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篇1

我國過去不承認(rèn)知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域存在法律沖突。這是因為我國當(dāng)時未加入國際知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)體系，在學(xué)術(shù)上也有受前蘇聯(lián)影響的因素。80年代中期以后，我國較多的學(xué)者開始注意到知識產(chǎn)權(quán)國際保護(hù)的法律沖突問題。

在世界性的保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的國際條約問世之前，對知識產(chǎn)權(quán)還談不上廣泛的國際保護(hù)。因為．此前各個國家一般僅對本國國民的知識財產(chǎn)提供保護(hù)，而對外國知識產(chǎn)權(quán)僅接互惠原則保護(hù)，單方面對外國知識產(chǎn)權(quán)提供法律保護(hù)僅局限于個別國家。在這種情況下，由于多數(shù)國家還未賦予外國國民享有相應(yīng)的民事法律地位，因而難以產(chǎn)生大量的具有跨國因素的知識產(chǎn)權(quán)法律關(guān)系。所以，法律沖突現(xiàn)象還是個別的。但是，當(dāng)1883年《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》和1886年《保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品伯爾尼公約》出現(xiàn)以后，這種情況發(fā)生了根本的改變。公約所規(guī)定的國民待遇原則，使一成員國的國民在其他所有成員國內(nèi)享有與該國國民相同的權(quán)利，從而取得了相應(yīng)的民事法律地位，導(dǎo)致跨國知識產(chǎn)權(quán)關(guān)系的大量產(chǎn)生，為法律沖突的產(chǎn)生提供了前提條件。由于各國法律對取得知識產(chǎn)權(quán)的條件、審批程序、保護(hù)范圍、保護(hù)期限、保護(hù)方法和保護(hù)體制等方面的規(guī)定不同，有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的國際公約沒有也不可能完全統(tǒng)一各國在知識產(chǎn)權(quán)方面的國內(nèi)法，因而在規(guī)定了若干統(tǒng)一保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)時，又確立了以國民待遇為基礎(chǔ)的獨立保護(hù)原則，允許各國自行其事，這就使得法律沖突的產(chǎn)生有了現(xiàn)實的肥厚土壤。

世界上幾乎所有重要的國家都是知識產(chǎn)權(quán)國際公約的成員國。關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)的國際私法的重要規(guī)則首先是產(chǎn)生于知識產(chǎn)權(quán)國際條約，是國際條約所確立的知識產(chǎn)權(quán)國際保護(hù)體系的產(chǎn)物。對于條約中不存在統(tǒng)一的實體規(guī)則的問題，需要借助于條約內(nèi)的和各國國內(nèi)法上的沖突規(guī)則來解決。國際私法規(guī)則特別是其沖突法規(guī)則，不管其是來源于國際條約還是國內(nèi)法，都起著不可或缺的連接知識產(chǎn)權(quán)國際保護(hù)體系和國內(nèi)保護(hù)體系的媒介作用。

關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)法律適用，歷來有以普遍主義為基礎(chǔ)的來源國法說和以屬地主義為基礎(chǔ)的保護(hù)國法說。目前在理論上和實踐上尤其是在實踐上，保護(hù)國法說占統(tǒng)治地位，但來源國法說也有其市場。

保護(hù)國法主義

在知識產(chǎn)權(quán)法律適用方面目前占據(jù)統(tǒng)治地位的主張是保護(hù)國法主義。這種主張的理由主要以國際條約的規(guī)定為根據(jù)。主要的知識產(chǎn)權(quán)國際公約，《巴黎公約》和《伯爾尼公約》等均以國民待遇為基礎(chǔ)?！栋屠韫s》和《伯爾尼公約》所確立的內(nèi)外國人平等的國民待遇原則是保護(hù)國法主張的有力根據(jù)。保護(hù)國法主義主張，按照《巴黎公約》第2條和第3條以及《伯爾尼公約》第5條，工業(yè)產(chǎn)權(quán)和著作權(quán)只能依被要求保護(hù)國法而定，而不能依其它法律如來源國法而定。按照這種見解，依保護(hù)國法所產(chǎn)生的工業(yè)產(chǎn)權(quán)，不僅包括狹義的工業(yè)產(chǎn)權(quán)，即關(guān)于發(fā)明、實用新型、外觀設(shè)計和商標(biāo)的權(quán)利，而且包括《巴黎公約》第2條和第3條范疇內(nèi)廣義的工業(yè)產(chǎn)權(quán)，例如原產(chǎn)地名稱權(quán)等。工業(yè)產(chǎn)權(quán)的成立由屬地法即權(quán)利授予國法或注冊登記國法決定，工業(yè)產(chǎn)權(quán)的效力存續(xù)及消滅僅及于授予國或注冊登記國的領(lǐng)域范圍內(nèi)；關(guān)于工業(yè)產(chǎn)權(quán)的禁止請求和損害賠償請求也依保護(hù)國法。這樣，一項由德國國民作出并首先在德國受專利保護(hù)的發(fā)明是否能在荷蘭或英國被利用應(yīng)依授予該發(fā)明以專利的荷蘭法或英國法。就著作權(quán)而言，由于它一般是自動產(chǎn)生的，按照保護(hù)國法主義，作品來源國以外的按《伯爾尼公約》負(fù)有義務(wù)的所有其他成員國的保護(hù)就是保護(hù)國法的保護(hù)，作品在這類國家的的保護(hù)當(dāng)然由這些國家的法律規(guī)定。這方面的例子，如由法國作者創(chuàng)作的作品首次在法國出版后，在比利時或意大利被復(fù)制，那么該作品在比利時或意大利的法律地位應(yīng)依比利時法或意大利法而定?！恫疇柲峁s》多處使用了“保護(hù)國”這一提法。公約第5條第2款規(guī)定．除公約另有規(guī)定外，受保護(hù)的程序以及救濟(jì)方式完全適用保護(hù)國法。第6條之2第2款和第3款規(guī)定，作者死后其精神權(quán)利的行使以及其救濟(jì)方法由保護(hù)國法確定。第7條第8款規(guī)定，保護(hù)期的確定由保護(hù)國法決定。第14條之2第1項規(guī)定，電影作品的所有權(quán)由保護(hù)國法確定。第14條之2第2款C段還規(guī)定，保護(hù)要求國可以規(guī)定專門合同的合同形式。即使權(quán)利人的經(jīng)常居住地有不同的規(guī)定，保護(hù)要求國也可以規(guī)定，合同必須采用書面形式。

保護(hù)國法主張中最重要的概念是“保護(hù)國法”。保護(hù)國法被解釋為在其領(lǐng)域內(nèi)關(guān)于有關(guān)知識財產(chǎn)被使用方面出現(xiàn)了什么問題，而這類問題由其加以規(guī)定的國家的法律，也即是在其領(lǐng)域內(nèi)被要求保護(hù)有關(guān)知識財產(chǎn)的國家的法律。它指的究竟是法院地法還是侵權(quán)行為地法這要看具體情況而定，在實踐中法院地法與侵權(quán)行為地法經(jīng)常是一致的。在大多數(shù)情況下，被侵權(quán)者都會在侵權(quán)行為他國法院提訟。該地往往是被告的戶扭地或主要營業(yè)地。有關(guān)法院也會感到無需什么解釋而適用其所在地法或侵權(quán)行為地法是順理成章的。

采用保護(hù)國法的國內(nèi)立法的例子很多?！斗▏穹ǖ洹返?305條規(guī)定，工業(yè)產(chǎn)權(quán)由注冊或登記地法規(guī)定。1978年澳大利亞《國際私法》第34條第1項規(guī)定，無體財產(chǎn)權(quán)的成立、內(nèi)容和消滅，依利用行為或侵害行為發(fā)生地國法。1979年《奧地利聯(lián)邦國際私法法規(guī)》第34條規(guī)定，無形財產(chǎn)權(quán)的創(chuàng)立、內(nèi)容和消滅，依使用行為或侵權(quán)行為發(fā)生地國家的法律。1979年《匈牙利國際私法法典》第3章規(guī)定，著作權(quán)依被請求保護(hù)國家的法律；創(chuàng)造人和發(fā)明人的權(quán)利，按照專利、商標(biāo)和模型已注冊國家的法律予以保護(hù)。1984年《秘魯民法典》第2093條規(guī)定，涉外知識產(chǎn)權(quán)的物權(quán)的存在和效力，適用國際條約和專門法律，如后者不適用，則適用此類物權(quán)登記地法；承認(rèn)和行使此類物權(quán)的條件，由本地法規(guī)定。1987年12月瑞士《國際私法》第11條第五項規(guī)定，無體財產(chǎn)權(quán)服從于該無體財產(chǎn)被要求保護(hù)國法。

在西方理論界，保護(hù)國法為許多學(xué)者所主張。沃爾夫認(rèn)為，任何國家關(guān)于專利、著作權(quán)等問題均不適用外國法，或者說，根據(jù)外國法創(chuàng)設(shè)的這些權(quán)利不予承認(rèn)。創(chuàng)設(shè)專利權(quán)的法律同樣適用于這種權(quán)利的轉(zhuǎn)讓問題，著作權(quán)、商標(biāo)和外觀設(shè)計的權(quán)利也一樣。即使對這類權(quán)利的轉(zhuǎn)讓是在外國進(jìn)行也不適用行為地法而適用權(quán)利所在地法。努斯保姆認(rèn)為，由創(chuàng)作而來的無體財產(chǎn)權(quán)，適用各個國家同內(nèi)法。在有關(guān)國家的登記注冊成立的專利權(quán)和商標(biāo)權(quán)適用該國的法律，在數(shù)個國家注冊成立的專利權(quán)只在該數(shù)國根據(jù)各該國法律有效。按這種屬地主義．在內(nèi)國發(fā)生的對外國無體財產(chǎn)的侵犯與在外國發(fā)生的對內(nèi)國無體財產(chǎn)的侵害一樣，不產(chǎn)生請求權(quán)。權(quán)利在哪個國家授予，該國就是權(quán)利所在國。

主張適用保護(hù)國法的理由可以歸納為以下幾點：工業(yè)產(chǎn)權(quán)的產(chǎn)生是以授予行為為前提，其保護(hù)理所當(dāng)然地應(yīng)以該國法律為準(zhǔn)；應(yīng)允許法官拒絕適用他所不熟悉的外國法；對于來源于不同國家的智力財產(chǎn)．在同一國65家應(yīng)避免對于同類行為給予不同的待遇；在著作權(quán)方面，可以避免讓作者通過選擇作品首次出版地來選擇作品的適用法。

三、來源國法主義

與保護(hù)國法主張相對應(yīng)的是來源國法的主張。在學(xué)說上徹底的來源主義主張是法國的巴丁的見解。巴丁認(rèn)為，關(guān)于無體財產(chǎn)權(quán)，要考慮到其在法律上的穩(wěn)定性，把它同特定的地域統(tǒng)一地聯(lián)系起來。例如，專利依最初授予專利國法，在這種情況下不可否認(rèn)后來授予專利的法律是保護(hù)的前提條件，但是，關(guān)于權(quán)利存在與否以及權(quán)利的存續(xù)期間則依最初授予專利國法。這類來源國法，在外觀設(shè)計是最初登記地法，商標(biāo)是最初使用地法。關(guān)于著作權(quán)，要將已發(fā)表的作品與未發(fā)表的作品加以區(qū)分。著作權(quán)的存在與否及其范圍，發(fā)表了的作品依最初發(fā)表地法，而未發(fā)表的作品則依作本國法。

主張適用來源國法的理由可以歸納為：適用外國法的困難不應(yīng)被夸大，也不應(yīng)使這種困難在法律選擇上起決定作用；應(yīng)在不同的國家避免給相同的知識財產(chǎn)以不同的待遇；與其許可侵權(quán)人有機會選擇適用法，不如允許知識財產(chǎn)的創(chuàng)造者選擇，因為前一種允許更為不合理。

在適用來源國法的主張方面經(jīng)常被舉出的一個例子是有關(guān)商標(biāo)權(quán)的?！栋屠韫s》第6條之5a項規(guī)定，商標(biāo)應(yīng)“按原樣注冊”。在《巴黎公約》訂立的當(dāng)時，普遍認(rèn)為商標(biāo)權(quán)應(yīng)依商標(biāo)所有者的屬人法決定，也就是依來源國法決定。1927年9月一家德國法院在其判決中認(rèn)定，商標(biāo)權(quán)同個人的人格權(quán)結(jié)合在一起，它具有人格權(quán)的性質(zhì)，其效力應(yīng)不只及于權(quán)利授予國的范圍之內(nèi)。德國法院此前的司法判決均認(rèn)為，一個外國權(quán)利人在外國受到保護(hù)的商標(biāo)如果在內(nèi)國同時受保護(hù)，那么內(nèi)國的商標(biāo)權(quán)從屬于作為來源國的外國商標(biāo)權(quán)。另外，關(guān)于商標(biāo)的國際注冊，從沖突法的觀點提出的問題是，國際注冊商標(biāo)是否依賴于來源國的保護(hù)，回答也是肯定的，因為按《馬德里協(xié)定》，國際注冊的商標(biāo)必須首先在來源國注冊。關(guān)于著作權(quán)，《伯爾尼公約》規(guī)定適用來源國法的地方不在個別。第2條第7款規(guī)定，一國對于被視為實用藝術(shù)作品的保護(hù)，將依賴于該作品來源國的現(xiàn)有保護(hù)；第6條第1款規(guī)定，一國對于某作品的保護(hù)范圍，在該作品來源國對其實行某些限制的情況下，也將依賴于來源國現(xiàn)有的保護(hù)；第7條第8款規(guī)定，一國對作品的保護(hù)的期限，應(yīng)依賴于來源國的保護(hù)期；第18條第1款規(guī)定，保護(hù)國對公約對其生效前所產(chǎn)生的作品的保護(hù)期應(yīng)依來源國法確定。

規(guī)定全部或部分適用來源國法的國內(nèi)立法有：《法國民法典》第2305條規(guī)定，文化及藝術(shù)產(chǎn)權(quán)由作品的首次發(fā)表地確定。1978年澳大利亞《國際私法》第34條第2項規(guī)定，雇員的發(fā)明和雇員的著作等與雇員職務(wù)有關(guān)的無體財產(chǎn)在使用者與雇員之間、雇員相互之間的關(guān)系方面適用雇員關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法?！稓W洲專利公約》第60條第1款第2項規(guī)定，在雇員為發(fā)明者的場合，其享有歐洲專利的權(quán)利方面由雇員經(jīng)常提供勞務(wù)地國法決定，如不能確定時，則依雇員所屬企業(yè)所在地法。

篇2

【關(guān)鍵詞】知識產(chǎn)權(quán)；戰(zhàn)略；影響

1、知識產(chǎn)權(quán)制度建立的關(guān)鍵

國務(wù)院于2008年6月5日關(guān)于《國家知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略綱要》（以下簡稱“綱要”）進(jìn)行了正式的公布，這個文件的頒布，意味著國際競爭力經(jīng)過自我創(chuàng)新能夠得到提高，從而也推進(jìn)了國家經(jīng)濟(jì)社會進(jìn)步的戰(zhàn)略方針，預(yù)示著知識產(chǎn)權(quán)事業(yè)將會逐漸起色。國家經(jīng)濟(jì)快速進(jìn)步的關(guān)鍵競爭力是知識和技術(shù)，隨著經(jīng)濟(jì)迅速發(fā)展時代的來臨，它受到了大家的重視，從而導(dǎo)致知識產(chǎn)權(quán)的位置也同樣受到了重視。為了能夠使我國知識產(chǎn)權(quán)的制度建立和我國未來發(fā)展的經(jīng)濟(jì)社會？起到重要的影響力，關(guān)于國家知識產(chǎn)權(quán)策略的問題國務(wù)院也進(jìn)行了制定。

知識產(chǎn)權(quán)立法在實施國家知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略的過程中起著非常重要的基礎(chǔ)性作用。在實施國家知識產(chǎn)權(quán)策略方面具有最根本且重要意義的是建立知識產(chǎn)權(quán)制度。首先，知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的前提和基礎(chǔ)是法律制度，只有經(jīng)過法律制度的同意和規(guī)范，才能夠執(zhí)行知識產(chǎn)權(quán)的實施和建設(shè)。在民事權(quán)利中知識產(chǎn)權(quán)屬于對世權(quán)。對世權(quán)的根本原則是權(quán)利法定。權(quán)利法定的概念就是指當(dāng)事人約定是起不到任何作用的，需要由法律來制約對于權(quán)利的種類和權(quán)利的內(nèi)容。在一個國家里面，知識產(chǎn)權(quán)的形式受智力結(jié)果所制約著，只有得到國家法律的確認(rèn)之后所謂的知識產(chǎn)權(quán)才具有相應(yīng)的法力效益。知識產(chǎn)權(quán)立法是知識產(chǎn)權(quán)發(fā)展的前提和根本，也確定了有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的法律體系是必然存在的一個先決條件。對于綱要實行的引導(dǎo)和支持需要知識產(chǎn)權(quán)法律體系的改善。改善知識產(chǎn)權(quán)制度是綱要實行策略的首要任務(wù)，同時在策略的實施中應(yīng)當(dāng)確定建立知識產(chǎn)權(quán)的快速發(fā)展。我們應(yīng)當(dāng)在國家知識產(chǎn)權(quán)策略的實行中，不通順？

2、建立我國知識產(chǎn)權(quán)法制的對策

2.1彼此之間的連接不協(xié)調(diào)。知識產(chǎn)權(quán)的立法時間比其他方面要短些，原因是不管是在國內(nèi)、國際方面，都會出現(xiàn)各式各樣的新問題、新現(xiàn)象，體現(xiàn)了知識產(chǎn)權(quán)在各方面的活躍性。從我國知識產(chǎn)權(quán)制度創(chuàng)立至今，專利法已經(jīng)完成了第三次修訂。商標(biāo)法和版權(quán)法將要面臨第三次修訂。即便我國的知識產(chǎn)權(quán)法律修訂的如此頻繁，然而對于許多前沿問題仍然沒有應(yīng)對措施。比如，專利與標(biāo)準(zhǔn)之間存在于專利方面的問題，隨著技術(shù)進(jìn)步版權(quán)方面產(chǎn)生的銜接服務(wù)商的責(zé)任因素，隨著開放注冊商標(biāo)在商標(biāo)方面帶來的惡意搶注現(xiàn)象日益增多等。另外，還有如間接的侵權(quán)問題如何進(jìn)行判斷，以及誠信原則等，這些屬于知識產(chǎn)權(quán)方面的民事法律問題的共同特點。雖然這些問題在？領(lǐng)域也不同程度地存在，但在知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的突出較早，知識產(chǎn)權(quán)立法需要解決這些問題往往更為迫切。存在的這些問題在知識產(chǎn)權(quán)方面的表現(xiàn)比在民事方面的表現(xiàn)要早一些，因此對于處理這些問題知識產(chǎn)權(quán)方面是迫在眉睫的。利用普通的民事法律若可以找到完善處理的方法的話，就能夠節(jié)省立法的資源，免除很多復(fù)雜的步驟，同時實際生活中所存在的迫不及待的問題也可以得到處理。因此，我國今后在關(guān)于立法、執(zhí)法的工作方面的課題就應(yīng)當(dāng)加以重視和深入探究，促使知識產(chǎn)權(quán)法律體系與民事法律體系之間的密切合作，制度合力更加有效。

2.2知識產(chǎn)權(quán)所存在的漏洞。防止濫用知識產(chǎn)權(quán)式綱要策略目標(biāo)中的核心內(nèi)容，想要保護(hù)市場秩序的公平和群眾的合法權(quán)益以及防止知識產(chǎn)權(quán)的濫用，需要制訂有關(guān)的法律法規(guī)，從而限定合理知識產(chǎn)權(quán)的范圍。即便我國知識產(chǎn)權(quán)法律體系在多年的努力情況下，已日益完善，然而很多具體的制度還應(yīng)該進(jìn)行改善。我國目前在知識產(chǎn)權(quán)方面，相對嚴(yán)重的是假冒、盜版等現(xiàn)象，對于侵犯人權(quán)的維權(quán)成本比較高，因此，造成不能及時保護(hù)好知識產(chǎn)權(quán)的利益。出現(xiàn)這樣的情況，歸結(jié)于法律體制的原因和執(zhí)法原因。例如，侵權(quán)人通常利用確權(quán)程序過長這個因素來拖延訴訟，從而逃避侵權(quán)責(zé)任等。此外，知識產(chǎn)權(quán)的濫用想象存在于知識產(chǎn)權(quán)方面，例如，為了排除與他人的競爭，惡意對他人提出侵權(quán)警告甚至訴訟；這是許多權(quán)利人在權(quán)利并不穩(wěn)定或者缺乏侵權(quán)事實的狀況下，有些權(quán)利人取得專利、注冊商標(biāo)等知識產(chǎn)權(quán)，是希望能夠給他人的生產(chǎn)經(jīng)營活動設(shè)置知識產(chǎn)權(quán)障礙，從而得到高額使用費或賠償金，而不是為了生產(chǎn)經(jīng)營。這些現(xiàn)象的存在，告誡我們應(yīng)當(dāng)深刻的思索和探究知識產(chǎn)權(quán)法律體系，將知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人與社會公眾之間的利益關(guān)系進(jìn)行均衡，合理、正確地設(shè)定知識產(chǎn)權(quán)的適用范圍，能夠合理維護(hù)知識產(chǎn)權(quán)，還能夠制止給社會公眾由于知識產(chǎn)權(quán)的操縱性造成不必要的影響。

3、知識產(chǎn)權(quán)法律制度的進(jìn)步趨勢

3.1知識產(chǎn)權(quán)在不同方面的位置。發(fā)展不均衡發(fā)生在我國的文化和技術(shù)方面，在文化方面，雖然我國文化傳承豐富但文化產(chǎn)業(yè)相對落后，技術(shù)方面，我國某些科學(xué)技術(shù)在理論研究和實踐方面處于國際領(lǐng)先地位，而另一些科學(xué)技術(shù)方面與國際水平相比卻相差甚遠(yuǎn)。因此，對于我國未來發(fā)展中建立知識產(chǎn)權(quán)法制與保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)等不同方面的狀況要相互結(jié)合，從而達(dá)到準(zhǔn)確合理的保護(hù)水平。這樣能夠加速我國優(yōu)勢領(lǐng)域的進(jìn)步，使我國的知識產(chǎn)權(quán)制度與國情更貼切，更有特色。

3.2處理知識產(chǎn)權(quán)的濫用原則。應(yīng)加以重視的是未來建設(shè)知識產(chǎn)權(quán)的法制中對于知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利和社會公眾的均衡聯(lián)系，因為知識產(chǎn)權(quán)是具有操作性意義的權(quán)力，它的實行對于公眾有著很大的影響力。法律制度的許多實例顯示，在實施中只對于權(quán)力施行保護(hù)政策，而忽略了形式的嚴(yán)格控制，那么就會造成濫用權(quán)力，同樣的道理知識產(chǎn)權(quán)也是一樣。我國現(xiàn)今出現(xiàn)了不正當(dāng)實施知識產(chǎn)權(quán)的情況，如訴訟權(quán)濫用、惡意申請臨時保護(hù)、強行搭售、無正當(dāng)理由拒絕許可等。許多濫用知識產(chǎn)權(quán)的問題和反操縱問題相混淆，顯示出了知識產(chǎn)權(quán)濫用現(xiàn)象的復(fù)雜性，為了在未來發(fā)展中能夠更深層的明確和規(guī)范建設(shè)知識產(chǎn)權(quán)法制，應(yīng)當(dāng)合理限制未來的操縱行為與知識產(chǎn)權(quán)濫用行為的問題。知識產(chǎn)權(quán)法律體系自身存在缺點導(dǎo)致許多濫用知識產(chǎn)權(quán)的問題，因此對知識產(chǎn)權(quán)法律制度應(yīng)當(dāng)進(jìn)行改善，針對知識產(chǎn)權(quán)濫用現(xiàn)象對相關(guān)法律法規(guī)做出更好改善、規(guī)范。

3.3從國情出發(fā)，解決實際問題。我國知識產(chǎn)權(quán)法制建設(shè)自從加入WTO以后迅速發(fā)展，現(xiàn)在已經(jīng)與WTO接軌，然而我國在知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域由于頻繁的國際貿(mào)易往來仍面臨著很大壓力。我國知識產(chǎn)權(quán)制度實現(xiàn)了由國內(nèi)向國外的發(fā)展變化，從我國知識產(chǎn)權(quán)法制建設(shè)過程和建設(shè)成果能夠表現(xiàn)出來。經(jīng)濟(jì)增長模式在創(chuàng)新型國家的建設(shè)局面下逐步轉(zhuǎn)變，知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)也需要改變，對我國知識產(chǎn)權(quán)法律制度和法律法規(guī)進(jìn)行合理的協(xié)調(diào)，應(yīng)當(dāng)隨著國情來轉(zhuǎn)變我國知識產(chǎn)權(quán)法制建設(shè)，從而我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展中需要處理的現(xiàn)實問題得以解決。總之，我國的知識產(chǎn)權(quán)法律制度從改革開放以來迅速發(fā)展，得到令人矚目的成果，知識產(chǎn)權(quán)制度在實行也獲得了理想的結(jié)果。然而，在日益激烈的國際競爭中，中國的知識產(chǎn)權(quán)法律系統(tǒng)維護(hù)的先進(jìn)性和有效性，我們?nèi)孕枰粩嗤晟频姆上到y(tǒng)，它更實用的解決我們的問題，更符合在中國國情的條件下，更適應(yīng)中國的經(jīng)濟(jì)和文化發(fā)展的需要。然而，我國知識產(chǎn)權(quán)法制體系要維持在日益激烈的國際競爭中的進(jìn)步性和有效性，就應(yīng)當(dāng)對知識產(chǎn)權(quán)法律體系進(jìn)行不斷的改善，從而能夠更切合我國國情，順應(yīng)我國經(jīng)濟(jì)文化進(jìn)步的需求，進(jìn)而處理我國的現(xiàn)實問題。

【參考文獻(xiàn)】

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[2]吳漢東.中國知識產(chǎn)權(quán)法制建設(shè)的評價與反思[J].中國法學(xué)，2009（1）.

篇3

【關(guān)鍵詞】國防專利；所有權(quán)；技術(shù)成果；法律確認(rèn)性

引言

國防專利權(quán)利歸屬問題是研究國防專利制度無法回避的問題。關(guān)于這個問題，還有一些更為具體的表述，如：國防專利產(chǎn)權(quán)界定不明晰、國防專利權(quán)利歸屬模糊等。引發(fā)國防專利權(quán)利歸屬問題的原因是多方面的，有體制方面的原因，比如計劃經(jīng)濟(jì)體制的影響；也有制度方面的原因，比如引起普遍關(guān)注的關(guān)于權(quán)利歸屬問題的相關(guān)制度不配套，相關(guān)法律、法規(guī)、政策關(guān)于權(quán)利歸屬的規(guī)定不協(xié)調(diào)等。研究國防專利權(quán)利歸屬問題，有助于明晰國防專利各相關(guān)方的權(quán)利義務(wù)，提升專利制度激勵創(chuàng)新的作用。

一、國防專利權(quán)利歸屬現(xiàn)狀

（一）國防專利權(quán)利歸屬相關(guān)法律規(guī)定

目前，在我國針對國防專利權(quán)利歸屬的法律法規(guī)中主要有以下三種規(guī)定：

1、“除外規(guī)定”——未確定歸屬

在國家和有關(guān)部門頒布的有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的法律、法規(guī)中，對國防專利權(quán)利歸屬等問題未做明確規(guī)定。但這些法律法規(guī)中均有或籠統(tǒng)、或具體的除外規(guī)定，引發(fā)國防專利權(quán)利歸屬爭議。

（1）《專利法》和《專利法實施細(xì)則》

《專利法》和《專利法實施細(xì)則》是與《國防專利條例》關(guān)系最為密切的法律法規(guī)。

《專利法》第4條規(guī)定：“申請專利的發(fā)明創(chuàng)造涉及國家安全或者重大利益需要保密的，按照國家有關(guān)規(guī)定辦理”——顯然，這是一種針對“需要保密”的專利的籠統(tǒng)的“除外規(guī)定”。此款規(guī)定并未明確排除國防專利權(quán)利歸屬問題之于《專利法》的適用；但有觀點認(rèn)為：根據(jù)此款規(guī)定，《專利法》第8條的權(quán)利歸屬規(guī)定不能適用于國防專利。

《專利法實施細(xì)則》第7條規(guī)定了專利申請涉及國防利益需要保密時的受理、移交、審查及授權(quán)等事項，但是沒有涉及國防專利的權(quán)利歸屬問題。

因此，嚴(yán)格地說，《專利法》和《專利法實施細(xì)則》只是沒有明確國防專利權(quán)利歸屬，其“除外規(guī)定”也只是引發(fā)了關(guān)于國防專利權(quán)利歸屬的爭議而已。

（2）《關(guān)于國家科研計劃項目研究成果知識產(chǎn)權(quán)管理的若干規(guī)定》

2002年，科技部和財政部《關(guān)于國家科研計劃項目研究成果知識產(chǎn)權(quán)管理的若干規(guī)定》，在第1條中對計劃項目知識產(chǎn)權(quán)的歸屬明確了以下原則：“科研項目研究成果及其形成的知識產(chǎn)權(quán)，除涉及國家安全、國家利益和重大社會公共利益的以外，國家授予科研項目承擔(dān)單位（以下簡稱承擔(dān)單位）。項目承擔(dān)單位可以依法自主決定實施、許可他人實施、轉(zhuǎn)讓、作價入股等，并取得相應(yīng)的收益。同時，在特定情況下，國家根據(jù)需要保留無償使用、開發(fā)、使之有效利用和獲取收益的權(quán)利?！?/p>

該規(guī)定適用于以財政資金資助為主的國家科研計劃項目研究成果的知識產(chǎn)權(quán)管理，在一定程度上明確了科研項目承擔(dān)單位對國家科研計劃項目研究成果知識產(chǎn)權(quán)的自主性權(quán)利，肯定了成果完成人的作用和權(quán)益，有助于調(diào)動科研項目承擔(dān)單位和科技人員的積極性，同時使國家、社會利益得到有效保障。但同樣的，該規(guī)定也將“涉及國家安全、國家利益和重大社會公共利益的成果及其形成的知識產(chǎn)權(quán)”列為規(guī)定適用之外。盡管該“除外規(guī)定”沒有直接否定科研項目承擔(dān)單位獲取此類科研項目研究成果知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)益，但在客觀上留下了空白，給此類成果知識產(chǎn)權(quán)歸屬于國家留下了充足的想象空間。

2、“國有”規(guī)定——基于“技術(shù)成果歸國家所有”

盡管在部分涉及知識產(chǎn)權(quán)的法律、法規(guī)中，對國防專利權(quán)利歸屬等問題作出“除外規(guī)定”時給出了“按照國家有關(guān)規(guī)定辦理”的處理原則，但在國防領(lǐng)域并沒有制定配套的法律、法規(guī)對此加以明確規(guī)定。在有關(guān)國防和軍隊的法律法規(guī)，如《國防法》、《武器裝備科研管理條例》、《武器裝備研制合同暫行辦法》中，既沒有國防專利權(quán)利歸屬方面的規(guī)定，也沒有國防專利權(quán)利保護(hù)及管理方面的相關(guān)規(guī)定。但在這些法律法規(guī)中，卻有一項重要的規(guī)定，將國防專利權(quán)利歸屬導(dǎo)向了國家，這項規(guī)定就是“技術(shù)成果歸國家所有”。

（1）1987年由國務(wù)院的《武器裝備研制合同暫行辦法》第15條規(guī)定：“研制武器裝備的技術(shù)成果歸國家所有”，確立了單一的技術(shù)成果“國有”模式。但是此規(guī)定僅限于使用國防科研試制費撥款研制的科研成果。而“完全用自籌資金研制的科研成果，歸研制單位所有，實行有償轉(zhuǎn)讓”。通過對《武器裝備研制合同暫行辦法》第14條及第15條規(guī)定的綜合研究，研制武器裝備的技術(shù)成果所有權(quán)歸屬取決于資金來源，而未按是否涉及國家安全、國家利益和重大社會公共利益予以區(qū)別對待。

（2）1997年《國防法》第37條規(guī)定：“國家為武裝力量建設(shè)、國防科研生產(chǎn)和其他國防建設(shè)直接投入的資金、劃撥使用的土地等資源，以及由此形成的用于國防目的的武器裝備和設(shè)備設(shè)施、物資器材、技術(shù)成果等屬于國防資產(chǎn)?！蓖瑫r又規(guī)定，“國防資產(chǎn)歸國家所有”，等于確定了由國家直接投入資金形成的用于國防目的的技術(shù)成果歸國家所有。

上述法律法規(guī)中規(guī)定了“技術(shù)成果歸國家所有”的情形，即：研制資金來源于國防科研試制費撥款或國家直接投入資金。也就是說，國家依據(jù)國家投資取得技術(shù)成果所有權(quán)有明確的法律規(guī)定。但進(jìn)而取得相關(guān)技術(shù)成果的知識產(chǎn)權(quán)包括國防專利的所有權(quán)卻沒有具體的法律規(guī)定?？v覽相關(guān)的法律法規(guī)，國家介入國防專利所有權(quán)大多是基于出資人的權(quán)利。國防專利歸國家所有的論斷主要是由相關(guān)法律法規(guī)中“技術(shù)成果歸國家所有”的表述推導(dǎo)出來的。

3、歸屬于研究開發(fā)人或從合同約定的相關(guān)規(guī)定

由于“技術(shù)成果歸國家所有”的規(guī)定并沒有明確說明國防知識產(chǎn)權(quán)特別是國防專利的歸屬，并且在實踐中也缺乏操作性，一些規(guī)范專利權(quán)利歸屬的法律條文在實踐中發(fā)揮著重要的指導(dǎo)性作用。這些法律條文關(guān)于專利權(quán)利歸屬于研究開發(fā)人或從合同約定的規(guī)定對國防專利權(quán)利歸屬具有一定的影響力。

（1）《合同法》第339條規(guī)定了專利權(quán)利的歸屬原則：“委托開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當(dāng)事人另有約定的以外，申請專利的權(quán)利屬于研究開發(fā)人”。如果適用此條規(guī)定，申請國防專利的權(quán)利應(yīng)當(dāng)歸屬于研究開發(fā)人或從合同約定。

（2）《專利法》第8條規(guī)定：“一個單位或者個人接受其他單位或者個人委托所完成的發(fā)明創(chuàng)造，除另有協(xié)議的以外，申請專利的權(quán)利屬于完成或者共同完成的單位或者個人；申請被批準(zhǔn)后，申請的單位或者個人為專利權(quán)人?！比绻m用此條規(guī)定，申請國防專利的權(quán)利應(yīng)當(dāng)歸屬于完成或者共同完成的單位或者個人或從合同約定。盡管《專利法》第4條對“需要保密”的專利做出了籠統(tǒng)的“除外規(guī)定”，但并未確切說明該“除外規(guī)定”是針對權(quán)利歸屬問題而設(shè)的。同時，在有關(guān)國防專利的法律法規(guī)中沒有關(guān)于國防專利權(quán)利歸屬的相關(guān)規(guī)定，即無適用的“國家有關(guān)規(guī)定”可依，因此，仍可采用此條規(guī)定詮釋國防專利權(quán)利歸屬。

（二）國防專利權(quán)利歸屬實踐

由于國防專利權(quán)利歸屬相關(guān)法律規(guī)定的缺失，在實踐中，普遍存在著國防專利權(quán)責(zé)不清的現(xiàn)象。

1、國防專利授予申請人

國防專利管理部門遵循《專利法》、《國防專利條例》的相關(guān)規(guī)定，將國防專利權(quán)授予了申請人。在實踐中，申請人主要為研發(fā)單位，所以研發(fā)單位成為最主要的國防專利權(quán)人。

2、國防科研合同中的特別約定

在我國的國防科研領(lǐng)域，長期以來執(zhí)行的是軍方制定的標(biāo)準(zhǔn)格式合同文本。合同中對成果權(quán)屬與利用的約定依據(jù)的還是90年代的《專利法》、《技術(shù)合同法》和《武器裝備研制合同暫行辦法》等法律法規(guī)。在成果歸屬方面通常有這樣的約定：“研究成果屬國家所有”，“甲方（軍方）享有研發(fā)成果的無償使用權(quán)，乙方（研發(fā)單位）享有成果的專利申請、持有權(quán)”。盡管合同中約定乙方（研制單位）享有技術(shù)成果專利的申請權(quán)、持有權(quán)和非專利技術(shù)成果的使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)，但由于同時又約定了合同的研究成果屬國家所有。那么，在具體實踐中，即使研制單位申請了國防專利，依據(jù)“技術(shù)成果歸國家所有”的相關(guān)約定，研發(fā)單位只享有國防專利的持有權(quán)。加之合同中還約定了軍方享有成果實施單位的指定權(quán)，并享有技術(shù)成果的無償使用權(quán)，研發(fā)單位的自和收益權(quán)完全得不到體現(xiàn)和保護(hù)。準(zhǔn)確地說，合同中對知識產(chǎn)權(quán)的約定，強調(diào)的是國家和軍方的權(quán)利；對于研發(fā)單位而言，更多的是義務(wù)（申請、持有國防專利）。這就在很大程度上影響了研制單位申請國防專利的積極性，進(jìn)而導(dǎo)致國防知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)不利、國防專利成果推廣不利，國防專利制度無法發(fā)揮專利制度激勵創(chuàng)新的作用。

二、國防專利權(quán)利歸屬剖析

（一）國防專利歸國家所有的演繹推理及實踐

研究相關(guān)法律法規(guī)涉及國防專利權(quán)利歸屬的規(guī)定，以及國防專利權(quán)利歸屬的實踐可以大致梳理出國防專利權(quán)利歸屬不清的前因后果。由于與國防專利相關(guān)的法律、法規(guī)中使用了“除外規(guī)定”，導(dǎo)致國防專利權(quán)利歸屬問題沒有獲得明確、具體的處置意見。國防專利相關(guān)各方則援引相關(guān)的法律法規(guī)各行其是：軍方依據(jù)“技術(shù)成果歸國家所有”的相關(guān)規(guī)定，推導(dǎo)出國防專利歸國家所有，并在合同中廣泛適用；國防專利管理部門遵循專利法律法規(guī)，將國防專利權(quán)授予了申請人，而申請人主要是完成或者共同完成研究成果的研發(fā)單位。問題是，當(dāng)研發(fā)單位成為國防專利權(quán)人時，前款依據(jù)“技術(shù)成果歸國家所有”的相關(guān)規(guī)定推導(dǎo)出的國防專利歸國家所有又如何體現(xiàn)和實現(xiàn)呢？

在實踐中，合同各方遵循合同約定，軍方理直氣壯地行使其無償使用權(quán)；研發(fā)單位自由隨性地申請一些國防專利并持有；國家所有僅僅作為一項空泛的權(quán)利，沒有任何實質(zhì)的意義。在理論界，也有學(xué)者提出，我國的國防科研院所從所有制上看，基本上為全民所有制。研發(fā)單位的資產(chǎn)無論是有形的，還是無形的，都?xì)w國家所有。從這一角度講，由研發(fā)單位享有國防專利技術(shù)的占有、使用、轉(zhuǎn)讓及收益權(quán)，與維護(hù)國家的利益并不矛盾。這種解讀在現(xiàn)階段的確可以解釋相關(guān)的權(quán)利沖突，但當(dāng)申請人為其它所有制形式或個人時，權(quán)利沖突問題仍然存在。所以，有必要徹底解決國防專利權(quán)利歸屬問題，并切實厘清國防專利權(quán)利義務(wù)關(guān)系，保障相關(guān)各方權(quán)益。

在上文的分析中，“除外規(guī)定”只是預(yù)留了一個制度空白區(qū)域，核心的沖突存在于國防專利授權(quán)和國防專利歸國家所有的推論之間。其中，國防專利授權(quán)有直接的法律條文依據(jù)，而國防專利歸國家所有則是經(jīng)過一系列的推理演繹出來的。

（二）國防專利權(quán)利歸屬沖突原因分析

研究國防專利歸國家所有的推理過程不難發(fā)現(xiàn)，導(dǎo)致出現(xiàn)國防專利權(quán)利歸屬沖突的原因并非所謂的“相關(guān)法律規(guī)定不協(xié)調(diào)甚至沖突”，而是“技術(shù)成果”這一概念在相關(guān)法律法規(guī)中的籠統(tǒng)應(yīng)用，其核心問題是忽視了“技術(shù)成果”這一概念中，（國防）專利這一外延的特殊屬性——知識產(chǎn)權(quán)的法律確認(rèn)性特性。

關(guān)于“技術(shù)成果”，通常的解釋為：技術(shù)成果是指利用科學(xué)技術(shù)知識、信息和經(jīng)驗做出的產(chǎn)品、工藝、材料及其改進(jìn)等技術(shù)方案。此外，最高人民法院審判委員會于2004年11月30日通過的《最高人民法院關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》中規(guī)定：“技術(shù)成果，是指利用科學(xué)技術(shù)知識、信息和經(jīng)驗作出的涉及產(chǎn)品、工藝、材料及其改進(jìn)等的技術(shù)方案，包括專利、專利申請、技術(shù)秘密、計算機軟件、集成電路布圖設(shè)計、植物新品種等”。

單獨使用這些解釋，甚至用于解決合同糾紛可能沒有什么問題，但是將其置換到相關(guān)的法律法規(guī)中，并據(jù)此進(jìn)行演繹推理，則可能引發(fā)邏輯沖突。在國防專利歸國家所有的推理過程，由于專利技術(shù)成果的權(quán)利具有“法律確認(rèn)性”特性，單純依據(jù)法律規(guī)定或者合同約定不能決定其權(quán)利歸屬。因為知識產(chǎn)權(quán)的“法律確認(rèn)性”，相關(guān)法律法規(guī)中“技術(shù)成果歸國家所有”的規(guī)定不能改變國防專利的權(quán)利歸屬。如果確需變更，也需依據(jù)相關(guān)法律履行權(quán)屬變更程序。至于國防科研合同中“技術(shù)成果歸國家所有”的相關(guān)約定，更不足以改變國防專利的權(quán)利歸屬。

參考文獻(xiàn)：

篇4

執(zhí)業(yè)機構(gòu)名稱 金誠同達(dá)律師事務(wù)所

團(tuán)隊成員人數(shù) 30人

團(tuán)隊建立時間 1992年

主營業(yè)務(wù)領(lǐng)域

知識產(chǎn)權(quán)訴訟，既辦理傳統(tǒng)的知識產(chǎn)權(quán)案件，也辦理軟件、網(wǎng)絡(luò)、集成電路、半導(dǎo)體芯片、動植物品種、新藥、馳名商標(biāo)、地理標(biāo)記、原產(chǎn)地名稱、民間文學(xué)藝術(shù)作品、商業(yè)秘密等新型知識產(chǎn)權(quán)案件；擔(dān)任知識產(chǎn)權(quán)法律顧問，為客戶制定知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略；商標(biāo)專利申請；知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)調(diào)查和申請禁令以及其他知識產(chǎn)權(quán)業(yè)務(wù)。

團(tuán)隊介紹

北京金誠同達(dá)律師事務(wù)所成立于1992年，是中國大陸境內(nèi)設(shè)立最早的合伙制事務(wù)所之一，現(xiàn)已經(jīng)發(fā)展成為國內(nèi)名列前茅的大型綜合性律師事務(wù)所。目前金誠同達(dá)律師事務(wù)所擁有執(zhí)業(yè)律師358人，總?cè)藬?shù)500人，在北京、上海、深圳、沈陽、濟(jì)南、西安、成都、合肥等地設(shè)有辦公室，業(yè)務(wù)涉及30多個領(lǐng)域，在北京律所總收入排名保持在前十名之內(nèi)。金誠同達(dá)在成立之初，就以“面向科技領(lǐng)域、面向科技企業(yè)、面向科技成果、面向科技人才”為服務(wù)方向，創(chuàng)出了知識產(chǎn)權(quán)為主業(yè)的服務(wù)品牌。金誠同達(dá)律師在協(xié)助企業(yè)建立有效的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)機制方面和專利、商標(biāo)、軟件、商業(yè)秘密訴訟方面的專長受到同行廣泛承認(rèn)。我們不僅熟悉知識產(chǎn)權(quán)方面的國際公約、國內(nèi)法律法規(guī)與政策性規(guī)定，還過大量知識產(chǎn)權(quán)訴訟案件，其中不少是國內(nèi)著名的知識產(chǎn)權(quán)案件。所經(jīng)手的知識產(chǎn)權(quán)業(yè)務(wù)類型較多，多起業(yè)務(wù)在國內(nèi)屬于首例，積累了豐富的實戰(zhàn)經(jīng)驗。

金誠同達(dá)從傳統(tǒng)的知識產(chǎn)權(quán)業(yè)務(wù)開始，又邁向了提供網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)、電子商務(wù)、許可證貿(mào)易、特許經(jīng)營和高新技術(shù)等高端知識產(chǎn)權(quán)業(yè)務(wù)的法律服務(wù)?？蛻艏性诟呖萍计髽I(yè)、上市公司、跨國公司和成長型的公司。產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域廣布于信息技術(shù)、電訊、生物基因、生物醫(yī)藥、材料、電子、軟件、多媒體、制造業(yè)等范圍。特別是在處理與因特網(wǎng)有關(guān)的法律事務(wù)上有豐富經(jīng)驗。金誠同達(dá)還與著名的商標(biāo)、專利公司緊密合作，協(xié)助中外企業(yè)在中國注冊商標(biāo)、申請專利、進(jìn)行軟件登記、域名注冊和辦理海關(guān)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)等。

主要成果及獲獎情況

1.完成了《廣告主知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)專題研究》

2. 《知識產(chǎn)權(quán)法律服務(wù)與律師實務(wù)》主編，2009年法律出版社；《知識產(chǎn)權(quán)律師實務(wù)與法律服務(wù)技能（1）》共同主編，2010年法律出版社；《知識產(chǎn)權(quán)審判與知識產(chǎn)權(quán)法律實務(wù)》共同主編，2011年法律出版社；《知識產(chǎn)權(quán)律師實務(wù)與法律服務(wù)技能（2）》，共同主編，2012年法律出版社；《中國知識產(chǎn)權(quán)律師實務(wù)（2013）》，共同主編，2013年法律出版社。

3. 《新形勢下廣告行業(yè)發(fā)展的四大法律課題》

4.接受國家工商管理總局的委托，負(fù)責(zé)《反不正當(dāng)競爭法》修訂之商業(yè)秘密部分修改建議的起草工作；接受公安部的委托主持起草《公安部知識產(chǎn)權(quán)刑事保護(hù)程序指引（建議稿）》。其中完成了《商業(yè)秘密刑事附帶民事賠償?shù)姆梢罁?jù)亟待完善》；《商業(yè)秘密犯罪管轄問題需要規(guī)范和完善》；《技術(shù)引進(jìn)費用可否作為商業(yè)秘密犯罪損失的計算依據(jù)》等。

5.參與起草和修訂《互聯(lián)網(wǎng)文化管理暫行規(guī)定》、《互聯(lián)網(wǎng)游戲管理暫行規(guī)定》、《文化市場綜合行政執(zhí)法管理辦法》、《娛樂場所管理條例》和《互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務(wù)營業(yè)場所管理條例》。

6.主持起草了“關(guān)于修訂《民訴法》增加電子證據(jù)（數(shù)據(jù)）相關(guān)條款的建議”。針對《北京高院網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見》的起草出具了修改建議，修改完成了《征求意見稿（2012）修改建議稿》。針對《反不正當(dāng)競爭法》以及國家關(guān)于網(wǎng)絡(luò)安全管理制度所存在的問題，完成了《完善網(wǎng)絡(luò)反不正當(dāng)競爭法律制度建議》。

篇5

關(guān)鍵詞：知識產(chǎn)權(quán)；保護(hù)；國際貿(mào)易

在中國加快融入全球經(jīng)濟(jì)的時候，知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)同樣也給中國的發(fā)展亮起了紅燈。當(dāng)越來越多的中國企業(yè)及中國產(chǎn)品在全球市場上扮演重要角色的時候，知識產(chǎn)權(quán)危機給這一全球化進(jìn)程蒙上了一層陰影，因此，在激烈的國際經(jīng)貿(mào)競爭和深層的知識產(chǎn)權(quán)壁壘面前，努力為開發(fā)和擁有自己的知識產(chǎn)權(quán)創(chuàng)造有利的環(huán)境，不斷提高企業(yè)運用知識產(chǎn)權(quán)的能力和水平顯得尤其重要。

一、目前中國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的發(fā)展現(xiàn)狀

1.自20世紀(jì)80年代中國便開始了知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法制建設(shè)。目前，中國的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)法律體系主要由法律、行政法規(guī)和部門規(guī)章這三個部分組成，建立了相對完善的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)法律體系，得到了世界各國及國際組織的普遍認(rèn)可。另外，中國還在積極研究并制定有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的新法律和法規(guī)。 參加知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)國際公約的情況：中國在不斷健全和完善國內(nèi)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律體系建設(shè)的同時，自20世紀(jì)80年代開始，相繼參加了一些主要的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的國際公約、條約及有關(guān)的協(xié)定。從1980年中國加入《建立世界知識產(chǎn)權(quán)組織公約》起至今，已經(jīng)加入了《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》、《商品和服務(wù)國際分類尼斯協(xié)定》等各種關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的協(xié)議或條約。此外，中國還積極研究加入其他關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的國際條約。 開展提高知識產(chǎn)權(quán)意識宣傳活動情況：當(dāng)前，中國政府圍繞著嚴(yán)厲打擊假冒偽劣產(chǎn)品和侵權(quán)盜版，采取了一系列宣傳措施，主要包括兩方面：一是通過采訪、電視廣播、定期舉辦研討會等方式加強知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)法律的宣傳，特別是對新的知識產(chǎn)權(quán)法律法規(guī)進(jìn)行了相對廣泛宣傳和教育。二是將知識產(chǎn)權(quán)法律法規(guī)的教育納入到全國法制宣傳教育中，并通過強化輿論監(jiān)督、新聞媒體的宣傳報道，對一些典型案例進(jìn)行了公共曝光，意在起到震懾犯罪、警示違規(guī)的效果。 知識產(chǎn)權(quán)的執(zhí)法情況：中國知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)法的一個重要特點是用政府的行政手段來保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)。一方面，根據(jù)專利法相關(guān)方面的規(guī)定，中國政府有關(guān)主管部門或地方政府可以設(shè)立專利管理機關(guān)；另一方面，中國政府為有效實施著作權(quán)法，專門成立國家版權(quán)局，各省市也相應(yīng)地建立了版權(quán)行政管理部門。到目前為止已經(jīng)形成了以《專利法》、《商標(biāo)法》、《著作權(quán)法》為主體，輔之以各項保護(hù)條例。另外中國的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)已從只重視行政保護(hù)轉(zhuǎn)為行政保護(hù)和司法保護(hù)并重，相關(guān)的法律法規(guī)和行政法規(guī)均由人民法院最終執(zhí)行，同時也加大了執(zhí)法力度。與此同時，企業(yè)也開始認(rèn)識到知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的重要性，提高了企業(yè)自身的防范能力和保護(hù)意識。

二、中國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)存在的問題

1.知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識淡?。鹤?982年《商標(biāo)法》制定以來，雖然中國已經(jīng)建立起了比較完善的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律法規(guī)制度，但中國許多企業(yè)對知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的意識仍然不強，不能及時地將自己的研發(fā)結(jié)果轉(zhuǎn)化為知識產(chǎn)權(quán)，特別是在國外申請知識產(chǎn)權(quán)的意識嚴(yán)重不夠，致使很多科研成果得不到有關(guān)國家和地區(qū)相關(guān)法律法規(guī)的保護(hù)，甚至使得一些國有品牌在國外許多地方被惡意搶注；即使一些企業(yè)擁有自己的知識產(chǎn)權(quán)，但是當(dāng)他們的合法權(quán)益受到侵害時，不能及時運用法律武器來捍衛(wèi)自己的合法權(quán)益，導(dǎo)致失敗。 知識產(chǎn)權(quán)管理機構(gòu)不強和專業(yè)人才不足：有關(guān)部門在大力支持成立各種保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的行業(yè)協(xié)會方面與發(fā)達(dá)國家之間存在差異。由于知識產(chǎn)權(quán)管理部門與國內(nèi)企業(yè)之間缺少必要的溝通渠道，信息并不十分流暢，從而出現(xiàn)了企業(yè)遇到問題不知該找誰的現(xiàn)象。中國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面的專業(yè)人才比較稀缺。一方面，目前中國具有知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面知識的專業(yè)人才十分緊缺，國內(nèi)也沒比較成熟的培訓(xùn)課程以及相應(yīng)的師資力量。另一方面，中國缺少一大批懂法律和技術(shù)的專業(yè)司法人才。

專利保護(hù)結(jié)構(gòu)不合理：當(dāng)前，中國現(xiàn)行的專利申請包括發(fā)明、實用新型和外觀設(shè)計三個類別，這其中以發(fā)明最能夠代表專利的水平和質(zhì)量。然而在專利申請的數(shù)量中，所占的比例最高的卻是外觀設(shè)計方面的專利，發(fā)明僅占27%。一些發(fā)達(dá)國家的專利保護(hù)結(jié)構(gòu)中，所占比例最多的是發(fā)明創(chuàng)造，最少的則是實用新型方面的專利，所占比例不到2%。 國家和企業(yè)的自主創(chuàng)新能力及研發(fā)投入不夠：研發(fā)活動是一個國家、地區(qū)和企業(yè)獲得和擁有知識產(chǎn)權(quán)的源頭和基礎(chǔ)。但是由于國家和企業(yè)對科技投入的力度不夠，用于研究和開發(fā)的經(jīng)費開支過小，致使中國企業(yè)對新技術(shù)的吸收和消化能力、特別是自主開發(fā)新技術(shù)的能力普遍偏低，很多企業(yè)走的是一條“引進(jìn)—落后—再引進(jìn)—再落后”的道路，這使得中國產(chǎn)

業(yè)結(jié)構(gòu)和對外貿(mào)易的結(jié)構(gòu)很難迅速升級換代，在關(guān)鍵技術(shù)上主要依賴進(jìn)口，受制于人。 中國知識產(chǎn)權(quán)立法與國際知識產(chǎn)權(quán)體系不相符：中國的立法體系雖然用比發(fā)達(dá)國家更短的時間就建立起來了，但是中國的立法體系中沒有關(guān)于反壟斷的法律，而與反壟斷互為補充的反不正當(dāng)競爭法，只是側(cè)重于對知識產(chǎn)權(quán)進(jìn)行保護(hù)，卻沒有確立限制知識產(chǎn)權(quán)的立法思想。到目前為止，中國現(xiàn)有的法律法規(guī)雖然在不同程度上適用于專利權(quán)的壟斷行為，但是主要集中調(diào)整專利許可行為，對其他濫用專利權(quán)的行為尚無明確的規(guī)定，調(diào)整范圍還不夠完整。與此同時，中國沒有建立完整的標(biāo)準(zhǔn)體系。中國與其他發(fā)達(dá)國家相比，在國際標(biāo)準(zhǔn)的參與程度和占據(jù)關(guān)鍵職位方面存在很大的差距。

三、知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)問題對中國的啟示及建議

1.轉(zhuǎn)變觀念并加強學(xué)習(xí)：中國是wto 成員，企業(yè)在進(jìn)行國際貿(mào)易時應(yīng)該注意wto、trips 對中國知識產(chǎn)權(quán)的規(guī)定，同時對主要貿(mào)易國有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的法律、實踐也應(yīng)有所了解，掌握其主要法律規(guī)定、立法趨勢及法院的判例，方可更大限度的避免撞入知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的陷阱。第一，轉(zhuǎn)變觀念積極應(yīng)對知識產(chǎn)權(quán)訴訟案。改變以往消極應(yīng)對知識產(chǎn)權(quán)訴訟案的態(tài)度，積極應(yīng)訴。有不少中國企業(yè)本身并不存在侵權(quán)行為，但由于害怕訴訟會影響到企業(yè)的發(fā)展而常常放棄應(yīng)訴的機會，白白的丟失了維護(hù)自身權(quán)利的機會；同時，中國企業(yè)界應(yīng)完善商會的建立和使用，形成一個組織有效、協(xié)調(diào)一致、參與廣泛的企業(yè)聯(lián)盟，這樣有利于增強各方面力量的幫助和支持。第二，加快對人才的培養(yǎng)和管理。科技以人為本。開發(fā)、擁有和運用企業(yè)自主知識產(chǎn)權(quán)，首先，要重視知識資本的作用，而知識資本最集中地體現(xiàn)就是在人的才能和價值上。目前，企業(yè)間甚至是國家間的競爭實際上就是人才的競爭，誰占有的人才多，誰就能夠在競爭中獲得優(yōu)勢。近年來，跨國公司已經(jīng)加大了對中國的人才掠奪，中國企業(yè)如果還不加強對人才的重視，將會失去企業(yè)未來發(fā)展的動力源泉；其次，企業(yè)還應(yīng)該加快深化自身的人才制度和結(jié)構(gòu)的變革，建立和健全完善的激勵機制和獎勵機制，培養(yǎng)自己的人才隊伍。加強學(xué)習(xí)，盡快熟悉和掌握知識產(chǎn)權(quán)方面的各種知識和規(guī)則，強化全民學(xué)習(xí)的氛圍，使全社會人民都懂得知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的重要性。 加強知識產(chǎn)權(quán)的執(zhí)法力度：采取走出去和引進(jìn)來措施，選拔一批優(yōu)秀的青年執(zhí)法者，并通過赴知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)先進(jìn)國家留學(xué)或者去國內(nèi)知名高校進(jìn)修相關(guān)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面的知識，或者邀請國內(nèi)外知名學(xué)者對執(zhí)法工作者傳授有關(guān)理論知識等方法。通過加強對知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)執(zhí)法人員的教育和培訓(xùn)，從而擴(kuò)大知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)執(zhí)法隊伍的綜合素質(zhì)。加強宣傳力度，提高企業(yè)和公眾對于知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)意識，同時，使地方政府和有關(guān)部門意識到知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)有助于外資的進(jìn)入和當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)的發(fā)展，進(jìn)而有利于打破在執(zhí)法過程中的地方保護(hù)主義。 將知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)策略上升到國家戰(zhàn)略高度：中國是知識產(chǎn)權(quán)數(shù)量大國，但非知識產(chǎn)權(quán)強國，尤其是加入wto 后，市場的開放使中國面臨激烈的國際競爭，發(fā)達(dá)國家對中國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展在專利方面構(gòu)成了威脅。我們只有將知識產(chǎn)權(quán)問題作為國家的重大戰(zhàn)略加以重視，才能實現(xiàn)將知識產(chǎn)權(quán)危機轉(zhuǎn)變?yōu)榭萍及l(fā)展良機，才能從根本上消除制約貿(mào)易發(fā)展的障礙。（1）政策傾斜，資金扶持。政策上要從籠統(tǒng)扶持轉(zhuǎn)到重點支持專利項目上來，特別是那些高科技專利項目。在資金上，各級政府都應(yīng)建立專利基金，以財政、企業(yè)為主體，廣開資金來源，多渠道、多形式籌集資金。重點支持那些有廣泛的市場前景、高技術(shù)含量、高附加值的專利技術(shù)。（2）加強立法，完善法律。進(jìn)一步形成既與國際接軌又符合中國國情的知識產(chǎn)權(quán)法律法規(guī)體系。抓緊修訂和完善《專利法》、《商標(biāo)法》、《著作權(quán)法》以及民間文學(xué)藝術(shù)作品、遺傳資源、傳統(tǒng)知識等的立法。同時，進(jìn)一步完善行政執(zhí)法程序，依法公正、高效地解決好知識產(chǎn)權(quán)糾紛。（3）突出特色，借鑒經(jīng)驗。發(fā)展經(jīng)濟(jì)有特色，保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)也應(yīng)該有自己的特色。要有符合本國特色的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)戰(zhàn)略。

[1]葉慧霖.入世與知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)[m].上海：上海世界圖書出版公司，2007.

顧紅文，談中國對外貿(mào)易競爭力的提高[j].西安郵電學(xué)院學(xué)報，2007，(9).

夏先良.出口與國際專利：中國知識產(chǎn)權(quán)的差距與對策[j].開發(fā)導(dǎo)報，2007，(10).

王江.從“dvd 專利事件”看企業(yè)核心技術(shù)的重要性[j].東北大學(xué)學(xué)報，2008，(1).

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羅飛.中國企業(yè)如何走出“專利”陷阱[j].法律與生活，2007，(14).

鄭成思.世界貿(mào)易組織與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)[m].北京：中國人民大學(xué)出版社，2006. 

篇6

關(guān)鍵詞：商業(yè)秘密；專門法

中圖分類號：D920.4 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A文章編號：1005-5312（2011）30-0280-01

商業(yè)秘密可分為廣義與狹義兩大類。廣義的商業(yè)秘密一般泛指工業(yè)、商業(yè)和管理三個方面的秘密信息。狹義的商業(yè)秘密僅指工業(yè)技術(shù)。WTO 制定的《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定》規(guī)定的商業(yè)秘密是指:不為公眾所知,具有商業(yè)價值、擁有者又采取了合理保密措施的未披露信息。

我國關(guān)于商業(yè)秘密的規(guī)定與其他大多數(shù)國家一樣,也基本上接受了廣義的商業(yè)秘密,并且在《反不正當(dāng)競爭法》等有關(guān)法律文件中作了明確表述。即不為公眾所知悉,能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益,具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。

一、我國商業(yè)秘密的立法及保護(hù)現(xiàn)狀

由于我國長期商品經(jīng)濟(jì)不發(fā)達(dá)，保護(hù)商業(yè)秘密的需要也不迫切，商業(yè)秘密法律保護(hù)歷史很短。1986年的《民法通則》規(guī)定知識產(chǎn)權(quán)為民事權(quán)利之一種，但并未將商業(yè)秘密明確地列舉于其中

1991年的《民事訴訟法》提出了商業(yè)秘密在法庭審理時的證據(jù)出示規(guī)則，最高人民法院關(guān)于適用《民事訴訟法》的意見第154條解釋了“商業(yè)秘密”的含義，主要是指技術(shù)秘密、商業(yè)情報及信息等。

1993年《反不正當(dāng)競爭法》,就商業(yè)秘密作了專條規(guī)定。2006年《關(guān)于審理不正當(dāng)競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》做了更細(xì)致的界定。

1993年的《合同法》沿襲《技術(shù)合同法》規(guī)定，泄露或者不正當(dāng)使用該商業(yè)秘密給對方造成損失的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

1997年修訂后的新《刑法》在“侵犯知識產(chǎn)權(quán)罪”一節(jié)內(nèi)規(guī)定了侵犯商業(yè)秘密罪，2004年《關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》界定了認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，從刑法上完善了對商業(yè)秘密的保護(hù)。

二、制定中國商業(yè)秘密專門法的必要性

從長遠(yuǎn)來看, 借鑒國外立法經(jīng)驗, 從我國對商業(yè)秘密的法律保護(hù)現(xiàn)狀出發(fā), 選擇對商業(yè)秘密進(jìn)行專門立法保護(hù)的法律形式是非常必要的。

首先, 隨著科技體制改革和勞動人事制度改革的深入, 人才流動和商業(yè)行為的頻繁, 導(dǎo)致了大量的商業(yè)秘密侵權(quán)問題, 公平競爭的市場經(jīng)濟(jì)秩序難以保障。

其次, 我國當(dāng)前的商事立法沿革不能有效保護(hù)商業(yè)秘密。有關(guān)商業(yè)秘密法律保護(hù)的規(guī)定過于分散和原則, 而且在訴訟程序上無明確規(guī)定, 實際操作存在困難。調(diào)整范圍有較大局限性, 對商業(yè)秘密的財產(chǎn)性質(zhì)缺乏統(tǒng)一科學(xué)界定。

最后,從世界范圍來看, 商業(yè)秘密專項法律保護(hù)問題已逐漸成為一個國際性問題, 在此背景下,我國要進(jìn)一步擴(kuò)大開放, 消除貿(mào)易障礙, 優(yōu)化投資環(huán)境, 就需要在商業(yè)秘密法律保護(hù)方面與國際慣例接軌。

三、制定中國商業(yè)秘密專門法的建議

（一）制定商業(yè)秘密專門法。商業(yè)秘密統(tǒng)一立法是國際商業(yè)秘密保護(hù)的趨勢。美國統(tǒng)一州法委員會于1979年制定了《統(tǒng)一商業(yè)秘密法》，1985年又重新予以修訂，現(xiàn)在已有39個州以該法為藍(lán)本，制定了本州的商業(yè)秘密法。英國、加拿大、日本、瑞典、法國、德國等國也都在研究制定保護(hù)商業(yè)秘密的專門立法。制定保護(hù)商業(yè)秘密的專門法律已經(jīng)成為世界范圍內(nèi)商業(yè)秘密法律保護(hù)的大趨勢。

（二）商業(yè)秘密法應(yīng)整合《合同法》、《反不正當(dāng)競爭法》、《公司法》、《勞動法》、《刑法》、《民事訴訟法》及有關(guān)司法解釋的規(guī)定。充分發(fā)揮商業(yè)秘密法專門法的優(yōu)勢，吸取上述法律中商業(yè)秘密保護(hù)的合理內(nèi)核；并利用比較法經(jīng)驗，借鑒國外商業(yè)秘密專門立法和保護(hù)商業(yè)秘密的國際條約，形成完備的體系結(jié)構(gòu)。

（三）增加有關(guān)過失獲取他人商業(yè)秘密及第三人善意獲取他人商業(yè)秘密的規(guī)定?，F(xiàn)實中存在著大量的過失獲取他人商業(yè)秘密和第三人善意獲取他人商業(yè)秘密，而且對商業(yè)秘密權(quán)利人造成損害的情況。如：行為人無意看到了載有商業(yè)秘密的文件，第三人將非法獲得商業(yè)秘密的人誤以為是商業(yè)秘密的合法持有人而從其手中以合理價錢購買到商業(yè)秘密，等等。

（四）增加對于網(wǎng)絡(luò)傳輸中的商業(yè)秘密的保護(hù)規(guī)定，以適應(yīng)網(wǎng)絡(luò)環(huán)境給商業(yè)秘密保護(hù)帶來的新問題。

（五）完善對商業(yè)秘密保護(hù)程序方面的立法。

我國對商業(yè)秘密各種法律保護(hù)多為實體法,在商業(yè)秘密專門法中應(yīng)確立和完善商業(yè)秘密法律保護(hù)的特殊程序。

篇7

一、指導(dǎo)思想

以“三個代表”重要思想為指導(dǎo)，以全面落實科學(xué)發(fā)展觀為核心，認(rèn)真貫徹依法治國方略和依法治鄉(xiāng)方針，堅持維護(hù)社會穩(wěn)定同依法維護(hù)外出務(wù)工青年的合法權(quán)益相結(jié)合，堅持法制宣傳教育同思想道德教育相結(jié)合，堅持法制宣傳教育同管理、服務(wù)相結(jié)合，進(jìn)一步強化外出務(wù)工青年學(xué)法用法工作的規(guī)范化、制度化建設(shè)，不斷提高進(jìn)城務(wù)工青年的法律素質(zhì)和依法辦事能力，使進(jìn)城務(wù)工青年成為城市“三個文明”建設(shè)的重要力量。

二、基本目標(biāo)

外出務(wù)工青年要重點學(xué)習(xí)與外出務(wù)工、生活相關(guān)的法律法規(guī)，掌握必備的法律知識，樹立必需的法律意識，懂得必要的用法途徑，做到知法、守法和運用法律維護(hù)自身的合法權(quán)益。

三、學(xué)習(xí)內(nèi)容

（一）關(guān)于公民基本權(quán)利和義務(wù)方面的法律法規(guī)，如憲法、選舉法、民法、婚姻法、人口與計劃生育法、工會法。熟悉和掌握公民的基本權(quán)利和義務(wù)，是對進(jìn)城務(wù)工青年法律素質(zhì)的基本要求。

（二）關(guān)于勞動保護(hù)和安全生產(chǎn)方面的法律法規(guī)，如勞動法、安全生產(chǎn)法、道路交通安全法和勞動保險、工傷保險等方面的法律法規(guī)。這些法律法規(guī)是對外出務(wù)工青年勞動權(quán)利和勞動安全的有力保護(hù)，是外出務(wù)工青年應(yīng)該掌握的重要法律武器。

（三）關(guān)于市場經(jīng)濟(jì)方面的法律法規(guī)，如合同法、公司法、反不正當(dāng)競爭法、消費者權(quán)益保護(hù)法、產(chǎn)品質(zhì)量法、食品衛(wèi)生法、商標(biāo)法、價格法等。這是調(diào)整市場經(jīng)濟(jì)關(guān)系，規(guī)范市場經(jīng)濟(jì)秩序的有力武器，外出務(wù)工青年學(xué)習(xí)掌握好這些法律意義重大。

（四）關(guān)于維護(hù)社會穩(wěn)定方面的法律法規(guī)，如刑法、集會游行示威法、治安管理處罰條例、條例和有關(guān)禁毒、禁賭、禁黃等方面的法律法規(guī)。維護(hù)社會穩(wěn)定是深化改革、促進(jìn)發(fā)展的基本保證，應(yīng)下大力氣抓好進(jìn)城務(wù)工青年對這些法律法規(guī)的普及教育。

四、基本方法

（一）突出重點。要加強以外出務(wù)工青年為重點對象的法制宣傳教育，以農(nóng)村勞動力轉(zhuǎn)移培訓(xùn)“陽光工程”活動作為對外出務(wù)工青年法制教育的主要形式，以與外出務(wù)工青年工作、生活相關(guān)的法律、法規(guī)、規(guī)章作為宣傳教育的重點內(nèi)容，推動廣大進(jìn)城務(wù)工青年的學(xué)法用法。

（二）注重實效。外出務(wù)工青年的法制培訓(xùn)，以課堂集中教育為主，并把法律知識的教育和專業(yè)技能的培訓(xùn)有機結(jié)合起來，不斷充實培訓(xùn)內(nèi)容，提高培訓(xùn)效果。各村、單位要采取多種形式辦好外出務(wù)工青年教育培訓(xùn)班，并把法制課列入培訓(xùn)的主要內(nèi)容。要以村或區(qū)域為單位加強外出務(wù)工青年的集中培訓(xùn)，搞好示范點建設(shè)，把集中培訓(xùn)與分散教育結(jié)合起來，不斷創(chuàng)新培訓(xùn)方法。要通過法律咨詢、法制宣傳櫥窗、墻報、畫廊、知識競賽、圖片展覽、光盤、錄像、錄音以及參觀學(xué)習(xí)等寓教于樂的形式，提高法制宣傳教育的有效性。要依托法制宣傳教育活動基地，有組織、有計劃對外出務(wù)工青年進(jìn)行法制教育。

（三）齊抓共管。按照“誰主管誰負(fù)責(zé)”、“誰聘用誰負(fù)責(zé)”的原則，將法制宣傳教育融入公安、勞動用工、計劃生育、衛(wèi)生管理于一體的外出務(wù)工青年管理責(zé)任制，將法制宣傳教育的責(zé)任落實到相關(guān)的主管部門和相應(yīng)的企事業(yè)單位、團(tuán)體中。

五、工作要求

（一）法宣辦、司法所要加強對外出務(wù)工青年法制宣傳教育工作的調(diào)查研究，制定針對性強、切實可行的工作規(guī)劃或?qū)嵤┓桨?，有組織、有計劃地做好外出務(wù)工青年的法制宣傳教育工作。

（二）多形式、多途徑、多渠道地開展法制宣傳教育，注重實效。要經(jīng)常性地開展送法進(jìn)鄉(xiāng)村、送法企業(yè)等活動，做好法制宣傳與法律服務(wù)，寓教于服務(wù)之中。要發(fā)揮報刊、廣播、電視、網(wǎng)絡(luò)等大眾傳播媒介在法制宣傳教育中的重要作用，為外出務(wù)工青年創(chuàng)造良好的法制學(xué)習(xí)環(huán)境。

（三）分層次、有重點做好外出務(wù)工青年的法制培訓(xùn)。有條件的村、單位要對外出務(wù)工青年采取集中培訓(xùn)的方式進(jìn)行法制教育。有條件的地方和單位要將進(jìn)城務(wù)工青年納入全民普法考試的對象。

六、組織領(lǐng)導(dǎo)

（一）鄉(xiāng)法宣辦負(fù)責(zé)對全鄉(xiāng)外出務(wù)工青年法制宣傳教育工作的指導(dǎo)、協(xié)調(diào)、督促和檢查。

篇8

關(guān)鍵詞：法律語言規(guī)范化；現(xiàn)狀；問題；前景

中圖分類號：D910 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號：1673-291X（2014）35-0321-02

中國的法律語言研究興起于20世紀(jì)80年代初，然而縱觀30多年來法律語言的研究成果，不難發(fā)現(xiàn)，很多都是關(guān)于法律語言風(fēng)格特點的、關(guān)于法律語言規(guī)范化這一法律語言研究重大問題的成果屈指可數(shù)。實際上，法律語言規(guī)范化研究不僅是中國社會主義法治建設(shè)的需要，也是法學(xué)和語言學(xué)學(xué)科建設(shè)的需要（廖美珍，2008）。

一、中國法律語言規(guī)范化研究現(xiàn)狀

我國的法律語言規(guī)范化研究有20多年的歷史，主要涉及4個方面：綜合研究、個案研究、技術(shù)手段研究和法律語言規(guī)范化標(biāo)準(zhǔn)研究。

（一）綜合研究

一些學(xué)者從宏觀角度對法律語言規(guī)范化問題作了研究，指出了法律語言規(guī)范化的意義，分析了當(dāng)前法律語言失范的具體問題及原因，并提出了規(guī)范法律語言的對策。

宋北平（2006）界定了法律語言規(guī)范化，明確了法律語言規(guī)范化的意義，指出了實現(xiàn)法律語言規(guī)范化的途徑和方法，尤其指出要建立法律語言庫，并對法律語言庫的建設(shè)原則及語料的分類和取材給出了一定建議。廖美珍（2008）確定了法律語言規(guī)范化研究的內(nèi)容，即規(guī)范理論研究、立法語言規(guī)范研究、司法語言規(guī)范研究和執(zhí)法語言規(guī)范研究，并探討了法律語言規(guī)范化的原則和核心，提出了法律與語言規(guī)范的理論依據(jù)及方法。鄒玉華（2009）從法律術(shù)語、情態(tài)動詞和語法形式三方面分析了法律語言的特殊性，進(jìn)而對法律語言規(guī)范化提出了建議，認(rèn)為法律語言應(yīng)該使用最典型的語法形式。郭龍生（2009）界定了規(guī)范化、法律語言及法律語言規(guī)范化，探討了法律語言規(guī)范化在語言語體方面的具體表現(xiàn)及實現(xiàn)法律語言規(guī)范化的具體措施。盧秋帆（2010）指出了法律語言規(guī)范化的意義，探討了立法語言、執(zhí)法語言和司法語言中的語言失范問題，并就這三方面分別提出了語言規(guī)范的建議。

（二）個案研究

還有一些學(xué)者就具體法律領(lǐng)域中的語言失范與規(guī)范問題進(jìn)行了探討。

曉鳴、京中（1991）通過一些現(xiàn)行法規(guī)中的典型例子分析了立法語言中存在的問題，呼吁立法機關(guān)在法律法規(guī)頒布之前作文字上的審定工作。劉大生（2000）列舉了中外法規(guī)中立法語言不規(guī)范的現(xiàn)象，分析了立法語言失范的危害性，并就如何實現(xiàn)立法語言規(guī)范化進(jìn)行了探討。賈俊花、王麗芳（2006）指出了法律文書語言規(guī)范化的必要性，探討了法律文書語言規(guī)范化的要求，即詞語運用要精確、句子表達(dá)要嚴(yán)密、語言運用要精練、語言風(fēng)格要莊重及段落結(jié)構(gòu)要嚴(yán)謹(jǐn)。劉震（2009）界定了法律語言及法律語言規(guī)范化的內(nèi)涵與意義，反思了知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的一些法律語言問題，呼吁形成知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域法律語言規(guī)范化體系，提出應(yīng)該建立知識產(chǎn)權(quán)法律語言數(shù)據(jù)庫、確立統(tǒng)一的知識產(chǎn)權(quán)法律語言標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范知識產(chǎn)權(quán)法律語言標(biāo)準(zhǔn)的翻譯原則。韓起祥（2009）闡明了刑事訴訟檢察環(huán)節(jié)法律語言規(guī)范化的意義，分析了當(dāng)前刑事訴訟檢察環(huán)節(jié)法律語言規(guī)范化存在的問題及原因，并提出了解決問題的對策。白紅杰（2012）指出了執(zhí)法語言規(guī)范化的重要性，分析了當(dāng)前治安民警執(zhí)法語言存在的不規(guī)范問題以及造成這些問題的原因，并對提升治安民警語言規(guī)范化能力提出了建議。劉宏麗、柳思專和刑麗（2012）闡述了執(zhí)法執(zhí)勤語言規(guī)范化建設(shè)的意義，對執(zhí)法執(zhí)勤語言規(guī)范化進(jìn)行了實證分析，并提出了加強執(zhí)法執(zhí)勤語言規(guī)范化建設(shè)的舉措。

（三）技術(shù)手段研究

要科學(xué)地研究法律語言規(guī)范化問題，不能缺乏必要的技術(shù)手段。

劉蔚銘（2010）探討了語料庫與法律語言規(guī)范化研究的關(guān)系問題，提出法律語言規(guī)范化應(yīng)從“一元”走向“多元”，既要規(guī)范外部形式層面，又要規(guī)范內(nèi)部形式層面。劉震和常素鳳（2010）分析了Wiki技術(shù)的優(yōu)勢，以及利用Wiki構(gòu)建法律語言語料庫的可行性。

（四）法律語言規(guī)范化標(biāo)準(zhǔn)研究

要研究法律語言規(guī)范化問題，一個重要的前提是要有法律語言規(guī)范化的標(biāo)準(zhǔn)，沒有標(biāo)準(zhǔn)作保障，就無法判定法律語言是否是規(guī)范的，法律語言的規(guī)范化就無從談起。

趙艷平（2008）從語言和法律兩個層面討論了法律語言規(guī)范化標(biāo)準(zhǔn)。從語言層面看，法律語言是現(xiàn)代漢語的組成部分，應(yīng)該遵守現(xiàn)代漢語的規(guī)范原則，遵守詞匯和語法的使用規(guī)則，避免詞語和語法運用的不規(guī)范。從法律角度看，法律語言在形式上要保持內(nèi)部的一致性，在內(nèi)容上要表達(dá)法律本意。宋北平2010年在《人民法院報》上發(fā)表了名為《法律語言規(guī)范化標(biāo)準(zhǔn)的思考》，指出了建立法律語言規(guī)范化標(biāo)準(zhǔn)的迫切性，并分析了建立這個標(biāo)準(zhǔn)需要解決的基本問題。李振宇（2012）指出了法律語言規(guī)范化的現(xiàn)實意義，分析了法律語言規(guī)范化存在的困難，進(jìn)而探討了法律語言規(guī)范化的行進(jìn)路線，提出要建立法律語言規(guī)范的國家規(guī)范和學(xué)術(shù)規(guī)范，還提出了法律語言規(guī)范化的基本要求，即含義單一、沒有歧義及合乎語體。

二、中國法律語言規(guī)范化研究存在的主要問題

縱觀20多年來法律語言規(guī)范化研究不難看出，關(guān)于法律語言規(guī)范化的研究還很不足，存在諸多問題。

第一，目前法律語言規(guī)范化研究面臨的最迫切也是最棘手的問題是缺乏法律語言規(guī)范的標(biāo)準(zhǔn)。關(guān)于這個問題，很多學(xué)者都有提及，但是涉及到具體標(biāo)準(zhǔn)的建立，就幾乎無人問津了。雖然有3篇專門針對法律語言規(guī)范化標(biāo)準(zhǔn)的論文，但都沒有確立具體的、有可操作性的法律語言規(guī)范標(biāo)準(zhǔn)。

第二，任何研究要深入進(jìn)行，都要有強大的理論作為基礎(chǔ)。但目前法律語言規(guī)范化研究找不到合適的理論作為落腳點，大部分研究都是從語法和用詞角度進(jìn)行的。這樣的研究只能是泛泛而談，是“記賬式”的研究，不系統(tǒng)、不科學(xué)、說服力不強。要對法律語言規(guī)范化進(jìn)行系統(tǒng)深入的研究，必須找到合適的理論作為依據(jù)。

第三，法律語言規(guī)范化研究大都集中在立法領(lǐng)域，針對司法領(lǐng)域語言規(guī)范化的研究極少。實際上，法律語言既涉及立法語言，又涉及司法語言。進(jìn)行法律語言規(guī)范化研究必然要對這兩方面的語言都開展研究，忽視任何一方，法律語言規(guī)范化研究都是不完整、不全面、不客觀的。

三、中國法律語言規(guī)范化研究前景

當(dāng)今，中國的法律語言規(guī)范化研究是法律語言研究的熱門話題，但是仍存在缺乏法律語言規(guī)范化標(biāo)準(zhǔn)、缺乏理論基礎(chǔ)和缺乏司法語言規(guī)范化研究等問題。因此，今后的法律語言規(guī)范化研究主要應(yīng)圍繞這幾個方面來進(jìn)行。

法律語言規(guī)范化研究中首先要解決的問題就是法律語言規(guī)范化標(biāo)準(zhǔn)的確立，當(dāng)前幾乎沒有可以借鑒的法律語言規(guī)范化的標(biāo)準(zhǔn)。當(dāng)然，造成這個問題是有原因的。其一，語言不同于物質(zhì)實體，無法稱量、度量；其二，語言變化無窮（宋北平，2010）。但是無論法律語言規(guī)范化標(biāo)準(zhǔn)的確立有多困難，這都是首要的而且是必須要解決的問題，否則有關(guān)法律語言規(guī)范化的相關(guān)研究將很難展開。有學(xué)者（宋北平，2006；劉蔚銘，2010）提出，要確立法律語言規(guī)范化的標(biāo)準(zhǔn)，首先要建立法律語言語料庫，通過科學(xué)均衡抽樣和合理設(shè)計，為法律語言的規(guī)范化使用提供一定的參考。

關(guān)于法律語言規(guī)范化研究缺少理論依據(jù)這一問題，法律工作者和語言研究者首先要認(rèn)識到其重要性――沒有理論，就沒有深入的研究。其次要積極學(xué)習(xí)和探索法律和語言理論，找到合適的可借鑒的理論用于法律語言研究?？梢詫W(xué)習(xí)西方成熟的法律和語言研究理論，加以借鑒，洋為中用。

關(guān)于目前法律語言規(guī)范化研究主要集中于立法語言這一問題，必須認(rèn)識到，法律語言功能各異，除了立法語言，司法語言也是法律語言必不可少的組成部分，不僅立法語言存在失范現(xiàn)象，需要規(guī)范，司法語言也是如此。

結(jié)語

法律語言的規(guī)范化是中國法治建設(shè)的需要，也是實現(xiàn)立法科學(xué)、執(zhí)法公正的必要途徑和保障，因此有必要對我國法律語言的規(guī)范化問題展開研究。理論上，要建立法律語言規(guī)范化標(biāo)準(zhǔn)，加強法律語言規(guī)范化研究；實踐中，要嚴(yán)格執(zhí)行這些標(biāo)準(zhǔn)，以維護(hù)法律的尊嚴(yán)，最大限度地發(fā)揮法律的效用，維護(hù)公民的合法權(quán)益，實現(xiàn)社會的和諧發(fā)展。

參考文獻(xiàn)：

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[13] 曉鳴，京中.談法律語言的規(guī)范化[J].立法研究，1991，（8）：41-42.

篇9

一、前言

面對國際形勢的深刻變化，特別是我國政治、經(jīng)濟(jì)、文化和社會處于快速轉(zhuǎn)型的變化之中，傳統(tǒng)的公安教育模式已經(jīng)明顯不能適應(yīng)現(xiàn)代社會公安工作發(fā)展的需要。總書記曾經(jīng)提出公安機關(guān)要提高三大能力，即提高應(yīng)急反應(yīng)能力、治安防控能力、打擊犯罪能力，要提高這三大能力，必須有高素質(zhì)的公安人才，而現(xiàn)有的公安教育理念和模式嚴(yán)重影響了現(xiàn)代警務(wù)人才的培養(yǎng)。我國傳統(tǒng)的社會體制偏重于人治，而目前的社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制必然要使國家的各項工作全面走向法制化。社會變革與法學(xué)教育聯(lián)系緊密，公安教育又以法學(xué)教育為主，所以，公安教育已經(jīng)處在社會轉(zhuǎn)型的十字路口上，改革勢在必行。在全國上下共同探討公安教育改革的熱烈氣氛中，本人也也提供一點粗淺的看法。

二、存在的問題

拿烏海市警察訓(xùn)練學(xué)校來說，自建校以來，也為烏海市公安教育和公安建設(shè)作出了一定的貢獻(xiàn)，但是一直存在著諸多問題和不足。比如：1、教學(xué)觀念和教學(xué)內(nèi)容陳舊。我們的教學(xué)觀念總體上來說以完成規(guī)定的教學(xué)任務(wù)為目的，教師將教材上的內(nèi)容從概念到概念的給學(xué)員講一遍了事，基本上不能把教學(xué)的精神實質(zhì)體現(xiàn)出來，理論起不到指導(dǎo)實踐的作用。至于說到教學(xué)內(nèi)容，十幾年來教材基本沒有太大的變化，無論什么培訓(xùn)班，教材基本上是不變的，教者和學(xué)者都處于疲懨狀態(tài)；2、教學(xué)方式單一。多年來，我們基本的教學(xué)方式就是灌輸式的，老師講完了學(xué)員聽完了了事，至于教學(xué)效果如何就不得而知了；3、師資力量比較薄弱。烏海市警察訓(xùn)練學(xué)校人數(shù)最多的時候也不過十來個人，除過后勤內(nèi)勤人員，教員就很少了。師資力量的薄弱不僅表現(xiàn)在人數(shù)少這方面，還表現(xiàn)在從事公安教育工作的教師大多缺少公安實踐經(jīng)驗，難以滿足警察多方面的知識需求，難以做到理論聯(lián)系實際；4、課程設(shè)置不合理。課程設(shè)置比較呆板老套，缺少針對性和實用性；5、教師知識更新和拓展緩慢。我們的教員很多年都沒有進(jìn)行知識更新的培訓(xùn)，教師的知識有時候比學(xué)員的都老化，怎么當(dāng)教師呢？特別是近年來公安工作的復(fù)雜化和難度都在逐步增加，比如犯罪領(lǐng)域一些知識性和科學(xué)技術(shù)性的犯罪在逐步上升，而原有的師資力量根本無法滿足刑事警察對這部分知識的需求。諸如上面所列等多方面的問題和不足，使得我們的公安教育已經(jīng)不能完全適應(yīng)國家法制化進(jìn)程和公安隊伍法制化建設(shè)的需要。因此，我們急需對公安教育的改革方向和內(nèi)容進(jìn)行研討，擬定出切實可行的改革方案。

三、改革的方向

首先，要加強領(lǐng)導(dǎo)對公安教育改革的認(rèn)識和重視度，也就是說改革要有組織保障。成立領(lǐng)導(dǎo)小組，下設(shè)辦事機構(gòu)，明確指導(dǎo)思想和改革步驟。從指導(dǎo)思想上來說，我們可以采取“拿來主義”的做法。也就是借鑒那些改革走在前面的，并且改革很成功的學(xué)校的經(jīng)驗和作法，同時結(jié)合烏海市警察訓(xùn)練學(xué)校的特點和實際情況，制定出我們的改革方案。這樣可以減少我們的探索成本，也可以避免走彎路。改革方案的設(shè)置要切實可行，分步進(jìn)行，逐步完善。

第二是關(guān)于教學(xué)模式的改革。教學(xué)模式改革應(yīng)該圍繞一個中心問題，那就是警務(wù)人才的培養(yǎng)和警察執(zhí)法能力的提高，也就是要使公安教育能夠切實起到提高公安機關(guān)整體戰(zhàn)斗力的作用。教學(xué)模式的改革應(yīng)該包括課程設(shè)置、教學(xué)內(nèi)容、教材、教學(xué)手段方法、師資力量等方面的改革。在這五相內(nèi)容里，我認(rèn)為首先應(yīng)該考慮的就是教師隊伍加強。整個的教學(xué)過程中，教師是根本。拿烏海市警察訓(xùn)練學(xué)校來說，一方面要吸納一些具有公安專業(yè)知識和警務(wù)技能的教師擴(kuò)充到教師隊伍中來，另一方面急需對現(xiàn)有的教師進(jìn)行知識更新和拓展。還有一種做法就是從其他院校或者實戰(zhàn)部門聘請老師，但這不是長久之計。其次就是關(guān)于課程設(shè)置、教學(xué)內(nèi)容、教材方面的改革。這三個方面的改革，我們一方面要參考其他地方的做法，另一方面要做廣泛深入的調(diào)查研究，到基層民警中，到實戰(zhàn)部門中做調(diào)研，聽聽他們的反應(yīng)和說法。通過這兩種做法，最后統(tǒng)一認(rèn)識。就目前來說，大多數(shù)培訓(xùn)班課程的設(shè)置不夠合理，主要的問題是缺少針對性和實用性。這也是一個談?wù)摿撕枚嗄甑膯栴}，為什么不能解決，應(yīng)該是存在著制約解決問題的因素。關(guān)于教學(xué)內(nèi)容，我認(rèn)為應(yīng)該突出兩點，一是法學(xué)教育，二是警務(wù)技能。我國早已提出依法治國的戰(zhàn)略決策，國家的各項工作都要納入法制化的軌道，公安機關(guān)又是國家重要的執(zhí)法機關(guān)，因此，法學(xué)教育在公安教育中應(yīng)該放在首要的位置，應(yīng)立足于以法學(xué)教育為本，以警務(wù)技能為用，進(jìn)一步強化法學(xué)在公安專業(yè)課程體系中的專業(yè)基礎(chǔ)課地位和分量。關(guān)于教材一直存在的很大的問題：內(nèi)容滯后、內(nèi)容不夠完善、有時出現(xiàn)斷層現(xiàn)象，比如有些培訓(xùn)班就沒有教材可用。教材是教學(xué)的一個依靠手段，教師講課時只能在原有的教材上做一些選擇，不可能去編寫教材。第五個關(guān)于教學(xué)手段和方法。教學(xué)手段和方法的改進(jìn)，應(yīng)該突出教學(xué)相長的特點。警察訓(xùn)練學(xué)校的培訓(xùn)教學(xué)，不同于一般學(xué)校的教學(xué)，培訓(xùn)班的學(xué)員是在職警察，文化層次不同，并且有一定的實踐經(jīng)驗，無論從管理上還是教學(xué)上都有一定的難度。這方面，我們需要解決好以下一些問題：教學(xué)工作如何開展好，以什么樣的形式組織教學(xué)，學(xué)生如何管理，老師如何實踐教學(xué)并在教學(xué)中提高自身的水平等。

篇10

一、應(yīng)當(dāng)考慮的前提

如欲正確、適當(dāng)?shù)剡m用知識產(chǎn)權(quán)法律，必須探討其不同于其他法律之特有規(guī)則。為確定這些特有規(guī)則，我們必須充分注意到知識產(chǎn)權(quán)法律的一些特殊之處。

第一，知識產(chǎn)權(quán)作為新類型權(quán)利在很大程度上豐富了民事權(quán)利的內(nèi)涵，也為權(quán)利行使方式、保護(hù)機制提出了新的要求。傳統(tǒng)權(quán)利類型已有悠久歷史，其保護(hù)方法也有其傳統(tǒng)性。但知識產(chǎn)權(quán)作為新型的民事權(quán)利，即無形財產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)，傳統(tǒng)的保護(hù)方式也因其特點而有了一些變通，例如禁令制度、強制許可等。

第二，調(diào)整范圍越來越廣。這主要因科學(xué)技術(shù)的發(fā)展和人類智力活動的多樣化而致。例如，錄音、錄像、信息技術(shù)、網(wǎng)絡(luò)、數(shù)據(jù)庫等現(xiàn)代信息傳播技術(shù)為著作權(quán)法開辟了全新領(lǐng)域；生物工程中動植物新品種的保護(hù)、以及克隆技術(shù)在很大程度上影響到專利制度；服務(wù)商標(biāo)、立體商標(biāo)、非形象商標(biāo)等也為商標(biāo)法提出了新課題。如此廣泛的范圍為確定知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)范圍、保護(hù)程度等，提出了新的要求。

第三，復(fù)雜化。知識產(chǎn)權(quán)法律制度的復(fù)雜化表現(xiàn)在多個方面：一是保護(hù)機制上的復(fù)雜化，包括行政、司法、自治等保護(hù)機制；二是規(guī)范體系上的復(fù)雜化，包括刑法的、民法的、行政法的 規(guī)范體系；三是立法體系上的復(fù)雜化，即除專利法、商標(biāo)法、著作權(quán)法等專門法律外，民法通則、合同法、刑法等法律文件也都對知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)有相應(yīng)規(guī)定；四是國內(nèi)保護(hù)機制與國際保護(hù)機制共同發(fā)生作用。

第四，規(guī)范結(jié)構(gòu)的特殊性。知識產(chǎn)權(quán)法在形成和發(fā)展過程中，首先確立了民法的理論基礎(chǔ)，但更為重要的是它根據(jù)人的智力活動規(guī)律、科學(xué)技術(shù)發(fā)展規(guī)律以及知識產(chǎn)權(quán)本身的要求，建立了若干新的、特有的原則、制度和規(guī)范，其中不乏直接轉(zhuǎn)化為法律規(guī)范的一般性的技術(shù)性規(guī)范。因此，對知識產(chǎn)權(quán)（包括科學(xué)技術(shù)活動）的規(guī)律認(rèn)識越深，對知識產(chǎn)權(quán)法律的執(zhí)行、適用、解釋就越貼切、適當(dāng)和正確。這也正是強調(diào)從事知識產(chǎn)權(quán)審判工作的法官不僅應(yīng)當(dāng)是法律專家，還應(yīng)當(dāng)具備相應(yīng)的科學(xué)技術(shù)知識的原因。

二、創(chuàng)制新規(guī)范

法律規(guī)范的生命在很大程度上表現(xiàn)為在適用和解釋過程中不斷豐富、完善的新內(nèi)涵，而這種生命力在規(guī)范形式比較概括、簡約，規(guī)范對象發(fā)展迅速以及立法滯后的情況下，表現(xiàn)得更為活躍。知識產(chǎn)權(quán)法律領(lǐng)域即屬此種情況。實踐表明，在知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域中的這種“豐富、完善”法律規(guī)范體系的工作，多數(shù)可稱為“新規(guī)范創(chuàng)制”。在這一活動中，作為一個法官應(yīng)當(dāng)注意以下幾點。

第一，“新規(guī)范”是法律解釋的產(chǎn)品。

新規(guī)范的創(chuàng)制可以是立法活動，而在審判活動中的“創(chuàng)制”則只能是法律解釋。我國法官不是立法者，所以不可能制定新的立法性規(guī)范。即使作為法律淵源的最高人民法院司法解釋也只是“解釋”而已。既然如此，法官必須掌握法律解釋的理論與技能，這樣才能創(chuàng)制（或解釋）出合乎法律本意、滿足實際需要的新規(guī)范。

第二，“新規(guī)范”蘊含于現(xiàn)行法律制度、規(guī)范或原則之中。

例如，北京市法院通過審理周林公司訴華奧公司、奧美公司專利侵權(quán)一案，確立了“多余指定”規(guī)則；通過李光訴首鋼總公司重型機械公司“旗桿”專利侵權(quán)一案，確立了“自由公知技術(shù)抗辯”原則等。這些規(guī)則盡管未曾明確規(guī)定在現(xiàn)行法律條文中，卻都是專利法的立法目的、保護(hù)原則以及民法通則的公平、誠信原則的體現(xiàn)。這些新規(guī)則實際上已經(jīng)蘊含在法律之中了，需要的只是法官通過自己的解剖、詮釋而使之釋放出來。

第三，“新規(guī)范”的產(chǎn)生需要法官具備良好的自身條件。

與其他法官一樣，從事知識產(chǎn)權(quán)審判工作的法官需要具備扎實的法學(xué)理論基礎(chǔ)，需要對人類智力活動和知識產(chǎn)權(quán)有深刻的理解，能夠熟練地應(yīng)用法律方法、技能，還要具有開放的思想。缺乏任何一點都會影響新規(guī)范的創(chuàng)制，影響人民法院對知識產(chǎn)權(quán)法律制度的貢獻(xiàn)。

三、法律適用和解釋須與調(diào)整對象的發(fā)展協(xié)調(diào)一致

法律在運動和發(fā)展中獲得生命，而發(fā)展的動力之一就是法律所調(diào)整的對象的不斷發(fā)展。社會發(fā)展進(jìn)步越快，法制發(fā)展也就越快。而在某一具體領(lǐng)域中，無論是科學(xué)技術(shù)活動還是普通人類活動，快速發(fā)展必然引起立法及適用和解釋法律活動的更加活躍。而知識產(chǎn)權(quán)就是這樣一個發(fā)展迅速的領(lǐng)域。法官在適用和解釋知識產(chǎn)權(quán)法律時，必須與這種發(fā)展協(xié)調(diào)一致。

調(diào)整對象的新發(fā)展會產(chǎn)生新的要求。知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的新發(fā)展并不是原地不動的循環(huán)反復(fù)，而是代表著某種新方向和新高度。即便是已經(jīng)存在了數(shù)千年的經(jīng)典的法律原則，也會遇到知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域里一些無法預(yù)見的挑戰(zhàn)。實際上，在通過立法或解釋創(chuàng)制新規(guī)范的同時，知識產(chǎn)權(quán)新發(fā)展可以使傳統(tǒng)法律原則更具適應(yīng)性、包容性，有時甚至?xí)a(chǎn)生一些“旁系原則”。例如，網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展和應(yīng)用對網(wǎng)絡(luò)作品著作權(quán)、馳名商標(biāo)權(quán)保護(hù)范圍、方式、機制等提出了新的要求。民法通則以及著作權(quán)法、商標(biāo)法所保護(hù)的權(quán)利類型、內(nèi)容、原則等在我國的一些知識產(chǎn)權(quán)案件判決中都有新的發(fā)展，適應(yīng)了這些新要求，從而豐富了其內(nèi)容。

四、對行政決定的司法尊重

在知識產(chǎn)權(quán)管理領(lǐng)域，行政權(quán)力的介入甚至終局決定權(quán)是我國“入世”之前討論較多的問題。在我國的相關(guān)法律根據(jù)WTO協(xié)議的要求進(jìn)行修改后，法院的司法審查任務(wù)將會更重，同時，行政機關(guān)對知識產(chǎn)權(quán)的管理范圍仍然很廣（這里暫不討論行政、司法的權(quán)限劃分問題）。因此，法院在審理知識產(chǎn)權(quán)行政案件時如何適用和解釋法律問題，便引出了適用知識產(chǎn)權(quán)法律過程中對行政決定的尊重問題。

司法審查是司法權(quán)與行政權(quán)之間的關(guān)系問題，實質(zhì)上是在處理法院與行政機關(guān)在法律觀點（即法律解釋）方面的關(guān)系。西方司法審查理論中有一項基本原則，即“司法尊重（也稱司法遵從）”或“司法不干涉”，原則。根據(jù)這一原則，法官在審查行政行為的合法性時，應(yīng)當(dāng)充分尊重行政機關(guān)在其行政管理專業(yè)范圍內(nèi)所作的判斷，而不應(yīng)輕易地以自己的判斷代替行政機關(guān)的判斷，除非存在越權(quán)或者濫用職權(quán)。這一原則在我國的行政訴訟法中也得到了體現(xiàn)。它能夠充分發(fā)揮行政機關(guān)的專業(yè)知識與管理技能在管理知識產(chǎn)權(quán)方面的特有作用，確保法院對行政行為的審點放在其合法性上。例如，在王純訴中國專利局專利復(fù)審委員會“天體物理儀器”發(fā)明專利行政案件中，專利復(fù)審委員會認(rèn)為，“天體（地球、月、日）物理儀器”的發(fā)明為的是認(rèn)識清楚地球、月、日的客觀存在的運動規(guī)律，并非一種技術(shù)方案，而僅僅是一種對天體運動的理論解釋，因此不能授予專利權(quán)。二審法院經(jīng)審查認(rèn)為專利復(fù)審委員會的決定符合專利法的要求，維持了其決定。在其他一些國家也是如此，即關(guān)于是否授予專利權(quán)的問題，就其中的技術(shù)、事實問題，法院通常依靠專利局的判斷，而不是自己輕易作出決定。

在現(xiàn)代法律解釋理論中，司法尊重這一原則以“權(quán)威解釋法”的形式體現(xiàn)出來。根據(jù)這一解釋方法，行政機關(guān)在其行政專業(yè)范圍內(nèi)對法律問題所作的解釋（除非具備法律禁止的情況如超越職權(quán)、濫用職權(quán)等）應(yīng)當(dāng)作為權(quán)威的解釋。與之相應(yīng)，司法機關(guān)在法律適用方面具備人才、機制、程序、經(jīng)驗等各方面的優(yōu)勢，因此對行政行為合法性、知識產(chǎn)權(quán)民事責(zé)任等問題作出判斷（對法律問題的解釋）具有相當(dāng)?shù)臋?quán)威性。也正是根據(jù)這一原則，僅就行政訴訟而言，法院對于行政行為的審查方式應(yīng)當(dāng)明顯區(qū)別于對民事關(guān)系的審理。至于司法實踐中出現(xiàn)的法院在查清事實的基礎(chǔ)上直接以自己的判斷代替行政機關(guān)的判斷的情況，屬于必要的“直接決定”，并不否定普遍原則的作用。

五、考慮各種實用價值和現(xiàn)實需要

與其他法律領(lǐng)域一樣，也與各國的法律解釋實踐一樣，法院在審理知識產(chǎn)權(quán)案件時，不可能不考慮當(dāng)前的各種實用價值和社會需要，例如經(jīng)濟(jì)發(fā)展、國家利益、社會穩(wěn)定等，也不能不考慮中國當(dāng)前的經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展水平、公民的權(quán)利意識水平、體制的現(xiàn)有缺陷等。這些因素直接影響著知識產(chǎn)權(quán)的立法工作，也影響著對法律規(guī)范含義的解釋結(jié)論。

第一，必須考慮的現(xiàn)實問題。要想對知識產(chǎn)權(quán)法律作出正確或恰當(dāng)?shù)慕忉專ü俨豢珊鲆曄铝幸蛩兀阂皇窃诋?dāng)前的知識經(jīng)濟(jì)時代，知識產(chǎn)權(quán)最大程度的保護(hù)和充分利用對中國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展會起到非同尋常的作用。二是中國經(jīng)濟(jì)科技含量偏低，需要尋找保護(hù)民事權(quán)利和促進(jìn)科技發(fā)展的最佳結(jié)合點。三是中國的知識產(chǎn)權(quán)法律體系尚不成熟，在國際上尚受到一定壓力等。

第二，解釋方法的選擇。在充分考慮上述因素的情況下，對知識產(chǎn)權(quán)法律進(jìn)行解釋的方法多選擇動態(tài)解釋法與實用解釋法。對法律的動態(tài)解釋主要強調(diào)把法律文本放在事物發(fā)展過程中加以解釋。對于同一項法律原則或規(guī)范，在某一事物發(fā)展前、后的解釋結(jié)論可能完全不同。例如，對特殊標(biāo)志的保護(hù)從普通的工商部門核準(zhǔn)登記到全方位的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)，便體現(xiàn)了知識產(chǎn)權(quán)法律解釋的一種動態(tài)發(fā)展。中國當(dāng)前的改革與發(fā)展為動態(tài)解釋法的使用提供了廣闊的天地，也確實需要動態(tài)解釋法。

所謂實用解釋法，是指適用和解釋知識產(chǎn)權(quán)法律時，應(yīng)當(dāng)重視當(dāng)時社會上的重要價值觀和各種社會現(xiàn)實，甚至以此為決定性因素。這方面的例子也有很多，最典型的莫過于最近發(fā)生的西方39家制藥商訴南非政府侵犯國外制藥商治療艾滋病藥品專利權(quán)案。在該案中，由于在南非艾滋病嚴(yán)重威脅國民健康，但人們又買不起價格昂貴的進(jìn)口藥，南非政府允許本國進(jìn)口并制造本地版的性能相同但價格低廉的艾滋病藥品。最近制藥商的最終撤訴被人們視為是道德力量的勝利。但要從法律上找出路的話，則可以說制藥商的撤訴，是把防止艾滋病泛濫的人類需要這種極端強烈的價值觀置于法律或有關(guān)國際協(xié)議字面意義之上的結(jié)果。也可以說，法律解釋者找到了法律的真正含義。這一法律解釋原理對于我國也同樣適用。不論是什么性質(zhì)的爭執(zhí)，當(dāng)最后以法律手段解決時，中國具體情況下的經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展權(quán)、市場秩序、公平競爭、提高人民生活水平、增強國力、人口政策等，都在很大程度上甚至在根本上影響著知識產(chǎn)權(quán)法律的適用和解釋。

第三，掌握這種法律適用與解釋方法的理論基礎(chǔ)。充分考慮實用價值和現(xiàn)實需要，這是在當(dāng)代中國法治進(jìn)程中占相當(dāng)重要地位的一種法理學(xué)傾向，屬于社會法學(xué)理論，更確切地說屬于法律現(xiàn)實主義。這種法學(xué)理論強調(diào)法律的不確定性，因為法律面臨的是復(fù)雜而非單一的、混亂而非有序的、變化而非靜止的社會，其中的政治、經(jīng)濟(jì)、文化等各項因素都影響著對法律含義的理解和解釋結(jié)論。例如，人民法院辦理知識產(chǎn)權(quán)案件時，有時會征求行政部門關(guān)于政策理解方面的意見，有時會征求科學(xué)家關(guān)于對科學(xué)發(fā)展有無影響的意見。在另一些案件中還需要特別考慮社會利益與國家利益以及對公序良俗的保護(hù)。充分考慮這些因素?zé)o疑有助于得出正確的法律解釋結(jié)論。