)銷(xiāo)的應(yīng)用，對(duì)于議標(biāo)性質(zhì)的項(xiàng)目，承包商應(yīng)盡量說(shuō)服業(yè)主采用程序公開(kāi)、條款清晰的FIDIC合同；在此基礎(chǔ)上，承包商應(yīng)進(jìn)一步提出使用中國(guó)標(biāo)準(zhǔn)；承包商應(yīng)熟練掌握通用條件，在合同談判時(shí)應(yīng)銘記通用條件對(duì)建設(shè)方、承包商各自權(quán)利和義務(wù)的規(guī)定，做到進(jìn)退有度；承包商應(yīng)充分了解項(xiàng)目背景，在有底線的前提下做出讓步。

【參考文獻(xiàn)】

【1】中國(guó)工程咨詢協(xié)會(huì)，譯.設(shè)計(jì)采購(gòu)施工(EPC)/交鑰匙工程合同條件[M].北京：機(jī)械工業(yè)出版社，2002.