導語：如何才能寫好一篇經濟犯罪和經濟糾紛，這就需要搜集整理更多的資料和文獻，歡迎閱讀由公文云整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

一、堅持“先刑后民”是嚴肅執(zhí)法的需要，既有司法解釋的明確規(guī)定，又是司法實踐中的一貫要求和做法

在我國現(xiàn)行立法中，對違法行為根據(jù)其不同性質、情節(jié)、危害程度可分別進行民事、行政、刑事處罰。刑罰作為最嚴厲的強制手段，不僅可以剝奪犯罪人的財產權利，而且可以剝奪其政治權利、人身自由權利乃至生命。因此，它只是國家專門對付犯罪的特殊手段，只能對犯罪人適用。與民事強制手段、行政強制手段以及其他各種強制手段相比，它也只能是最終極的選擇。在實施刑事處罰過程中，不論從其使用的手段、方法，還是產生的后果看，與此同民事、行政等處罰有著本質的區(qū)別。在刑事犯罪與民事責任交織的案件中涉及到一個共同的問題是對經濟損失的追償和民事責任的評判。在民事糾紛案件的審理中，我們可以依法作出判決，也可以組織雙方當事人進行調解、和解，在責任的劃分和對損失的追償問題上當事人充分的自主權。在刑事犯罪案件的審理中對贓款贓物的追繳和非法所得的沒收是不附帶任何條件的，不管是善意取得，還是惡意取得（在民事法律中有不同的規(guī)定，如票據(jù)法中就有對善意取得的規(guī)定），不需要征求案件當事人的意見，這樣更利于挽回損失，維護國家、集體、個人和其他經濟組織的合法權益，維持法律的尊嚴。如果在審理民事糾紛案件中發(fā)現(xiàn)有刑事犯罪嫌疑而不移送偵查機關，將產生以下后果：一是可能放縱犯罪；二是刑事犯罪一旦成立，將對贓款贓物的追繳和非法所得的沒收以及對被告人處以財產刑難以執(zhí)行；三是民事判決所確認的民事責任將會有重大變更，無法執(zhí)行；四是可能要通過審判監(jiān)督程序撤銷民事判決，影響了執(zhí)法的嚴肅性，增加了訴訟成本和當事人的訴訟負擔。

針對在審理經濟糾紛案件中發(fā)現(xiàn)經濟犯罪不能得到及時查處的問題，早在1985年8月19日最高法院、最高檢察院、公安部就下發(fā)了法（研）發(fā)（1985）17號《關于及時查處在經濟糾紛案件中發(fā)現(xiàn)的經濟犯罪的通知》，該通知明確規(guī)定對查處的經濟糾紛案件中發(fā)現(xiàn)的經濟犯罪的有關材料應分別移送給有管轄權的公安機關或檢察機關偵查、起訴。同年12月9日最高法院下發(fā)了法（研）發(fā)（1985）27號《關于審理經濟糾紛案件發(fā)現(xiàn)違法犯罪必須嚴肅執(zhí)法的通知》，該通知重申了人民法院在審理經濟糾紛案件中發(fā)現(xiàn)經濟犯罪，必須追究刑事責任，不能只當作經濟糾紛案件來處理，放縱犯罪分子。1987年3月11日最高人民法院、最高人民檢察院、公安部又聯(lián)合下發(fā)了法（研）發(fā)（1987）7號《關于在審理經濟糾紛案件中發(fā)現(xiàn)經濟犯罪，必須及時移送的通知》，該通知再次強調了在審理經濟糾紛案件中發(fā)現(xiàn)經濟犯罪的應及時移送。從上述幾個通知精神中不難看出，最高司法機關對經濟糾紛案件中發(fā)現(xiàn)經濟犯罪的，應及時移送偵查、起訴、審判的意見是明確一致的。一旦移送，經濟糾紛部分的審理工作就必然要中止。因此，刑事優(yōu)先的精神是顯而易見的。由于在司法實踐中，對在審理經濟糾紛案件中發(fā)現(xiàn)的經濟犯罪，在什么情況下必須全案移送，什么情況下對涉及的經濟犯罪與經濟糾紛可分開審理，存在認識上的分歧，加之受利益驅動的影響，真正能及時移送的不多。針對這種情況，最高法院于1998年4月21日了《關于在審理經濟糾紛案件中涉及經濟犯罪嫌疑若干問題的規(guī)定》（自1998年4月29日起施行）的司法解釋。該解釋第1條、第10條規(guī)定：同一公民、法人或其他經濟組織因不同的法律事實，分別涉及經濟糾紛和經濟犯罪嫌疑的，經濟糾紛案件和經濟犯罪嫌疑案件應當分開審理。人民法院在審理經濟糾紛案件中，發(fā)現(xiàn)與本案有牽連，但與本案不是同一法律關系的經濟犯罪嫌疑線索材料，應將犯罪嫌疑線索材料移送有關公安機關或檢察機關查處，對經濟糾紛案件繼續(xù)審理。這兩條規(guī)定表明，只有在因不同法律事實或法律關系分別涉及經濟糾紛和經濟犯罪嫌疑時才分開審理。如果是基于同一法律事實或法律關系而涉及的經濟糾紛和經濟犯罪嫌疑的，則應當根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院、公安部的規(guī)定移送偵查、起訴。此外，根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第78條和《最高人民法院關于執(zhí)行（中華人民共和國刑事訴訟法）若干問題的解釋》第99條的規(guī)定，同樣確定了“刑事優(yōu)先”的原則。

二、在司法實踐中，如何正確理解和執(zhí)行“刑事優(yōu)先”原則

筆者認為，首先是樹立大局觀念，公、檢、法三機關應統(tǒng)一認識，統(tǒng)一協(xié)調，不要各自為政，打擊犯罪，保護當事人合法權益是我們共同的任務，要克服利益驅動和地方保護主義思想，嚴格依法辦事。在司法實踐中可根據(jù)不同情況采取不同方法來處理基于同一法律事實或法律關系而涉及的刑民交織的案件。

（一）關于立案問題。對于當事人以民事（經濟）糾紛向人民法院起訴的，人民法院應按照民事訴訟法規(guī)定的起訴條件予以審理。經審查認為符合起訴條件的應當立案。如果人民法院認為符合立案條件而立案受理了，而公安、檢察機關也作了經濟犯罪進行了立案偵查，人民法院應根據(jù)“刑事優(yōu)先”的原則主動與公安、檢察協(xié)商，達成共識，協(xié)商不成的可提請政法委協(xié)調，以保障執(zhí)法的統(tǒng)一和嚴肅。對于不符合起訴條件的，應不予立案受理。當事人堅持起訴的，可裁定不予受理。已經立案審理后，發(fā)現(xiàn)不符合起訴條件的，應裁定駁回起訴，并應將全案移送公安或檢察機關偵查、起訴。公安、檢察機關應嚴格執(zhí)行兩院一部關于在審理經濟糾紛案件中發(fā)現(xiàn)經濟犯罪必須及時稱送的通知，不得相互推諉|、扯皮。

（二）關于已進入實體審理階段的民事案件，發(fā)現(xiàn)有刑事犯罪事實的處理問題。在這個階段由于涉及到兩個審級、兩種情況（兩個審級是一審和二審，兩種情況是全案事實涉及犯罪和部分涉及犯罪），如何處理在實踐中意見不一。有的認為在一審階段不需要作出中止審理的裁定，只要將材料移送偵查機關，并書面通知當事人即可；有的認為在二審階段為避免當事人訟累，不應中止審理，可終審裁決后，再將材料移送偵查機關。筆者認為，不論是在一審還是二審階段發(fā)現(xiàn)刑事犯罪事實，也不論是全案事實涉及犯罪，還是部分事實涉及犯罪，人民法院對正在審理的民事糾紛案件都應裁定中止審理，將案件材料移送有管轄權的偵查機關偵查，如果偵查機關立案偵查，那么對民事部分的審理必須在刑事判決確定之后再恢復審理。人民法院不能在偵查階段繼續(xù)審理民事部分，因為刑事判決的結果直接影響民事責任的劃分。如果偵查機關認為不需要追究刑事責任而不予立案或經立案偵查后認為不構成犯罪的，人民法院在收到偵查機關的書面答復后，可繼續(xù)按民事案件審理。

（三）關于人民法院已按民事案件審結，但有關部門又認為是刑事案件，并且有立案管轄權的司法機關正開始立案偵查的問題。對此類案件，人民檢察院提起公訴后，經人民法院終審判決確定被告人的行為不構成犯罪的，則已審結的民事案件不變。如果經人民法院終審判決確定被告人的行為構成犯罪的可分兩種情況處理：一是因被告人的犯罪行為給被害人所造成的損失與與事判決確定的損失基本一致的，原民事判決不變，但在刑事裁判文書中應進行表述。二是因被告人的犯罪行為給被害人所造成的損失有變化，而導致原民事判決在認定事實、適用法律、處理結果方面錯誤的，則適用審判監(jiān)督程序，撤銷原民事裁判，依法再審。在刑事判決未確定前一般不要撤銷已作出的民事判決，因為一旦作出無罪判決將造成工作被動，即使作出有罪判決，由于先撤銷民事裁判，勢必造成民事責任空檔，以及兩種不同訴訟程序與審級不同的沖突等問題。

篇2

關鍵詞：先刑后民，刑事責任，民事責任，公權私權

 

一、先刑后民基本原理

先刑后民是指在同一案件中既涉及刑事責任又涉及到經濟糾紛時，應先解決刑事責任問題，待刑事責任問題確定和解決后，再解決該案涉及到的民事責任問題。先刑后民的理論依據(jù)是：犯罪侵犯的是國家利益、統(tǒng)治階級的利益，法律的首要功能在于維護國家公權力的正常運行，而民事訴訟的功能在于維護民事主體的私權益，優(yōu)先保護國家利益之后，再保護個體利益。以及，刑事訴訟中實行國家偵查，偵查人員有豐富的偵查經驗和先進的偵查技術，可以搜集到涉及全案的相關證據(jù)，既可以作為處理刑事案件的依據(jù)，也可以作為處理民事案件的依據(jù)，免去了民事訴訟當事人舉證的困難。

《刑事訴訟法》第78條規(guī)定：附帶民事訴訟應當同刑事案件一并審判，只有為了防止刑事案件審判的過分遲延，才可以在刑事案件審判后，由同一審判組織繼續(xù)審理附帶民事訴訟。

最高人民法院關于執(zhí)行刑事訴訟法若干問題的解釋第99條規(guī)定：對于被害人遭受的物質損失或者被告人的賠償能力一時難以確定，以及附帶民事訴訟當事人因故不能到庭等案件，為了防止刑事案件審判的過分遲延，附帶民事訴訟可以在刑事案件審判后，由同一審判組織繼續(xù)審理。

上述規(guī)定體現(xiàn)了先刑后民的原理。如果人民法院在審理經濟糾紛案件中發(fā)現(xiàn)存在犯罪嫌疑時，相關規(guī)定同樣要求先刑后民，先處理刑事案件，然后再處理經濟糾紛。

1985年8月19日，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部《關于及時查處在經濟糾紛案件中發(fā)現(xiàn)的經濟犯罪的通知》中指出，為了保證及時、合法、準確地打擊這些犯罪活動，各級人民法院在審理經濟糾紛案件中，如發(fā)現(xiàn)有經濟犯罪，應將經濟犯罪的有關材料分別移送給有管轄權的公安機關或檢察機關偵查起訴，公安機關或檢察機關均應及時予以受理。以及，1998年4月9日，最高法院《關于在審理經濟糾紛案件中涉及經濟犯罪嫌疑若干問題的規(guī)定》（法釋[1998]7號）第12條也規(guī)定，人民法院已立案審理的經濟糾紛案件，公安機關或檢察機關認為有經濟犯罪嫌疑，并說明理由附有關材料函告受理該案的人民法院的，有關人民法院應當認真審查。經過審查，認為確有經濟犯罪嫌疑的，應當將案件移送公安機關或檢察機關，并書面通知當事人，退還案件受理費；如認為確屬經濟糾紛案件的，應當依法繼續(xù)審理，并將結果函告有關公安機關或檢察機關。

二、先刑后民規(guī)則的不足

先刑后民規(guī)則適用以來，在懲罰犯罪、保護公權力運行、維護統(tǒng)治階級利益方面發(fā)揮了積極的作用，但由于法律理論和司法實踐的差異性，先刑后民規(guī)則的適用在實踐中也暴露了一些問題。

第一，現(xiàn)行先刑后民規(guī)則的適用主要側重訴訟程序方面，忽視了實體責任方面的刑事民事先后問題。從現(xiàn)行有關先刑后民的相關規(guī)定來看，主要側重解決在訴訟程序進行中，刑事案件和民事案件哪個在先處理。但程序的設置和運行最終要解決刑事被告人的刑事責任和被害人的民事賠償問題，所以先刑后民規(guī)則的不僅應立足于解決程序領域的刑民先后問題，也應當著眼于實體領域的刑民先后問題。。

第二，刑事訴訟過分延長的情況下，當事人民事權利的救濟處于等待狀態(tài)，不利于民事權利的保護和實現(xiàn)。刑事訴訟法之所以規(guī)定為了防止刑事訴訟的過分遲延，可以先就刑事部分判決，然后再由同一審判組織繼續(xù)處理民事訴訟，是因為刑事訴訟貫徹訴訟及時原則，在英美法中將刑事訴訟稱為“外科醫(yī)師的手術”，案件的審理期限比較短，一般情況下為立案之后一個月宣判，至遲不超過一個半月。論文大全。實踐中因為種種原因，刑事訴訟一般都很難在一個半月宣判，如果中間有補充偵查或鑒定的，相應期限并不計入審理期限，司法實踐中刑事訴訟的期限遠遠超過法律規(guī)定的期限。以死刑案件為例，死刑案件要經過一審、二審、死刑復核，兩三年之內一個死刑案件沒有最終結果是常見的。根據(jù)先刑后民的規(guī)則，被害人一方必須等到刑事部分完結之后才可以實現(xiàn)民事權益，被害人也處于漫長的訴訟等待過程中，即使被告人一方愿意賠償，也是先將賠償款交給法院，法院結案后將該賠償金支付給被害人一方，被害人權利保護因此受到了限制。英國有一句法諺語：遲來的正義是非正義。當被害人權益因為刑事訴訟的進行而不能得到及時實現(xiàn)時，法律的正義也無從談起。

第三、實踐中存在濫用先刑后民規(guī)則的現(xiàn)象

在刑事訴訟和民事訴訟同時存在時，二者的功能是不同的。刑事訴訟的目的在于國家刑罰權的實現(xiàn)，懲罰犯罪，民事訴訟的目的在于救濟被害人的民事權益。先刑后民的理論依據(jù)之一是國家利益高于私人利益，所以應當先刑后民，即使在一些私權制度發(fā)達的國家，也適用這一規(guī)則。但先刑后民規(guī)則有時候會被當事人濫用，規(guī)避自己應當承擔的民事責任。筆者辦理某合同詐騙案件，某公司以開發(fā)樓盤為幌子，吸收了大量的個人資金，合同履行期到來時，既不能交付房產，也不能退還購房款。廣大購房者就將該公司起訴到法院，要求退還購房款并承擔違約責任。在民事訴訟過程中，公安經偵部分接到舉報，按照合同詐騙罪立案，并對該公司法定代表人采取了強制措施。法院知曉公安立案的情況后，按照先刑后民的規(guī)定，中止案件的民事訴訟，等待刑事部分的處理。該法定代表人由于身體原因，申請取保候審，偵查機關批準該申請，辦理了一年的取保候審，之后案件進入了漫長的偵查階段。到本文撰稿之時，刑事案件還未進入審判程序，廣大購房住戶只能無助地等待。本案屬于典型的先刑后民規(guī)則的濫用，該公司以刑事案件的存在為前提，暫時成功地規(guī)避了應當承擔的民事責任。

三、先刑后民規(guī)則的完善

針對先刑后民規(guī)則的不足之處，筆者認為應當從以下三方面完善。論文大全。

第一、應當完善先刑后民規(guī)則的內涵和外延，先刑后民規(guī)則僅適用于訴訟程序方面，實體責任方面適用先民后刑。先刑后民規(guī)則在司法實踐中已經適用已久，但主要側重程序的運行，即民事糾紛和經濟犯罪交叉時，刑事案件審理在先，民事案件審理在后。筆者認為，法律概念的確定應當是準確而完整的，為防止對先刑后民規(guī)則的誤解，應當明確先刑后民的適用范圍僅限于程序領域。其一，良好程序的設置最終也是為了保障實體責任的準確確定；其二，現(xiàn)行相關法律中已經體現(xiàn)出實體上的先民后刑。如刑法第36條規(guī)定：承擔民事賠償責任的犯罪分子，同時被判處罰金，其財產不足以全部支付的，或者被判處沒收財產的，應當先承擔對被害人的民事賠償責任。公司法215條規(guī)定：公司違反本法規(guī)定，應當承擔民事賠償責任和繳納罰款、罰金的，其財產不足以支付時，先承擔民事賠償責任。2010年7月1日生效的侵權責任法第4條規(guī)定：因同一行為應當承擔侵權責任和行政責任、刑事責任，侵權人財產不足支付的，先承擔侵權責任。理論界和立法層面需要做的是，將現(xiàn)行關于先刑后民的程序性規(guī)定和實體性規(guī)定進行有效的梳理，將先刑后民的概念予以明確和完善。

第二，為了民事權利的及時救濟，應當允許先刑后民規(guī)則的例外

由于刑事案件期限比較長，刑事案件的過分遲延有時候延誤了被告人民事權利的救濟，因此當符合條件時應當允許先刑后民規(guī)則的例外。如民事訴訟部分并沒有太大爭議，當事人愿意就民事部分先行解決時，法院可以靈活變通，先就民事部分處理，民事部分的處理結果作為對被告人定罪量刑的依據(jù)，部分法院也在進行相關的探索。筆者辦理某一交通肇事罪案件，當被告人在羈押期間時，被害人向法院單獨提起民事賠償?shù)脑V訟，法院經征求被告人意見，被告人愿意賠償，于是法院先就民事部分進行調解，并且達成調解意見，被害人一方先行支付了賠償款。刑事部分審理時，法院基于被告人積極支付賠償款的事實，對被告人從輕量刑，判處緩刑，案件圓滿處理。這種做法可以作為法院處理類似案件的參考和借鑒。

第三，應當有效防止先刑后民規(guī)則的濫用

在合同詐騙、集資詐騙等經濟類案件中，究竟屬于刑事犯罪還是經濟糾紛有時候很難界定，偵查機關謹慎起見，立案后對被告人一般先采取取保候審或監(jiān)視居住的強制措施。但被害人此時即使持有民事關系非常明確的證據(jù)也由于先刑后民規(guī)則的阻卻而不能進行民事訴訟。被告人一方也以先刑后民為由，主張中止民事訴訟，導致先刑后民規(guī)則被濫用，被害人民事權益無法得到及時救濟。為此，先刑后民規(guī)則的內容之一應當是有效防止該規(guī)則被濫用，應當允許在一定條件下私權優(yōu)先。具體來講，如果相關證據(jù)缺失，案件事實不清，必須以刑事案件的偵查和處理作為民事訴訟的前提和基礎時，堅持先刑后民并無異議。如果民事法律關系事實清楚，當事人也能夠提供證據(jù)證明自己的主張時，不乏先就民事部分進行處理，優(yōu)先保護當事人的私權，再進行刑事訴訟的程序。

總之，在刑事附帶民事訴訟中，堅持國家公權力行使，追求刑罰權實現(xiàn)的過程中，不應當忽視當事人民事權益的保護。應當準確厘清先刑后民規(guī)則的內涵和外延，明確先刑后民規(guī)則的適用范圍。論文大全。在司法實踐中，應當著眼防止先刑后民規(guī)則的濫用，允許一定條件下先刑后民規(guī)則的例外，優(yōu)先保護被害人的民事權益。

【參考文獻】

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5.陳瑞華：《刑事訴訟的中國模式》.法律出版社.2010.3

6.奚曉明：《中國人民共和國侵權責任法條文理解與適用》人民法院出版社 2010.1

篇3

涉眾型經濟案件中罪與非罪的定性問題是處理該類案件的重要難點之一。通過對“福鼎會案”與“萬家購物網”案的考察，可知對涉眾型經濟案件的實體認定，需要剖析經濟行為的運行模式和獲利來源的實質，并分析其正當性和合法性，再據(jù)此對其予以罪與非罪的準確定性。與此同時，亦應當從三個方面規(guī)范經濟行為、加強對經濟行為的引導和管理，加強對經濟行為的監(jiān)督和防范、遏制經濟犯罪苗頭，加大宣傳力度、提高社會公眾的防范意識，實現(xiàn)對涉眾型經濟犯罪的預防。

關鍵詞：涉眾型經濟案件；定性；犯罪預防

中圖分類號：DF7926文獻標識碼：A文章編號：16744853（2012）06004906

On Determining the Nature of the Mass Related Economic Cases and Its Prevention

——Taking the“Fuding Biding Case”and“Wanjia Shopping Network”Case for Examples

LIN Zhikun，ZHENG Hui

（Public Security Bureau of Ningde City，Ningde 352100，China）

Abstract：The determination of crime or noncrime of the mass related economic cases is one of the main difficulties to deal with such cases.Investigating the Fuding biding case and“wanjia shopping”network case，we know that the entity identification of the mass related economic case，which we need dissect the operation mode of the economic behavior and the nature of profit source and analyze its legitimacy，and then determine the nature of crime or noncrime correctly.Meanwhile，we should regulate economic behavior；strengthen its guidance，management，supervision and prevention against economic crime；give more publicity and raise public awareness to prevent mass related economic crimes.

Key words：mass related economic case；determination；prevention of crime

涉眾型經濟案件是對一類案件的統(tǒng)稱，盡管法學界研究者常使用這一稱謂，但是并未對其作出準確的概念界定。目前，對涉眾型經濟案件的研究主要集中在刑法學界，刑法學者的研究更多關注于涉眾型經濟犯罪。涉眾型經濟犯罪是指涉及眾多受害人，特別是眾多不特定受害群眾的經濟犯罪。[1]根據(jù)公安部的涉眾型經濟犯罪的9個典型案例和16種形態(tài)，涉眾型經濟犯罪主要集中在集資詐騙罪、非法吸收公眾存款罪、組織領導傳銷活動罪、非法經營罪，以及金融詐騙犯罪，同時還包括合同詐騙犯罪、假幣犯罪、證券犯罪以及農村經濟犯罪和非法銷售未上市公司股票等涉眾因素的經濟犯罪。由此可見，涉眾型經濟犯罪是指某行為危及了多數(shù)、不特定社會公眾的財產利益，觸犯刑法分則的具體規(guī)定，構成犯罪的行為。而涉眾型經濟案件根據(jù)所涉及的法律關系的不同，包含涉眾型經濟糾紛和涉眾型經濟犯罪兩類。在司法實踐中，涉眾型經濟案件罪與非罪的定性問題是該類案件的難點之一。筆者從具體案件出發(fā)，歸納涉眾型經濟案件定性爭議的難點所在，再結合案例，分析涉眾型經濟案件罪與非罪的認定方法和認定標準，并進一步探尋減少和預防涉眾型經濟犯罪的具體舉措。

一、問題的提出

（一）“福鼎會案”與“萬家購物網”案引發(fā)的思考

“福鼎會案”，即福鼎點頭鎮(zhèn)民間標會倒會事件（以下簡稱“福鼎會案”）。民間標會又稱“互助會”，是群眾在親友之間通過互助方式積少成多籌措資金的一種方式。一個標單通常由一個會首和數(shù)十名會腳組成?；I集的資金既不直接投入生產，也不直接投入資本流通市場，而是依托參與者之間的裙帶關系或者相互信任，由會腳競標。所出利息高的會腳可以獲取標會所籌資金的支配權。獲得資金支配權的會腳可以在規(guī)定期限內自由支配籌集的資金，并按照競標條件支付給其他會腳承諾的利息。2011年以來，隨著房地產等上游產業(yè)的衰退，所集資投入上游產業(yè)的會錢難以還本付息，加上少數(shù)參會人員惡意透標，將標會的錢用于購房、購車等揮霍，甚至參加賭博，因而出現(xiàn)倒會事件。福鼎標會的倒會事件波及該市5萬多人，會套會總共牽扯資金60多億，實際涉案金額15億元左右。本案系2011年11月寧德市公安局經偵支隊組織偵辦的“福鼎會案”。

“萬家購物網”組織、領導傳銷活動案?！叭f家購物網”是浙江省金華市億家電子商務有限公司旗下設立的網站?！叭f家購物網”并不直接提供商品服務，而是宣傳其百業(yè)聯(lián)盟運營模式，邀請商家加盟，讓公眾到萬家購物加盟店消費?！叭f家購物網”在每個縣域設一名區(qū)域商，由其推廣介紹商家加盟。任何人只要填寫一名“萬家購物網”介紹人后均可以上網注冊成為“萬家購物網”開戶會員，然后到加盟商處消費。網站要求加盟商上交會員所消費商品價格的16%，并宣稱會拿出前一天上繳營業(yè)額16%中的10%均分給當天消費者，以消費滿500元為一個積分返還點進行返還，直到會員原先所消費金額還完為止。另，該網站為了快速圈錢又提出“1元促銷計劃”的廣告，即明確告訴會員每消費500元每天返還1元，500天內返還完畢。根據(jù)發(fā)展商家和發(fā)展消費者情況，“萬家購物網”將商家和消費者分為四個層級：網站總部—各區(qū)域商—加盟商（含金牌商、金牌與普通加盟商）—開戶會員，各區(qū)域商享受區(qū)域交易額15%返利，加盟商中金牌商享受其直薦會員消費額04%返點獎勵，金牌則享受其直薦會員消費額02%返點獎勵、普通加盟商需要努力發(fā)展會員成為金牌商和金牌后才能享受返點獎勵。該網站極具欺騙性，要求商家上繳商品價格16%，其實很多商品利潤空間根本達不到16%，商家就“羊毛出在羊身上”把這部分價格轉嫁到消費會員身上，因此會員通過“萬家購物網”所購買商品價格遠比正常商品價格高。網站發(fā)展到后期存在著消費會員只要上繳16%商品價格的錢做假單進行“虛擬交易”，就可得到網站100%商品價格金額返還，沒有店鋪的只要拍個店鋪照片隨便提供個工商執(zhí)照復印件就可申請成為加盟商。該網站的最終結果就是資金鏈斷裂，致使大量被卷入會員血本無歸。本案系2012年5月寧德市公安局經偵支隊組織偵辦的“萬家購物網”組織、領導傳銷活動案。

倒會事件并非新聞。當前標會融資往往還裹夾著“公司”、“投資”和“擔?！钡韧庖?，一旦標會得來資金在外所從事上游行業(yè)資金鏈斷裂，就可能導致整個產業(yè)的倒閉。倒會潮不僅易引發(fā)標會所在地民間借貸的危機，也會沖擊所在地區(qū)的經濟秩序，引發(fā)社會不穩(wěn)定因素，甚至引發(fā)當?shù)劂y行業(yè)的危機。“萬家購物網”打著新型消費模式的經營方式，如果按照其面上的宣傳讓利，作為會員的消費者將獲益。但該網站目的是為了“圈錢”，里面大量“虛擬交易”和網站不及時返利的事實導致消費者的權利無法得到保障，大量會員利益遭到損害，不僅導致消費者大量無休止的投訴，甚至嚴重影響所在地區(qū)的社會經濟穩(wěn)定?！案６Φ箷卑负汀叭f家購物網”案雖然涉及不同領域：一個涉及備受關注的民間借貸，一個涉及商業(yè)領域的新興消費模式，但是兩案均有一定共同之處：其一，“福鼎倒會”案和“萬家購物網”案均發(fā)生在經濟活動領域，且影響人數(shù)多、范圍廣、金額大，同屬公安部規(guī)定的涉眾型經濟案件的范疇；其二，案件定性存在爭議?！案６浮贝嬖谥呛戏ǖ拿耖g借貸行為還是已經涉及金融安全的非法吸收公眾存款行為的爭議；而“萬家購物網”的運營模式僅僅是一種新型的銷售模式，還是已構成一種傳銷行為，抑或是一種集資詐騙行為，也難有定論。換言之，類似案件都存在屬于民事糾紛還是刑事犯罪行為界定不清的問題。

（二）涉眾型經濟案件定性難點之所在

“福鼎會案”和“萬家購物網”案屬于典型的涉眾型經濟案件，處理該類案件的難點在于行為的定性。“福鼎會案”是民間借貸融資行為，民間借貸在我國一直有存在的空間。但是在利息越來越高，部分參會人員將資金用于高利貸或者非法活動，因而出現(xiàn)跑會等行為時，這種互助行為是否仍然是合法的民間借貸行為，抑或已經發(fā)展成了涉及金融安全的非法吸收公眾存款的行為？“萬家購物網”的運營模式僅僅是一種新型的銷售模式，其發(fā)展會員必須填寫介紹人并將會員進行等級劃分并根據(jù)所屬級別進行層級返利的行為是否已構成一種傳銷行為？由于其返利的無法實現(xiàn)，是否又衍化成一種集資詐騙行為？其推出的500元500天內返還的“一元促銷計劃”承諾也極具非法吸收公眾存款特征。類似案件都存在難以界定屬于民事糾紛還是刑事犯罪行為的問題。

理論界將同一法律事實所涉及的法律關系是刑事法律關系還是民事法律關系存在爭議的案件納入刑民交叉案件的一種[1]31，[2]1112，將其稱為疑難型刑民交叉案件。[4]涉眾型經濟行為是合法的民事行為，還是一般的違法行為，抑或為經濟犯罪，這是處理涉眾型經濟案件的重要難點之一。涉眾型經濟案件定性之難點所在，即為涉眾型經濟行為罪與非罪的認定問題。該類案件之所以定性困難，主要是因為其多發(fā)生在市場經濟領域中，其行為往往具有合法經濟行為的表現(xiàn)形式，其涉案人數(shù)多，涉案金額大。如果過于嚴格，會對市場經濟行為造成干擾，阻礙市場經濟的自由發(fā)展；但倘若對具有潛在危害的涉眾型經濟行為不加規(guī)范，一旦危害結果發(fā)生，就會涉及眾多社會公民的利益，如果處理不當，還極易發(fā)展成為影響社會穩(wěn)定的。當前隨著社會經濟活動日益朝多元化方面發(fā)展，涉眾型經濟行為層出不窮，這些涉眾型經濟行為不同于傳統(tǒng)經濟行為，其違法性判斷更加困難。

區(qū)分犯罪行為與民事違法行為大致可分為以下兩個步驟：第一，判斷行為方式是否具有違法性。如果其行為僅屬于民法規(guī)制的范圍，刑法對其未作規(guī)定的，那么該行為僅屬于民事違法行為；如果該行為方式同時應受到刑法和民法的制裁，則需要進行第二步判斷。第二步是程度的判斷。對于違法程度，刑法分則往往通過“數(shù)量和金額”、“手段方式”、“社會影響”、“對象”、“結果”、“時間”、“地點”、“主觀目的”、“動機”等方面體現(xiàn)違法性的嚴重性。[5]，[6]77有的程度方面的規(guī)定刑法在罪狀中已有明確體現(xiàn)，即使罪狀未作明確規(guī)定的，最高司法機關根據(jù)經濟發(fā)展需要和司法經驗也往往有所規(guī)定。相比而言，界定行為的違法性是認定涉眾型經濟案件的難點所在。而在經濟形式不斷變化、經濟行為日新月異的市場經濟中，界定具體經營行為方式的類型成為涉眾型經濟案件定性的難點所在，也是該類案件區(qū)分罪與非罪的共同問題。

二、涉眾型經濟案件定性爭議的解決思路

罪與非罪的認定是刑法學研究的任務。在討論犯罪認定時，有必要探討犯罪行為與民事違法性的關系。刑法僅保護“社會公共利益以及重大的生命財產利益”[7]，因此，只有具有嚴重社會危害性的行為才構成犯罪。如果聯(lián)系到犯罪行為與民事行為的關系，在社會發(fā)展需要和刑事政策的指導下，刑法立法者對包括民事違法行為在內的違法行為進行比較篩選，將社會危害性大、違法性嚴重的行為規(guī)定在刑法規(guī)范中，并制定與其危害性相匹配的刑罰。由此可見，犯罪行為與民事違法行為之間只有量的差異，沒有質的區(qū)別。

盡管明確了區(qū)分犯罪行為與民事違法性質之關鍵所在，但在具體案件中，犯罪行為與民事違法行為之間的程度差異并不是不言自明的，準確定屬于刑事犯罪還是民事違法并非易事。由于涉眾型經濟案件與經濟糾紛緊密關聯(lián)，使得其在實體的刑民交叉問題上表現(xiàn)得尤為突出，下文以“福鼎會案”和“萬家購物網”案件定性為例展開具體剖析。

（一）“福鼎會案”：合法民間借貸還是非法吸收公眾存款

在“福鼎會案”中，標會成員均是民事自然人主體，參與者都是自愿的，且對收益和風險事先均有認識，所有參與者都有均等參與競標的機會，可以說標會參與者的行為符合民事行為的形式條件。但是標會參與者進行資金籌集，然后由參與者支配資金，并給其他參與者支付利息的借貸行為是合法的民間借貸行為還是非法吸收公眾存款行為，抑或為非法集資行為，則需要對其行為方式作進一步界定。

區(qū)分公民之間的民間借貸和非法吸收公眾存款行為主要從以下四個方面界定：第一，合同當事人。民間借貸行為的雙方當事人都是特定的，貸款人與借款人之間多具有比較穩(wěn)定且密切的社會關系，彼此之間的認識程度和信任度較高。非法吸收公眾存款行為表現(xiàn)為借款一方是特定的，而出資方是不特定的，任何人都可能成為出資人，且一般涉及多人。第二，合同的形成。民間借貸行為中合同的形式由雙方當事人親自協(xié)商，并根據(jù)自由意思表示簽訂書面合同，或者形成口頭合同。非法吸收公眾存款行為合同的成立一般由籌集方單方制定書面合同，并以此向所有社會公眾發(fā)出要約，出資方對于合同的形式沒有意思表示的權利，通過存款簽字達成合同。第三，合同利率等內容。民間借貸合同內容由雙方當事人協(xié)商決定，借款金額、借款利率和借款期限均由雙方當事人協(xié)商。非法吸收公眾存款合同內容中的權利義務完全由籌集方一方決定，這屬于民法上的格式合同。第四，資金的用途和去向。民間借貸行為中借款人往往將資金用于滿足其生活需要或者企業(yè)生產經營的需要。非法吸收公眾存款籌集的資金一般按照更高利率借貸給他人，或者用于其他資本投資等資產升值活動，甚至可能用于其他非法犯罪活動。

福鼎標會由一個會首發(fā)動，數(shù)名會腳參加而組成。會首一旦發(fā)動標會，只要具備資金，任何人都可以參加成為會腳，“福鼎會案”中就出現(xiàn)城關很多人員跑到點頭鎮(zhèn)去加會，甚至周邊溫州地區(qū)很多人也跑過來加會。參加標會的會腳需要提交會首發(fā)動時規(guī)定的資金。就這一點而言，可以說會首是籌款者，會腳是存款人。由于競標有一定周期（或者月，或者日，甚至半日），但是使用標會資金的期限是固定不變的，因此，可以說借款的期限是由會首按照其印制會單明確規(guī)定的。另外，盡管標會籌集的資金由會腳競爭輪流使用，但是在筆者看來，標會資金的使用者及其去向并不影響會首組織標會并籌集資金的行為，由會腳支配資金的行為不過是標會借貸給會腳使用的行為。盡管資金的來源和使用對象可能有重復，但是標會支付利息的返本付息行為以及借貸給他人并收取費用的行為已經和銀行的存貸行為無異，因此其籌款行為是一種變相的吸收公眾存款的行為。由于民間個體并無吸收公眾存款的資質，因此是非法吸收公眾存款的行為。根據(jù)“福鼎標會”的金額，其已經構成非法吸收公眾存款罪。

如果以正常的標會形式收集資金的，屬于變相的非法吸收公共存款的行為。當然在標會活動中，不乏部分人員利用投資者盲目追求利差或高額回報的心理弱點，實施各種詐騙方法，非法騙取、占有受害群眾的投資款。這樣的行為屬于集資詐騙行為，如果達到集資詐騙罪的金額要求的，則構成集資詐騙罪。

（二）“萬家購物網”：新型銷售模式還是傳銷行為

“萬家購物網”的運營模式是一種新型的銷售模式，其發(fā)展會員必須填寫介紹人并將會員進行等級劃分和根據(jù)所屬級別進行層級返利的行為是否已構成一種傳銷行為？由于其返利的無法實現(xiàn)，是否又衍化成一種集資詐騙行為？其推出的500元500天內返還的“一元促銷計劃”承諾也極具非法吸收公眾存款特征。換言之，類似案件都存在是民事糾紛還是刑事犯罪行為界定不清的問題。對于難以界定是經濟糾紛還是經濟犯罪行為的涉眾型經濟案件，不能完全依據(jù)其行為方式定性，也不能完全依據(jù)其影響定性，需要剖析經濟行為的運行模式和獲利來源的實質，分析其正當性和合法性，揭開其打著民商事行為或者經濟活動的幌子而進行經濟犯罪活動的“面紗”，對其準確定性。

在銷售活動中，通過抽獎、打折和返利等形式的促銷手段并不少見。但是要申請成為“萬家購物網”會員需要上線介紹人，加盟商根據(jù)銷售金額及吸納會員人數(shù)進行分級，并以此為根據(jù)支付加盟商不同比例的獎勵金額，這與傳統(tǒng)傳銷行為在形式上極為相似。如果認同“萬家購物網”的行為是正常的促銷形式，那么其屬于民事行為，其促銷手段雖有違市場經濟等法律法規(guī)的規(guī)定，但仍不構經濟犯罪。如果“萬家購物網”的行為屬于傳銷行為，根據(jù)其網站的覆蓋范圍、涉案金額及其影響，部分行為人應當成立組織、領導傳銷活動罪。判斷萬家購物網站的行為是正常的促銷行為還是傳銷行為，需要對其營銷模式進行分析。

第一，運行模式。根據(jù)“萬家購物”聯(lián)盟返利模式，網站返還給加盟商和會員的資金來源于會員的消費，而加盟商為提高銷售量和營業(yè)額，將上交費用轉嫁在消費者（會員）頭上。如果此模式能夠一直運行，那么消費者能夠真正享受促銷優(yōu)惠，如果網站不兌現(xiàn)或者不能兌現(xiàn)，則消費者的權利無法實現(xiàn)?！叭f家購物網”不僅未能實現(xiàn)對消費者的預期返利承諾，反而損害消費者的利益，不符合讓消費者受惠的促銷行為。

第二，經營的真實性?！叭f家購物網”推出“1元促銷計劃”，明確消費500元500天內返還完畢，但又宣稱具體返利多少是根據(jù)前一天的交易額定，并且對每天的積分多少不予保證，且送完為止。在這一點上，公司的宣傳前后不一致，誤導了消費者。在具體的經營行為中，“萬家購物網”按照后一種方式給消費者返利，而根據(jù)后一種返利方式，消費者受惠的可能性和受惠金額都是不確定的，且該網站有時宣稱網站維護甚至停止返利，也即萬家購物的經營行為不具有真實性。

第三，返利的可行性。購物返利的額度取決于上一日的交易額和有效積分權總數(shù)，如果交易額的增幅跟不上有效積分權數(shù)的增幅，就會導致返利額度越來越少，但事實交易額變化不大，而有效積分權數(shù)呈幾何級數(shù)增長。網站用于返利的資金來源于加盟商向其交納銷售和服務金額的提成。要實現(xiàn)返利的持續(xù)跟進，需要后來更多的消費人數(shù)和消費金額作為補充，如果后期數(shù)量跟進不足，必將導致資金鏈的斷裂而使活動難以為繼?，F(xiàn)有返利需要后期經營活動的跟進和補充的返利模式使得返利的可行性大打折扣。

經過上述分析可知，“萬家購物網”的行為已經完全超出了促銷模式的內容，與促銷的目的和具體運作相左?！叭f家購物網”對以消費金額作為會員申請的條件，以發(fā)展會員作為加盟商的條件，并以發(fā)展的邀請人作為申請注冊的必備條件等行為，已經是一種變相的傳銷行為。由于該案件涉案金額巨大、范圍廣，應當追究相關領導者和組織者的刑事責任。

三、涉眾型經濟犯罪的預防

涉眾型經濟案件的準確定性是處理該類案件關鍵所在，但是，以上兩個典型案件，也同樣促使我們認真反思另一具有現(xiàn)實緊迫性的問題，即涉眾型經濟犯罪的預防。市場經濟的不健全是涉眾型經濟犯罪產生的直接原因，要預防和打擊涉眾型經濟犯罪，必須從市場經濟角度入手，發(fā)現(xiàn)市場經濟活動中的問題，減少涉眾型經濟犯罪案件發(fā)生的土壤。此外，刑法和其他部門法的關系，決定了作為其他部門法后盾和保障的刑法具有謙抑性，謙抑性要求刑法僅有在其他法律（主要包括民法和行政法）無法調整的時候才啟動。因此應當盡可能地運用刑罰外手段對涉眾型經濟犯罪進行預防。要減少和預防涉眾型經濟犯罪案件，應當健全經濟監(jiān)管機制，規(guī)范市場經濟活動。規(guī)范市場經濟活動應從以下三方面入手：

（一）規(guī)范經濟行為，加強對經濟行為的引導和管理

經濟活動活躍是市場經濟的要求，但是為防止經濟活動中的違法犯罪行為，需要對經濟活動進行正確引導。具體要求是盡可能少地干預經濟活動，但是又需要對經濟活動的正當性和合法性確立標準，以防止違法經濟活動成為經濟發(fā)展和社會穩(wěn)定的障礙。尤其對于新型經營模式的經濟活動，一方面應當對其加以鼓勵和支持，以實現(xiàn)活躍市場，滿足促進經濟發(fā)展的需要；另一方面，要對新型經濟模式的可行性和規(guī)范性進行及時審查，一旦出現(xiàn)與法律抵觸或者違反市場經濟秩序的行為，應當及時加以引導糾正，必要的時候應當謹慎對待，加強監(jiān)管。

規(guī)范經濟行為的渠道主要有兩方面：其一，市場監(jiān)管主體應當及時了解市場經濟活動變化，通過經濟政策和制度對經濟活動進行引導。市場準入部門應當嚴格市場準入制度，嚴格審查市場主體的準入資質。具體而言，工商登記部門應當嚴格審查市場主體注冊資本的真實性以及資金的來源，且嚴格監(jiān)測市場主體的經濟活動是否在注冊經營范圍內；稅收部門應嚴格審查市場主體的稅收情況，質檢部門要嚴格產品質量的檢測。對于目前涉眾型經濟犯罪高發(fā)的金融領域，在加強金融公司準入資質嚴格審查的情況下，經貿委和銀監(jiān)局應當對擔保公司和小額貸款公司的資本來源和投資用途的流動進行嚴格監(jiān)管，避免大面積的銀行貸款和民間資本的卷入。另一方面，完善市場經濟的相關法律法規(guī)，實現(xiàn)市場主體的經濟行為和監(jiān)管有章可循。對于尚無法律法規(guī)加以規(guī)制的領域，例如民間借貸，應當盡快立法，規(guī)范民間借貸行為，實現(xiàn)對其監(jiān)管，正確引導民間資金規(guī)范流轉。對定性有沖突的法律法規(guī)盡可能協(xié)調一致；對規(guī)定模糊的法律規(guī)定應當盡可能具體詳盡，明確適用標準和權利義務。

（二）加強對經濟行為的監(jiān)督和防范，遏制經濟犯罪苗頭

在引導經濟行為的同時，監(jiān)管機構還應當對經濟行為的合法性和真實性進行監(jiān)督，防范合法的經濟行為演變?yōu)榉欠ǖ慕洕缸?，遏制經濟犯罪的苗頭。對經濟行為的監(jiān)督和防范主要由經濟主管和監(jiān)管部門進行。監(jiān)管部門通過市場主體的稅收狀況、經營內容和盈利情況等對其經濟活動進行監(jiān)管。對于新型的經濟活動，對其營利模式的正當性和合理性進行分析，分析其是否符合市場經濟發(fā)展要求，是否有損其他市場經濟主體的利益，是否會破壞市場經濟的自由競爭秩序，是否會危機金融體系和經濟安全。對于經營活動存在異常情況的，監(jiān)管機構應當加強監(jiān)測，并主動排查風險，及時發(fā)現(xiàn)問題，做到早發(fā)現(xiàn)、早預警，防患于未然。

在發(fā)現(xiàn)可疑問題后，監(jiān)管機構應當及時備案，且立即對經濟行為進行調查核實，對經濟行為進行及時甄別定性。對于定性結果應當及時向社會披露。如果經營活動定性為合法，應當及時撤銷相關檢測，減少對市場主體經濟活動的妨礙；如果經營活動被定性為非法，應當果斷處置。對于曾經因為非法經營活動受過處罰或者備案過的市場參與主體，應當加重監(jiān)管。

當發(fā)現(xiàn)有違法或者不規(guī)范的經營行為時，相關監(jiān)管機構應當果斷處置，防止經濟行為的損害結果進一步擴大或惡化。具體而言，監(jiān)管機構應當及時備案，偵查機關應當及時介入。應當及時制止相應市場主體的經濟行為，糾正其不實宣傳，維護市場秩序。在必要的情況下，可以采取取締資格、凍結財產等方式控制涉案人員和資產，保護證據(jù)，防止事態(tài)擴大或失控。在具體問題的解決過程中，各監(jiān)管部門和主管部門應當加強協(xié)作，保證處置工作的順利進行。

（三）加大宣傳力度，提高社會公眾的防范意識

有關機構和組織在社會大眾中進行與經濟行為有關的經濟知識和法律知識的宣傳，積極引導廣大消費者科學、理性參與經濟活動，防止其因為盲目輕信或者被利益所誘惑，導致自身權益受到損害。宣傳內容既包括合法經濟行為的形式、違法經濟活動的形式，也包括相關權利義務內容及其救濟途徑。尤其對于新型的涉眾型經濟行為，相關機關應當及時發(fā)現(xiàn)和研究違法涉眾型經濟行為的新形式、新特點，幫助社會公眾認清非法經濟行為的本質和危害，提高社會公眾的風險意識和識別能力。對于社會公眾受到損害的權益應當及時予以救濟，且做好群眾情緒疏導工作。

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篇4

由于很多涉及會計職業(yè)的專業(yè)判斷，大大超出了僅具有法律專業(yè)知識的法官的專業(yè)勝任范圍，同時經濟犯罪和經濟糾紛案件的大量增加，使得需要進行司法會計鑒定的任務非常繁重。在這種情況下，1985年，最高人民檢察院在大連召開了全國檢察系統(tǒng)刑事技術工作座談會，通過了《關于檢查機關刑事技術工作建設的意見》，明確指出要在省、市兩級人民檢察院中設置司法會計崗位，并且把它納入檢察機關刑事技術工作。1990年10月15日，吉林省長春市建立了中國第一家司法會計鑒定所———長春市司法會計鑒定所，它的建立標志著“法務會計”在中國的世紀誕生。

二、法務會計在訴訟領域研究的現(xiàn)狀

(一)法務會計訴訟支持業(yè)務的內涵和領域

訴訟支持是對正在進行的或懸而未決的法律案件中具有會計性質的問題進行確認、分析，并提供專家意見的一種法律服務。在訴訟日益增多的年代，會計師事務所咨詢領域的訴訟支持業(yè)務也迅速增長。法務會計訴訟支持業(yè)務主要與訴訟程序相關聯(lián)，是在司法實踐中逐步發(fā)展起來的一個新會計服務領域，它是通過對特定經濟犯罪、經濟過失和經濟糾紛案件進行會計計量與反映，對特定的經濟事項或案件提供會計分析，從而為法庭對有關經濟案件最終裁決提供重要的依據(jù)，它是為法庭和訴訟當事人提供的一種專門服務。也就是說，法務會計是對正在進行的或懸而未決的法律案件中具有會計性質的問題進行確認、分析，并提供專家意見的一種法律服務。法務會計訴訟支持業(yè)務的領域非常廣泛，最初階段法務會計訴訟支持提供的服務和建議主要用于經濟損失量化的問題，現(xiàn)在已經發(fā)展到進行復雜的調查和分析，甚至建立訴訟戰(zhàn)略等層面。常見的需要法務會計提供訴訟支持的領域包括：舞弊的民事補救、股東糾紛、商業(yè)估值、保險索賠、婚姻糾紛、人身傷害索賠、違約、產品責任、建筑索賠、版權事物、法庭任命、損失判決、所得稅糾紛、不正當或正當?shù)慕夤偷取?/p>

(二)法務會計在我國訴訟領域內的研究現(xiàn)狀

法務會計在訴訟實踐中的應用方式與一國的訴訟模式密切相關。我國等大陸法系國家實行職權主義訴訟模式，相應設立了處理財會專門問題的會計鑒定人制度。在這種制度下，法務會計人員充當會計鑒定人(類似于英美法系的會計專家證人)，被視為法官的助手，以其專業(yè)特長彌補法官知識的不足。因此，大陸法系的鑒定人由法官依職權或經當事人申請而指派或聘請，處于中立地位(即獨立于當事人各方)，其提供的專家意見稱為鑒定意見或結論，一般視為一種獨立的訴訟證據(jù)。鑒定人通常應出庭宣讀和說明鑒定意見或結論，并接受法官、各方當事人或其人的質疑，但一般沒有質證權。

三、法務會計在民事訴訟中的應用

法務會計在不同訴訟中所提供的支持是不同的，在同一訴訟的不同階段所起的作用也是不同的。法務會計在我國訴訟中的具體應用可以分為在刑事訴訟中的應用和在民事(行政)訴訟中的應用兩個大的方面。

(一)法務會計在民事訴訟中證據(jù)收集的應用

在我國，雖然民事訴訟法規(guī)定了以當事人為主的證據(jù)收集模式，但對當事人及其訴訟人收集證據(jù)的權利及其程序保障則未設專門規(guī)定。我們在收集證據(jù)時必須注意以下問題：1.客觀性問題。不管采取那種方法收集證據(jù)，都要以客觀性為前提，千萬不能篡改、偽造證據(jù)。2.必要性問題。所謂收集證據(jù)的必要性，就是舉證責任的問題。3.及時性問題。及時性就是說收集證據(jù)一定要講求時效，早比晚好。如果收集證據(jù)不及時，當事人就可能因舉證時限和訴訟時效的規(guī)定而敗訴。

(二)法務會計在民事訴訟審判中證據(jù)認定的應用

法務會計是一項會計咨詢服務，為案件審理提供重要的依據(jù)，所得結論可作為訴訟證據(jù)使用。當前我國法務會計的主要任務：1.為認定犯罪事實提供科學依據(jù)。在一些犯罪中，如貪污罪，虛報注冊資本罪，走私罪等，需要對涉案的會計事項進行調查分析，做出科學鑒定結論，為司法訴訟、審判認定被告的犯罪事實，以及定罪和量刑提供科學證據(jù)。2.為解決經濟糾紛提供科學依據(jù)。在一些經濟糾紛中，需要法務會計對會計事項進行分析鑒定，做出科學的鑒定結論，為司法機關正確處理經濟糾紛提供科學依據(jù)。3.為維護企事業(yè)單位自身權益提供有力保護。企事業(yè)單位在做出重大決策時，有相關法務會計人員參與，就會了解哪些行為合法、哪些行為違法，以避免風險，最大限度維護企事業(yè)單位利益。

(三)法務會計在民事訴訟證據(jù)支持的應用

法務會計人員在收集證據(jù)時由于我國尚無專門的證據(jù)法，根據(jù)現(xiàn)行的相關規(guī)定，法務會計人員可以以鑒定人、專家輔助人的身份提供訴訟支持。1.鑒定人。鑒定人的產生方式有三種：一是由一方當事人自行委托；二是由雙方協(xié)商確定；三是如果協(xié)商不成，由人民法院指定。鑒定人依法出具的鑒定結論是我國民事訴訟證據(jù)之一，具有法定的證據(jù)效力。2.專家輔助人。專家輔助人制度是我國民事訴訟證據(jù)制度的一個重大突破。專家證人的主要權利有兩個：一是就案件的專門性問題進行說明并接受審判人員的詢問；二是對鑒定人進行詢問。鑒定人作出的鑒定結論是結論性意見，除足以反駁外，人民法院應當采信。與鑒定人不同的是專家輔助人的作用僅是闡釋和說明，幫助委托人弄清專業(yè)問題，找出鑒定結論存在的問題，與對方專家或當事人質證，最終目的是使法官在審判過程中達到對專業(yè)知識的厘清，形成有利于委托人的判斷。

四、法務會計在民事訴訟證據(jù)支持中的不足與改進

(一)法務會計在民事訴訟證據(jù)支持中的不足

1.在我國對于民事案件主要采取不告不理原則，只有當事人到法院，法院針對那些符合條件的案件進行受理，不符合條件的案件法院不受理且不主動受理。而絕大多數(shù)的會計師事務所很少涉及法務會計服務領域，其業(yè)務還停留在審計、驗資等傳統(tǒng)業(yè)務領域和少量的稅務籌劃等業(yè)務中，僅有少數(shù)會計師事務所和律師事務所在相關機構的授權下初步開展了司法會計鑒定工作。有些會計師事務所雖然從事了相關業(yè)務，但由于公信力原因，不僅業(yè)務量少，權威性也受質疑，并且業(yè)務范圍過窄，注冊會計師普遍缺乏法律方面的知識和經驗，影響了所獲證據(jù)的針對性和判斷結果的準確性。2.法務會計準則、資格認證制度、鑒定制度、訴訟支持制度、業(yè)務操作規(guī)范和標準等基本空白，傳統(tǒng)的會計制度和會計準則對法務會計還沒有涉及，對于如何認定信息的虛假問題、故意與過失行為的判定、幫助當事人計算賠償范圍與損失以及對當事人遵守法律法規(guī)情況的認定等既沒有相關的鑒定標準，也沒有具體的行為準則作為指導，難以追究相關人員的責任。3.我國民事訴訟成本制度既缺乏系統(tǒng)的理論研究，也沒有確立基本的遵循原則，現(xiàn)有的一些規(guī)定和作法基本建立在自發(fā)的傳統(tǒng)習慣之上，已遠遠背離了社會發(fā)展現(xiàn)實的需要，給司法實踐帶來不良影響，主要表現(xiàn)在：公民的訴權得不到有效保障，正當權利未能得到有效保護；部分訴訟當事人利用訴訟成本制度的缺陷惡意損害對方當事人的利益，浪費司法資源，增加了全社會的訴訟成本總量；申請執(zhí)行案件增加，執(zhí)行程序耗費的社會成本急劇上升；正常的社會秩序未得到有效保護，司法機關形象受損。

(二)法務會計在民事訴訟支持中的改進

篇5

一、西方各國法務會計的發(fā)展

（一）美國 法務會計是出現(xiàn)于美國20世紀70年代末80年代初的一門新興會計領域，主要產生于法庭訴訟和經濟欺詐。這些舞弊案件一般都是通過會計造假來實現(xiàn)的，一方面損害了投資人的利益，同時也使得社會公眾對經濟秩序喪失了信心。美國的法務會計師主要從事的業(yè)務包括制定訴訟策略、收集證據(jù)、損失計算、訴訟支持和參與訴訟文件的管理、作為專家證人在法庭上提供證言。上述這些業(yè)務范圍都是法務會計人員利用會計專業(yè)知識，取得會計原始憑證，協(xié)助律師來獲取、組織和解釋會計信息，從而在訴訟過程中提供最有力的支持和作用。法務會計在美國的發(fā)展是非常迅速的，美國有一半以上的大學開設了法務會計專業(yè)課程，大約80%的會計師事務所提供法務會計服務，從理論到實踐都極大地推動了法務會計的發(fā)展。

（二）英國法務會計在英國發(fā)展迅速，英國的特許會計師協(xié)會專門成立一個支持小組，用來為法務會計人員在進行訴訟服務時提供幫助。由于財務舞弊和欺詐的不斷發(fā)生，英國還成立了專門為中小企業(yè)防止欺詐的法務顧問組。

（三）澳大利亞法務會計在澳大利亞的發(fā)展也相當成熟，理論上已經制定了統(tǒng)一的、具有職業(yè)道德性質的行為準則，實踐中，法務會計人員在澳大利亞非常受歡迎，需求最大的是電訊公司和信用卡業(yè)務機構，這些企業(yè)利用法務會計人員來處理各種繁瑣的經濟糾紛案件，另外某些家庭經濟糾紛案件中也需要法務會計人員。澳大利亞同時也是國際注冊法務會計師資格成員國。

（四）加拿大 加拿大有近33%會計師事務所提供法務會計服務，其中服務最多的就是利用會計專業(yè)知識，提供會計信息來進行證據(jù)，供法庭使用。

二、西方各國法務會計的發(fā)展對我國的啟示

（一）在高校及科研機構開展法務會計理論研究 在高校及科研機構引導建立課題組，專門進行法務會計理論研究，借鑒國際經驗，研究建立起具有中國特色的法務會計的相關理論體系和行為準則，從而推動法務會計在我國的發(fā)展。

（二）宣傳法務會計法務會計在我國還非常陌生，專業(yè)的會計人員很多都不知道法務會計，更不用說廣大的社會各界人士了，所以做好宣傳法務會計的工作在我國非常重要。宣傳內容主要包括什么是法務會計，法務會計是做什么的，哪些行業(yè)需要法務會計等。盡管法務會計在我國還沒有系統(tǒng)展開，但在實務中也有一定程度的開展，主要限于經濟案件的審查。例如某些重大經濟案件，法院會聘請審計、稅務相關人員聯(lián)合審查，搜集有關經濟犯罪證據(jù)（因為這些犯罪都是采用會計作假），為訴訟提供有力的證據(jù)，這也是我國法務會計發(fā)展的雛形，但這遠遠不夠，還應該加大宣傳力度，從學者到普通社會公眾都來了解法務會計，為社會主義市場經濟建設過程中遇到的問題和解決經濟糾紛提供科學合理的依據(jù)。

（三）健全社會主義法制 任何經濟秩序的有效運行都離不開法制的健全，對于法務會計同樣如此，法務會計人員要熟悉各種已經頒布的法律制度，在進行會計信息的獲取時要做到有法可依，并盡可能的對會計信息進行量化和確認，為法務會計的發(fā)展建立好的外部法律環(huán)境。

（四）正確認識法務會計與舞弊審計、司法會計的區(qū)別與聯(lián)系法務會計一詞來源于對英文"Forensic Accounting"的翻譯，自從出現(xiàn)了法務會計，就有人認為我國早就存在法務會計，只不過以前用的是“舞弊審計”、“司法會計”。首先法務會計與司法會計的區(qū)別體現(xiàn)在概念不同、執(zhí)行主體不同、目的不同、性質不同等。聯(lián)系體現(xiàn)在兩者都是利用會計專業(yè)技能來協(xié)助法庭解決經濟糾紛，并且作為專家證人的身份出現(xiàn)在法庭。法務會計與舞弊審計的區(qū)別體現(xiàn)在目的不同、對象不同、立場不同、執(zhí)業(yè)標準不同、職能不同等。法務會計表現(xiàn)為法律服務性，舞弊審計表現(xiàn)為社會服務性。

參考文獻：

［1］李若山：《論國際法務會計的需求與供給》，《會計研究》2001年第3期。

［2］Bobby f'aldrup， Kim Capriotti&Seth C. Anderson，F(xiàn)orensic Accounting Techniques: A Defensible Investigatory Process for Litigation Purposes， Journal of Forensic Accounting，（2004）.

［3］Canadian Institute of Chartered Business Valuators. Handbook 2000-2001. Toronto: Canadian Institute ofChartered Business Valuators， "Valuation Standards.".

［4］Institute of Charted Accountants In Australia （ICAA）. Statement of Forensic Accounting Standards-ASPl1, Victoria: ICAA, 2002.

篇6

記：從去年年底到現(xiàn)在，中國加入世貿組織一直是人們關注的熱點之一。目前中國正加緊與歐盟的談判，可以說“入世”指日可待?！叭胧馈睙o疑會對中國的經濟發(fā)展產生巨大影響，但同時也會對其他方面帶來沖擊。比如對中國法律界。您是如何看待“入世”將對中國法院審判工作帶來的影響?

呂：從整體上看，“入世”后人民法院的審判工作肯定會遇到前所未有的困難和問題。我們經初步分析、預測，認為“入世”后審判工作將出現(xiàn)以下新的變化：其一，隨著進出口貿易活動增加，與外貿相關的糾紛案件會進一步增多，如何適用我國法律，參照國際慣例和公約審理涉外貿易糾紛案件，給審判工作提出了新的問題；其二，隨著跨國公司到我國投資金融業(yè)、制造業(yè)、服務業(yè)、農業(yè)的增加，涉及境外投資的糾紛案件必然增多；其三，為了適應參與國際競爭，將大大加快調整產業(yè)結構的步伐，引發(fā)的企業(yè)重組、兼并、破產等案件必然增多，如何妥善解決糾紛案件，既促進經濟發(fā)展，又維護社會穩(wěn)定，需要認真研究；其四，要遵守國際規(guī)則，客觀上要求加大保護知識產權力度，依法制裁假冒偽劣商品和各種侵權行為，不可避免地觸動一些地方和部門經濟利益，執(zhí)法難度增大。

面對這種形勢，審判工作存在不適應的問題，主要表現(xiàn)在：一是法律、法規(guī)不夠完善，尤其是涉外經濟立法不夠健全，一些新問題法律沒有具體規(guī)定，導致執(zhí)法上的困難。二是缺乏高素質的涉外審判專門人才。法官中高層次的法律人才，尤其是既懂涉外經濟、懂國際規(guī)則，又懂外語的人才不多，亟待需要提高。三是適用審判程序不夠嚴格、規(guī)范，一些案件庭審水平不高甚至有走過場的現(xiàn)象，影響庭審活動的公信度。四是超審限案件仍占一定比例。如果案件久拖不結，甚至超期，必將影響我國審判機關在國際上的形象。五是案件“執(zhí)行難”。近幾年來，執(zhí)行工作呈現(xiàn)收案增多、結案增多、存案增多的趨勢。如果境外當事人勝訴的案件執(zhí)行不了，就會對我國投資法律環(huán)境產生動搖，影響到我國投資經商的信心。

針對這些問題，人民法院必須及時更新觀念，加強學習，加強研究，從思想上、行動上做好充分準備，加快法院工作改革，進一步完善審判運行和管理制度，努力提高審判工作水平，以適應“入世”所帶來的機遇和挑戰(zhàn)，更好地發(fā)揮審判職能作用。

記：由于各地經濟發(fā)展的不平衡，人們對“入世”給審判工作的影響的認識也不一。廣東省對入世后的緊迫感和壓力是不是要強些？您認為法院應如何對待“入世”的問題？

呂：我們現(xiàn)在的壓力就很大，有緊迫感。廣東由于其所屬的地理位置和較早的開放政策，使外向型經濟占主導地位，獨資、合資企業(yè)占很大比例。因此，經濟糾紛特別是涉外經濟糾紛較多。所以，入世給廣東的經濟發(fā)展帶來新的歷史機遇，同時可以預見涉外經濟糾紛將會有較大增加。目前，我們正著手進行相關的準備，省高院專門成立了研究小組負責收集有關資料，通過調查研究并結合審判工作，制定出法院入世后的對策，并將此作為今年法院的工作重點之一。

我想“入世”后廣東法院所面臨的一些問題在全國各地法院都會遇到，只是時間早晚的問題。所以，對“入世”法院必須要有一個清醒認識，要增強大局意識?！叭胧馈焙笪覈洕鷮⒅鸩郊{入世界經濟大潮中，競爭將更加激烈，改革、發(fā)展、穩(wěn)定將出現(xiàn)許多新的情況和問題。為此，人民法院必須進一步增強大局意識，努力提高入世后黨和國家工作大局服務的自覺性和主動性。要正確處理改革、發(fā)展、穩(wěn)定的關系，把維護穩(wěn)定放在工作首位，進一步強化打擊各種犯罪活動的法律力度，依法嚴懲危害國家安全、危害政治安定、危害社會治安秩序的各種犯罪分子和經濟犯罪分子；同時，要依法調節(jié)各種經濟關系，妥善解決各種人民內部矛盾，維護正常的社會生活秩序。要堅決糾正并克服孤立辦案、就案辦案的思想，在嚴格適用法律的基礎上，注重辦案的社會效果，努力實現(xiàn)法律效果和社會效果的統(tǒng)一。要堅決抵制地方和部門保護主義對審判工作的影響和干擾，平等地保護境內外各方當事人的合法權益，維護法律和司法權威，促進依法治國工作的深入開展。

記：肖揚院長提出今年法院工作重點是深化改革，確保司法公正。那么“入世”對司法機關，特別是對法院執(zhí)法公正的要求是不是更嚴格和迫切了呢？

呂：我認為要適應“入世”需要，關鍵是確保司法公正?！叭胧馈焙螅S著中國服務產業(yè)的開放和在銀行、保險、電信等行業(yè)引進高質量的外資，以及對外經濟貿易活動的增多，到法院的涉及外商、外資的案件將不斷增多。依法公正地處理這些案件，直接關系到我國的投資環(huán)境和人民法院在國際上公正執(zhí)法的形象。為此。人民法院要以公正司法為核心，很抓嚴肅執(zhí)法，努力提高審判工作水平。具體要確保做到四個“公正”：（1）實體公正。要正確執(zhí)行我國法律及國際條約、國際慣例等，公正地確認雙方當事人的責任。對當事人有明確約定適用外國法律的，要根據(jù)我國法律規(guī)定的適用外國法律的原則處理，準確適用外國法律。（2）程序公正。依法正確行使司法管轄權，對當事人有明確約定由仲裁機構或由外國法院管轄的，只要不違背我國法院，就要予以確認；確保當事人各方享有平等的訴訟法律地位，使他們充分地行使法律規(guī)定的各種訴訟權利；努力提高庭審的規(guī)范化水平；增強裁判文書的說理性，講清裁判所依據(jù)的事實和法律，使當事人服判息訟。（3）執(zhí)行公正。要大力解決“執(zhí)行難”的問題，依法加大執(zhí)行工作力度，確保債務人有履行能力的案件都能得到執(zhí)行，使當事人的債權得到及時的實現(xiàn)。（4）形象公正。要加強對法官的執(zhí)行形象教育，要求他們注意在庭審中保持居中裁判的形象，維護法律的尊嚴。

為維護司法公正，適應“入世”需要，還要進一步提高公開審判水平?！叭胧馈焙?，我國經濟將進入并融入國際大市場的體系之中，承諾遵守規(guī)則，承諾開放市場，而規(guī)范市場又靠法律來調整，無論是外商或外資企業(yè)都會更加關注我國法律對他們的保護以及人民法院審判案件的水平。人民法院要從維護公正司法形象、更好地宣傳我國法律和法制的政治高度全力提高審判水平，關鍵要在“公開保公正”上下工夫。要切實做到“五公開”：開庭時間、地點公開；當事人爭議公開；舉證、質證和辯論公開；認證和評判公開；宣判公開。圍繞上述“五公開”，要努力提高審判活動的公開性和透明度，使各方當事人有理說在法庭，有證舉在法庭，查明事實在法庭，分清責任在法庭，真正體現(xiàn)出公開、公平、公正的法律觀念，從根本上增加外商和外國投資者對我國法律和法制的信心。

記：“入世”給法院審判工作提出了新的挑戰(zhàn)。法院除了從思想上認清形勢，增加緊迫感外，具體還應該作哪些準備呢？

呂：首先，當務之急是大力培養(yǎng)高素質的法律人才?！叭胧馈币院?，審判工作會越來越多地涉及到國際條約、國際慣例及外國的法律，面對越來越多的境外當事人。要適應這種新形勢的需要，提高人民法院在國際上的公信度，提高公正司法水平，必須建立一支高素質、高水平的法官隊伍。尤其是要盡快培養(yǎng)出一批高素質的涉外法律人才隊伍。為此，一方面要加強對現(xiàn)有法官隊伍德的法律業(yè)務教育培訓，尤其是涉外法律方面的教育培訓，適應涉外審判工作發(fā)展的要求。另一方面，要積極引進一批熟悉涉外法律的專門人才充實到法官隊伍中，讓他們充當起越來越多的涉外審判重任。其次，要加強對審判工作中出現(xiàn)的新情況、新問題的調查研究。一方面，主動到有關部門了解我國與“世貿”成員國所簽署的協(xié)議，了解相關的國際規(guī)則，了解給我國經濟帶來的影響等等。另一方面，加強對審判工作新情況、新問題的分析、預測，研究相關的措施和對策，反饋給立法部門，以使我國涉外法律法規(guī)盡快完善起來。同時，注意收集、外國法院適用國際慣例的典型案例，借鑒吸收境外先進立法成果，為我所用，不斷提高涉外審判工作水平。

記：中國加入世貿組織是中國改革開放的進程中的一個里程碑。今年1月8號中華全國律師協(xié)會召開了“WTO與中國律師業(yè)”的大型研討會，準備迎接入世所帶來的機遇和挑戰(zhàn)。在我看來，這種機遇和挑戰(zhàn)同樣存在于法院的審判工作中，中國法院應從現(xiàn)在起作好準備迎接挑戰(zhàn)。

篇7

被告：中國建設銀行成都市分行第三支行（以下簡稱市建三支行）。

1998年初，張興善持四張分別加蓋有市建三支行現(xiàn)金收訖章和工作人員私章的總金額為61萬元的集資款現(xiàn)金收款單，要求市建三支行兌付本息。這四張現(xiàn)金收款單分別是：1996年10月15日現(xiàn)金交款單，金額8萬元，年息20％，加蓋有市建三支行現(xiàn)金收訖（2）號章和工作人員羅子二私章；1996年12月13日3萬元，年息20％，加蓋有市建三支行現(xiàn)金收訖（3）號章和工作人員羅子二私章；1997年1月7日49萬元，年息18％，加蓋有市建三支行現(xiàn)金收訖（2）號章和工作人員劉智勇私章；1997年3月8日1萬元，未載明利率，加蓋有市建三支行現(xiàn)金收訖（2）號章和工作人員羅子二簽名。張興善稱上述款項是其親自或通過熟人交給羅子二的，由于羅子二系市建三支行出納，現(xiàn)金收款單上又加蓋了市建三支行現(xiàn)金收訖章，他有理由認為此系市建三支行從事的集資活動，故要求市建三支行承擔還本付息的責任。市建三支行則以該款系其工作人員羅子二集資詐騙為由拒絕兌付，由此引起糾紛。

羅子二系市建三支行出納科工作人員。本案所涉及的集資款均被羅子二占有、使用。羅子二已經成都市青羊區(qū)人民法院的生效判決認定犯集資詐騙罪，被判處有期徒刑八年。

張興善向成都市青羊區(qū)人民法院起訴稱：1996年末，其經人介紹得知市建三支行在搞內部集資，年利率20％左右，其遂于1996年10月15日至1997年3月8日分四次向市建三支行交集資款共61萬元。1998年初，其到市建三支行要求領取本息時，該行以從未搞集資、其所交款系該單位工作人員羅子二集資詐騙為由，拒不退還集資款。請求法院判令市建三支行支付61萬元及利息，并承擔本案訴訟費用。

市建三支行答辯稱：1996年至今，我行對內對外均未進行過任何集資活動，也未收到張興善的任何款項，我行與張興善之間不存在集資事實，也無債權債務關系。張興善的集資活動，系羅子二進行的集資詐騙行為，與我行無關。羅子二已被司法機關追究刑事責任，張興善所受損失，應向羅子二追索。請求判決駁回張興善的訴訟請求。

「審判

成都市青羊區(qū)人民法院審理認為：羅子二作為市建三支行的職員，擅自使用蓋有市建三支行印鑒的現(xiàn)金交款單，以市建三支行的名義進行活動，給人以假象，使張興善完全有理由相信其有權。這種實際沒有得到真正授權的行為，在民法上稱為表見，表見產生的法律后果，首先應由羅子二承擔。但羅子二現(xiàn)已被依法追究刑事責任，無法承擔民事法律后果，應由市建三支行承擔管理不嚴的過錯責任，即支付給張興善款項61萬元。嗣后，市建三支行有權向羅子二追償。對市建三支行認為其不應承擔本案責任的主張，不予支持。本案市建三支行的集資事實并不存在，系羅子二詐騙行為，故對張興善要求市建三支行支付利息的訴訟請求不予支持。依照《中華人民共和國民法通則》第一百零六條第二款之規(guī)定，該院于1998年12月1日判決：

一、市建三支行在判決發(fā)生法律效力之日起10日內支付張興善61萬元。

二、駁回張興善的其余訴訟請求。

市建三支行不服此判決，向成都市中級人民法院提出上訴稱：1.羅子二的行為于市建三支行不構成表見。表見的構成要件，首先是相對人為善意且無過失；其次，無權人所為的行為應符合法律行為的一般有效要件和行為的表面特征。本案中，上述兩個要件均不具備。因為，張興善為追求20％的高額利息，明知銀行無權從事集資活動而參與非法集資，有重大過錯且非善意；集資行為是受我國法律法規(guī)的嚴格規(guī)范和限制的，金融機構只能通過發(fā)行金融債券進行集資活動，是不能進行“內部集資”的，“內部集資”本身就不具有合法性，因而是無效的，且既是“內部集資”，羅子二就無權市建三支行在社會上進行集資，故張興善沒有理由相信羅子二具有權；羅子二已被人民法院的生效判決認定犯集資詐騙罪，個人的犯罪行為顯然是無效的。因此，羅子二的行為不構成表見。2.對羅子二擅自使用市建三支行現(xiàn)金收訖章的行為，市建三支行無明顯過錯，不應承擔民事責任。

張興善未予書面答辯。

成都市中級人民法院審理認為：羅子二以市建三支行的名義從事非法集資活動，已被青羊區(qū)人民法院生效的刑事判決書認定為個人集資詐騙，構成集資詐騙罪，市建三支行對羅子二擅自使用單位內部印章從事詐騙活動并無明顯過錯。由于國務院1993年4月11日的《關于堅決制止亂集資和加強債券發(fā)行管理的通知》、1993年9月3日的《關于清理有償集資活動堅決制止亂集資問題的通知》以及1995年7月1日生效的《中華人民共和國商業(yè)銀行法》，早就明文禁止未經中國人民銀行批準并由企業(yè)依照法定程序從事的債券發(fā)行活動，禁止國家機關、事業(yè)單位、社會團體向內部職工或向社會公眾進行有償集資活動，禁止商業(yè)銀行未經中國人民銀行批準發(fā)行金融債券。根據(jù)這些政策和法律的規(guī)定，張興善明知或應當知道市建三支行不可能從事非法集資活動，卻為追求高額紅利，輕信他人謠傳，參與集資，導致羅子二詐騙得逞。因此，張興善具有重大過錯。張興善認為羅子二代表市建三支行進行集資活動，是其輕信的結果，而不是根據(jù)政策法律規(guī)定和各種表象得出的合理結論。因此，羅子二的行為不符合表見的法律特征，該行為的民事法律后果不應由市建三支行承擔。市建三支行所述羅子二的行為不構成表見，該行無明顯過錯，不應承擔民事責任的上訴理由成立。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十三條第一款第（二）項的規(guī)定，該院于1999年3月5日判決如下：

一、撤銷成都市青羊區(qū)人民法院一審民事判決。

二、駁回張興善的訴訟請求。

「評析

本案一、二審結果之所以大相徑庭，主要有兩個原因：一是在對表見法律特征的認識上發(fā)生分歧，二是在對本案是否應當適用最高人民法院法釋（1998）7號司法解釋中有關單位對其工作人員涉及經濟犯罪應承擔責任的規(guī)定的理解上發(fā)生分歧。因此，正確認識這兩個問題，是正確審理本案的前提。

一、對表見法律特征的認識

表見，是在特定情形下使行為有效的無權。1999年10月1日施行的《中華人民共和國合同法》第四十九條（以下簡稱第四十九條），正式確立了表見制度及其法律后果，這主要是基于利益平衡原則，保護善意、無過失的相對人的利益。因此，審理此類案件，應全面考慮表見的法律特征和構成要件，當僅存在符合表見某一因素的情況下，斷不能適用第四十九條的規(guī)定，判一方當事人承擔關系中本人的責任，否則，有悖該條的立法本意。筆者認為，對表見特定情形的界定，至少應當具備三個條件：第一，有使相對人相信無權人具有權的事由，既人與被人之間存在某種關系，這種關系足以造成使相對人認為人具有權的表象，這是構成表見的客觀要件。第二，相對人應是善意的、無過失的，這是構成表見的主觀要件。第三，無權人與相對人所從事的民事行為應符合合同成立和有效的法律規(guī)定。第四十九條雖未明確規(guī)定該行為所涉及的民事法律關系必須以有效為前提，但近年來法學界關于表見構成要件的討論，認為合同有效應為構成表見要件之一的觀點，已基本成為學者共識，并用于審判實踐。誠然，行為的有效與合同有效是兩個不同的法律關系，一般而言，即使合同無效，只要行為有效，仍會產生由本人承擔后果的結果。但表見畢竟不能等同于有效，其法律后果是使無權人的行為有效，因此，在適用該制度上，應當嚴格掌握，若不以合同有效為構成要件，勢必使表見的適用過于寬泛而致濫用，使我們在考慮充分保護相對人利益的時候，容易忽視對關系中本人利益的保護。上述三個要件須同時具備，才會產生行為有效、后果由被人承擔的結果。結合上述構成要件，本案的結果如何呢？

1.本案在客觀方面，存在使相對人張興善相信羅子二具有權的情形。首先，羅子二是市建三支行的工作人員，具有使張興善相信其行為代表市建三支行的職務條件。其次，在羅子二向張興善出具的收款收據(jù)上，均加蓋了市建三支行現(xiàn)金收訖章和該行工作人員私章。至于現(xiàn)金收訖章是否能夠代表市建三支行在對外經濟活動中使用，作為一般公民的張興善是不應當必須知道的。上述兩點，在客觀上造成了羅子二具有權的表象，張興善作此推論亦有一定的道理。原判認定本案為表見，也主要是基于這種認識。但是，這種認識在本案具體情況下是難能成立的。一方面，如果本案糾紛是在銀行的通常業(yè)務即儲蓄業(yè)務中發(fā)生的，則無論羅子二的個人行為如何，其身份和出具的手續(xù)，就可產生表見的效果。而在非正常業(yè)務活動中，羅子二的行為要構成表見，是應當有其所在單位的從事該活動的外部表征的，即市建三支行確實在從事內部集資活動，羅子二利用其身份和工作便利收受張興善的集資款，然后據(jù)為己有，羅子二的個人犯罪行為就不影響表見的認定。但市建三支行未從事內部集資活動，而羅子二卻以內部集資引誘張興善，難能說是相對職務行為，另一方面，這種認識僅符合表見的要件之一，尚不能必然得出系表見的結論。本案是否為表見，還應當結合后面兩個因素綜合分析認定。

2.本案在主觀方面，張興善不是善意、無過失的相對人。國務院1993年4月11日的《關于堅決制止亂集資和加強債券發(fā)行管理的通知》中明文規(guī)定，任何地區(qū)、部門、企事業(yè)單位和個人，一律不得在國務院規(guī)定之外，以各種名義亂集資。此后，國務院還過相同內容的文件，一再重申違反規(guī)定的亂集資行為的非法性。國務院的上述通知，通過新聞媒界已向社會公告，因此，從法律上看，這屬每個公民都應當了解、知道的內容。無論其是否真的知道，均應推定為知道或應當知道。就本案而言，張興善知道或應當知道作為金融機構的市建三支行是無權向社會公眾進行有償集資活動的，且任何公民也是不能參與此類違法集資的，但其在未見到任何有效批準文件批準市建三支行可以集資及該行事實上并未從事內部集資活動的情況下，卻輕信羅子二的個人宣傳，僅以幾紙收據(jù)完成了所謂集資行為，由此反映出張興善在該過程中是有過錯的，且過錯是明顯的。

3.羅子二與張興善所從事的集資行為本身是無效的?？蓮囊韵聝蓚€方面論證：第一，如上點所述，作為金融機構的市建三支行，是無權從事向社會公眾進行有償集資活動的，否則，其行為顯然違反國務院對此問題的一系列禁止性規(guī)定，也超越了《中華人民共和國商業(yè)銀行法》所規(guī)定的商業(yè)銀行可以經營的十三種業(yè)務范圍，因此，這種集資行為理當無效。第二，羅子二的行為已經人民法院的生效判決認定為集資詐騙罪，該行為既已構成犯罪，其無效性是顯而易見的，因此，無論認定該行為是市建三支行的行為還是羅子二的個人行為，都是無效的。該行為本身的無效性，與表見中“無權”的情況不同，不會因具備某種代表本人的表象而改變，如同一個人的性別，不會因外表裝扮的假象而改變一樣。

綜上，本案不符合表見的構成要件，不能適用表見制度予以認定。

二、對最高人民法院《關于在審理經濟糾紛案件中涉及經濟犯罪嫌疑若干問題的規(guī)定》的理解

關于行為人使用單位公章進行犯罪活動，單位對行為人的行為如何承擔民事責任的問題，最高人民法院根據(jù)民法通則、刑法、民事訴訟法、刑事訴訟法等有關規(guī)定作出了《關于在審理經濟糾紛案件中涉及經濟犯罪嫌疑若干問題的規(guī)定》的司法解釋（以下簡稱《規(guī)定》）。就本案而言，對《規(guī)定》第三條、第五條第二款的正確理解，是正確認定市建三支行對羅子二的犯罪行為是否應當承擔責任的前提。

《規(guī)定》第三條規(guī)定：“單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員，以該單位的名義對外簽訂經濟合同，將取得的財產部分或全部占為己有構成犯罪的，除依法追究行為人的刑事責任外，該單位對行為人因簽訂、履行該經濟合同造成的后果，依法應當承擔民事責任。”該條規(guī)定雖未明確單位直接負責的主管人員和其他責任人員使用單位公章是否屬合法使用，但對非法使用、借用、盜用、擅自使用等情況，在其后的第四條、第五條第二款中作了單獨規(guī)定，因此，從該《規(guī)定》的立法邏輯看，第三條不應包括盜用、借用、擅自使用等非法使用單位公章的情況。因此，適用該條的要件應當是：（1）犯罪主體是單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員，即該犯罪行為與行為人的工作職責有關。（2）犯罪方法是行為人在其職務范圍內合法使用單位名義，而非盜用、借用、擅自使用。（3）犯罪客體是單位的財產所有權，而非相對人的財產所有權。因為，行為人以單位名義對外簽訂經濟合同，是從事單位的經營活動，該活動本身并不構成犯罪，只是行為人將本應屬單位的財物占為己有而構成犯罪。本案中，羅子二從事的集資活動并非在其職責范圍內，該行為亦未經單位同意，而是羅擅自使用本單位專用于銀行金融業(yè)務的現(xiàn)金收訖章，從事個人集資詐騙犯罪，該行為不符合《規(guī)定》第三條的構成要件，故本案不應當適用《規(guī)定》的第三條判由市建三支行承擔民事責任。

篇8

關鍵詞：法務會計教育　問題　對策

法務會計源于最初的調查會計，其產生是市場經濟發(fā)展的必然產物。美國著名會計學家G?杰克?貝洛各尼和洛貝特，林德奎斯特對法務會計作了解釋，認為所謂法務會計即“運用相關的會計知識，對財務事項中有關法律問題的關系進行解釋與處理，并為法庭提供相關的證據(jù)，不管這些法庭是刑事方面的，還是民事方面的?！?譚立，2005)我國許多學者對法務會計的相關內容也進行了研究。李若山認為，“法務會計是特定主體運用會計知識、財務知識、審計技術與調查技術，針對經濟糾紛中的法律問題，提出自己的專家意見作為法律鑒定或者在法庭上作證的一門新興職業(yè)或專業(yè)領域，是會計的一門新興學科?！狈▌諘嬛饕譃閮纱蟛糠郑悍芍С峙c舞弊審計。法務會計主要存在于企業(yè)、事業(yè)單位，社會中介服務機構；司法機關以及國家審計部門，近年來這一邊緣學科領域得到了快速發(fā)展。

一、法務會計教育的必要性

(一)參與國際競爭的需要　近年來，隨著國際貿易、國際投資與金融的迅速發(fā)展，經濟日趨復雜化和國際化，會計服務已經超越國界形成國際化。與此同時，經濟糾紛和經濟犯罪日漸增多，各國經濟領域中的舞弊和腐敗現(xiàn)象規(guī)模增大，復雜程度加深，且日益國際化。國際上普遍認為法務會計是治理會計信息失真、財務舞弊的新型利器，紛紛成立組織開展法務會計理論與實踐研究。美國、加拿大等國家成立了專門法務會計協(xié)會，國際“四大”會計師事務所設置了法務會計部門開展相關研究與討論，業(yè)務由原來的審計發(fā)展到對公司內部的舞弊案件提供咨詢，直至法庭作證。最新數(shù)據(jù)表明，在美國前100家最大的會計師事務所中，有近60％的會計師事務所拓展了法務會計服務。在加拿大銀行、金融機構和大型企業(yè)紛紛開始聘用法務會計來防治公司中的欺詐和其他不道德行為。而我國僅在上海、北京等城市出現(xiàn)少數(shù)法務會計從業(yè)人員。我國法務會計人才奇缺，而法務會計人才的需求正日益擴大，面對競爭激烈的國際市場，我國必須加強對法務會計教育的認識，適應社會發(fā)展的需要，積極開展法務會計人才的培養(yǎng)，這是我國發(fā)展國際貿易、參與國際競爭的需要。

(二)市場經濟發(fā)展的需要　市場經濟是法制經濟，個人及經濟主體的行為都必須建立在遵守法律的基礎上，社會關系的協(xié)調應以法律為準繩，市場經濟制度要靠法律手段維護。隨著市場經濟的發(fā)展和經濟全球化，各類組織、個人間的經濟聯(lián)系比以往任何時期都更為復雜。為了維護市場經濟秩序，保證市場經濟健康發(fā)展，必須強化法制建設，健全各種法律支持體系，而法務會計正是適應這一需求而發(fā)展起來的。

(三)會計、審計業(yè)務發(fā)展的要求　隨著經濟高速發(fā)展，會計業(yè)務越來越多的涉及到法律問題，單靠會計信息已難以反映復雜的經濟現(xiàn)象，如企業(yè)破產清算、稅收理算等；另一方面，審計功能弱化，注冊會計師只對企業(yè)財務報告的公允性、合法性及一貫性做出評價，只對違犯公認審計準則而引起的審計失敗負責，不可能對其審計業(yè)務做出絕對保證，這難以滿足公眾的需求。面對日益嚴重的財務舞弊，社會公眾期望與注冊會計師職責問的差距日益擴大，注冊會計師往往面對雙方訴訟，因此需要一種更為有效的調查方式予以解釋。法務會計的出現(xiàn)適時滿足了這一需求。

二、法務會計教育的現(xiàn)狀分析

(一)國外法務會計教育情況簡介　在法務會計教育方面，發(fā)達國家走在了前列。20世紀50年代，美國哈佛大學率先致力于法務會計的研究與推廣。美國絕大多數(shù)大學都十分重視法務會計課程的開設，目前，法務會計教育主要是面向有一定實踐經驗的會計師、律師、稅務師等在職培訓與繼續(xù)教育，其課程主要包括會計理論、審計理論與實踐、會計欺詐檢查、欺詐調查與審計、法務會計、稅收調查、犯罪學、計算機犯罪等課程(張?zhí)K彤，2004)。加拿大法務會計教育主要是面向特許會計師的法務會計考證培訓教育。加拿大的法務會計聯(lián)盟(The IFA Alliance)與多倫多大學的羅特蒙管理學院等單位創(chuàng)辦了法務會計專業(yè)培訓項目。目前只有羅特蒙管理學院提供的法務會計教育最為權威，其頒發(fā)的教育文憑是特許會計師成為“特設調查與法務會計專家會員”的必要條件之一。羅特蒙管理學院法務會計教育項目的師資主要由大學會計學、審計學、法學教授，會計師事務所資深的特設調查與法務會計專家和律師組成。課程采用網絡遠程教育與短期面授相結合的教學方法。開設的主要課程包括：調查與法務會計概論、調查與法務會計實踐問題、法律程序、調查的相關問題、損失的計量、法務會計高級專題、調查方法與技術高級專題(張?zhí)K彤，2004)。在澳大利亞，澳大利亞特許會計師協(xié)會(ICAA)與澳大利亞莫納什法學院的法務研究國際學會及澳大利亞辯護協(xié)會合辦了法務會計碩士研究生學位證書課程。

(二)我國法務會計教育現(xiàn)狀　我國法務會計專業(yè)教育培訓目前尚處于起步階段，既精通會計學知識又熟知法學知識的綜合性人才十分希缺。目前，在學歷教育方面，我國高校設置法務會計專業(yè)或方向的不多。只有少數(shù)高校開設了本科層次的法務會計教育專業(yè)和法務會計方向的碩士研究生教育，現(xiàn)在也有為數(shù)很少的博士研究生在進行該專業(yè)研究學習；職業(yè)培訓方面，2005年開始中國政法大學與復旦大學、國家會計學院、西安交通大學、天津財經學院及美國普萊斯頓大學進行教學資源合作，率先在我國開辦法務會計培訓與科研項目。培訓課主要課程包括：法律從業(yè)人員必備的會計知識、會計從業(yè)人員必備的法律知識、高級會計、高級法務會計、審計實務、公司財務報表的閱讀和分析、金融法和金融犯罪調查、稅法和稅法犯罪調查、破產法和破產管理人制度、電子商務欺詐和計算機犯罪、證據(jù)調查學、民事訴訟法實務、犯罪學、經濟法犯罪案件偵察等。復旦大學自2004年開始進行專業(yè)會計碩士(MPAcc)學位教育，其中含有舞弊審計與法務會計專業(yè)方向。

三、法務會計教育中存在的問題

(一)主管部門不重視　任何一門學科的發(fā)展都離不開各級教育部門的領導與支持，法務會計教育發(fā)展也不例外。從當前教育主管部門看，無論是學歷教育部門還是職業(yè)教育部門對法務會計的教育不夠重視。教育應為市場經濟發(fā)展服務，應對職業(yè)發(fā)展的挑戰(zhàn)，以培養(yǎng)社會需要人才為己任，隨著時代的發(fā)展而不斷的改革、調整，做到與時俱進。我國對法務會計人才的需求必將隨著經濟迅速發(fā)展而不斷增大，而目前的教育狀況還沒有達到這一水平，所以相關教育主管部門應改變觀念，抓住時機加快法務會計教育事業(yè)的發(fā)展。

(二)教學機制障礙　法務會計學教育有跨學科教育的特點，需要法學與會計學教育部門合作聯(lián)合教學，共同培養(yǎng)實用型人才。而目前我國實行的主要是專科教育機制，根據(jù)社會的需求進行跨學科復合型人才教育培養(yǎng)的機制尚未普遍建立。雖然會計教育已經

形成了高中低多層次的辦學體制，但會計教育整體水平一般，專業(yè)設置重復嚴重，人才培養(yǎng)單一，對社會急需的人力資源會計、法務會計、環(huán)境會計等復合性人才的培養(yǎng)嚴重短缺，這主要因傳統(tǒng)的計劃教育機制對教育產生的一些不利影響造成的。

(三)師資嚴重不足　法務會計教學人才的匱乏也是制約法務會計學教育發(fā)展的一個重要因素。開展法務會計學教育需要復合型的師資隊伍，教學人員既要熟悉法學又要熟悉會計學。這種復合型教學人才理應由大學培養(yǎng)，但按現(xiàn)行的教育體制也很難完成。

(四)缺乏相應的教材 目前，法務會計市面很難找到有關法務會計方面的教材，開設法務會計教育的學校大多采用自編材料。目前教材的編寫普遍存在偏差，對理論的解釋較多，案例分析的很少，這使得學生的綜合運用能力難以得到提高。

(五)缺乏專業(yè)技術標準　法務會計應獨立地根據(jù)調查結果，公平、客觀地向法庭提供專家性意見，作為法律鑒定或者用于法庭作證，以維護社會經濟秩序和法律的尊嚴。國家應當建立法務會計執(zhí)業(yè)標準，對法務會計人員搜集證據(jù)、出庭作證等問題進行必要的規(guī)范，并制定法務會計人員職業(yè)道德準則，為法務會計教學提供指導。目前國際上許多國家制定了法務會計相關職業(yè)指導，我國在這方面還比較落后。

四、法務會計教育的建議

(一)提高認識，積極開展法務會計教學對于法務會計人才短缺的情況，國家各級教育部門應提高認識，以市場為指導，進行教學改革，采取各種有效措施積極推進法務會計教育發(fā)展，盡快培養(yǎng)出一批既精通會計又熟悉法律，既有良好職業(yè)道德又有獨立敬業(yè)精神的法務會計人才。一方面改變學科限制，在普通高校設置法務會計專業(yè)方向。高校應根據(jù)本科、研究生、博士生等不同教學層次，制定不同的人才培養(yǎng)目標，根據(jù)培養(yǎng)目標，調整教學內容和教學方法。法務會計人員是綜合性、復合性和跨學科的專業(yè)人才，其培養(yǎng)教育應在教學實力較強的財經或政法類院校進行。結合我國會計教育現(xiàn)狀要對傳統(tǒng)會計學專業(yè)進行改革，在條件適合的普通高校增設法務會計專業(yè)，還可以通過院校聯(lián)合辦學方式開展法務會計教育，如法學院可以與會計學院聯(lián)合起來，實現(xiàn)教學資源的優(yōu)化，院校間相互借鑒學習，共同培養(yǎng)法務會計人才。積極開展法務會計教育，促進我國學科體系的建設與完善，同時有利于我國會計工作的規(guī)范化、法制化和國際化發(fā)展。另一方面，加快職業(yè)教育培訓。在發(fā)達國家針對在職人員進行的職業(yè)教育占法務會計教育的比重很大，根據(jù)社會對法務會計人才的需求，我國應積極開展職業(yè)培訓教育。適當選擇有實力的財經、政法類院校向已經取得注冊會計師、律師、稅務師、評估師資格的人群開辦系列法務會計師課程培訓班，盡快培養(yǎng)出法務會計專門人才，以滿足當前社會的需求。

(二)合理設置法務會計課程，完善學科體系法務會計學教育有跨學科教育的特點，有其獨立性。法務會計工作決定了法務會計人員是復合性人才，所以其教育不是會計學和法學的簡單相加。開展法務會計教學時應在借鑒國際經驗的基礎上充分考慮我國法務會計理論與實務的需要設置課程。筆者建議法務會計專業(yè)開設如下課程：(1)會計、審計方面。應開設的會計專業(yè)知識、法務會計、審計等課程，還應包括會計、審計法規(guī)制度、準則的學習，如企業(yè)會計準則、企業(yè)會計制度、獨立審計準則等。在審計課程中應強調審計調查技術的學習。(2)法學方面。應開設法學專業(yè)基礎課和有關經濟方面法規(guī)等課程，如刑法、民法、民事訴訟法、刑事訴訟法、經濟法、商法、國際公法、國際經濟法、犯罪心理學、邏輯學、公司法、合同法、破產法、證券法、合伙企業(yè)法、個人獨資企業(yè)法、保險法等。(3)稅務方面。應開設稅務方面的法律法規(guī)條例的課程，如所得稅、營業(yè)稅、增值稅、消費稅等稅務知識的學習。(4)犯罪、舞弊查處方面。應開設商業(yè)欺詐與查處，財務舞弊查處，稅收調查、電子商務欺詐和計算機犯罪等課程。(5)綜合案例教學方面。主要是運用所學知識偵破或解決有關經濟犯罪查處、經濟糾紛處理、及舞弊案件查處等綜合案例教學，使法務會計教學更加接近實際，為學生畢業(yè)后從事法務會計工作打下實踐基礎。

(三)加強師資培養(yǎng)　教學質量的提高，關鍵在于教師，沒有高水平的師資力量，法務會計教學工作是無法開展的。加強教師的培訓和選拔，完善考核和獎勵機制，不斷提高教師的質量。我國師資培養(yǎng)可以借鑒國外大學與相關部門科研聯(lián)合培養(yǎng)的做法，培養(yǎng)一批法務會計方面的教師，以及時滿足社會需求。

(四)加強理論與實踐研究 目前，我國對于法務會計及其理論構架沒有統(tǒng)一的認識，對法務會計的探討還比較抽象，因此，應加強法務會計理論與實務的研究，盡快建立法務會計理論框架，以推動我國法務會計的發(fā)展，并為開展法務會計實踐與教學提供更多的理論支持。

(五)增加資金投入　無論是課程設置、師資培養(yǎng)、教材編寫還是科研等都需要資金多方籌集資金，保證資金到位，這是發(fā)展法務會計教育的重要保障。

(六)加快教材的編制　應盡快組織有關專家學者編寫一套即適合我國國情又與國際接軌的教材，以滿足當前法務會計教育的需求。另外，應認識到教材只是學習資料中的一部分，應將有關期刊和相關網站也作為重要的教學資料。

篇9

關鍵詞：法務會計；會計制度；法務會計人才

一、前言

法務會計（ForensicAccounting），意為和法律、法庭事務有關的會計，是特定主體綜合運用會計學與法學知識以及審計方法與調查技術，旨在通過調查獲取有關財務證據(jù)資料，并以法庭能接受的形式在法庭上展示或陳述，以解決有關的法律問題的一門融會計學、審計學、法學、證據(jù)學、偵察學和犯罪學等學科的有關內容為一體的邊緣科學。

法務會計最早產生于20世紀40年代的美國。二戰(zhàn)期間，美國聯(lián)邦調查局（FBI）雇傭500多名會計師作為特工人員，檢查與監(jiān)控了大約總額為5.38億美元的財務交易，可稱為歷史上最早的法務會計實踐活動。美國人默瑞克.派勒博特于1946年首次使用“Forensicaccounting”（法務會計）一詞。隨后法務會計在美國蓬勃發(fā)展起來，至今在西方已有幾十年的歷史了。

在我國，法務會計尚處于起步階段，應用范圍過于狹窄，雖然在一些經濟案件中得到一定程度的開展，但由于缺乏必要的規(guī)范性指導，使所獲證據(jù)的針對性和對經濟損失估計的準確性都受到了影響，致使案件的解決效率大大降低。

二、法務會計在國外的發(fā)展情況

20世紀80年代以來，由于白領犯罪和企業(yè)爭議的大量增加，法務會計在國外得到了迅猛的發(fā)展。據(jù)《美國新聞與世界報導》雜志1996年對美國20種“熱門行業(yè)”追蹤調查的結果，會計領域中的法務會計在這20種熱門行業(yè)中名列第一。2002年2月，該雜志將法務會計列為最具安全性的職業(yè)。法務會計不僅在政府部門得到開展，而且在銀行、保險及一般企業(yè)也得到廣泛運用。國際會計師事務所也都開展了法務會計服務業(yè)務。此外，還出現(xiàn)了許多專門提供法務會計的中介機構。2000年法務會計的專門刊物《JournalofForensicAccounting：Auditing，F(xiàn)raud&Taxation》創(chuàng)刊。另外，加拿大、澳大利亞、英國等國家主要的注冊會計師協(xié)會紛紛成立特別小組加強法務會計的研究，并為法務會計業(yè)務提供指導幫助。加拿大注冊會計師協(xié)會（CICA）自1998年成立優(yōu)秀法務會計聯(lián)盟（theIFAAlliance）以來，在國際仲裁、法務會計師應有的知識及角色、國內法律的變更、知識產權訴訟支持以及建立法務會計實務指南和準則等方面取得了顯著的成績。澳大利亞在2002年成立了CPA法務會計討論組，現(xiàn)有會員30名，他們主要對懷疑的欺詐行為進行調查及對部分控制和防止欺詐行為的方法進行評價。

三、我國法務會計發(fā)展中存在的問題

法務會計在西方發(fā)達國家的發(fā)展和成功運用，有賴于其成熟的市場經濟體系、完善的法制環(huán)境、高素質的從業(yè)人員、健全的會計制度等現(xiàn)實基礎。我國市場經濟體制已初步形成，法律法規(guī)日趨完善，會計和審計制度逐步與國際慣例趨同，涉及會計業(yè)務的刑事、民事案件大幅增加，這些都為我國發(fā)展法務會計創(chuàng)造了條件和發(fā)展的空間。但是，在我國，由于法務會計尚處于起步階段，還存在以下諸多問題：

（一）我國法務會計制度建設不夠完善

目前，我國學者對法務會計的理論已進行了一定的研究，但他們在法務會計的概念、依據(jù)、基本假設、范圍、目標、功能等方面還存在一定的分歧，還沒形成系統(tǒng)、規(guī)范的法務會計理論體系，也就談不上規(guī)范的法務會計準則與制度、程序與方法、執(zhí)業(yè)規(guī)范和職業(yè)道德、經濟損失確認和度量的標準，遠遠不能適應我國市場經濟發(fā)展和經濟司法實踐的要求。在我國，律師制度、合同公證和仲裁制度、注冊會計師制度等不同程度的建立和完善，為法律的實施提供了重要的支持體系，但法務會計制度尚未建立，在司法實踐中的重要性并未被人們充分認識。

（二）法務會計理論缺乏規(guī)范性、創(chuàng)新性與實踐性

首先，我國法務會計理論研究起步較晚，雖說經過多年努力形成了一些法務會計理論，但在內容上仍存在較大分歧，還沒有形成一套適合教學及應用的系統(tǒng)規(guī)范的法務會計理論體系。其次，我國法務會計理論多以西方國家成形的理論為基石加以改進而成，缺乏對我國市場經濟規(guī)律及相關法律的研究，未能形成具有我國特色的法務會計理論。再次，我國的法務會計理論實踐指導性不強，沒有形成規(guī)范的法務會計準則與制度、工作程序與方法、執(zhí)業(yè)規(guī)范與職業(yè)道德、經濟損失的確認和度量標準。

（三）法務會計從業(yè)人員素質參差不齊，專業(yè)人才緊缺

我國的法務會計人員主要是司法、監(jiān)察、律師、審計、財務等相關工作人員，但法務會計是會計學和法學相互交叉的學科，而上述人員或是法律方面或是會計方面的單一型人才，尚不具備獨立運用審計技術和調查技術進行獨立調查分析的能力。造成這種局面的原因：一是人才供給不足；二是市場需求旺盛。首先，我國法務會計專業(yè)人才培養(yǎng)剛起步，開設法務會計專業(yè)的院校很少，且多以選修課為主。其次，我國將是一個越來越市場化和法治化的國家，涉及復雜財務會計問題的經濟案件也會大量出現(xiàn)，糾紛雙方都將需要專業(yè)化的法務會計，對法庭做出的判決進行判斷和申訴。因此，法務會計人才市場需求旺盛。

（四）法務會計開展單位少，服務內容有限

目前，我國法務會計實務工作在某種程度上已展開，但開展此業(yè)務的會計師事務所數(shù)量有限，行業(yè)普及度不高，僅見于北京、上海等經濟發(fā)達城市。就法務會計服務內容而言，主要涉及經濟犯罪領域有關案件的審查，但從國際行業(yè)范圍來看，法務會計內容很多，主要有經濟犯罪調查、股東及合伙人爭端解決、個人傷害認定及索賠、商業(yè)侵犯認定及索賠、企業(yè)及員工舞弊調查、離婚訴訟、企業(yè)經濟損失認定、職業(yè)工作過失認定、調停和仲裁等?？梢娢覈姆▌諘嫎I(yè)務面還很窄。

四、發(fā)展我國法務會計的幾點建議

法務會計的產生和發(fā)展是適應市場經濟內在要求的結果，同時，會計的成熟和法制的健全是法務會計產生和發(fā)展的現(xiàn)實條件。我國經歷了二十多年的改革開放和市場經濟的發(fā)展，市場經濟體制已初步形成。社會法制建設日趨完善，會計理論和實務逐漸成熟。這為我國法務會計的產生和發(fā)展創(chuàng)造了良好的條件。法務會計的發(fā)展將為我國會計職業(yè)判斷領域的司法介入提供技術保障。世界上一些主要發(fā)達國家的法務會計的發(fā)展為我們提供了一個思路，即我國應建立一系列的法務會計準則，結合我國的法律法規(guī)對各項法務會計業(yè)務進行充分的解釋說明，對法務會計師的行為和操作過程進行合理的規(guī)范和指導，加強對法務會計師的培訓，乃至進行資格認證，這都必將加速我國法務會計的發(fā)展，拓寬注冊會計師的業(yè)務領域。筆者認為，要加強我國法務會計的建設，必須做好以下方面的工作：

（一）建立法務會計人員資格認定規(guī)范

法務會計人員的執(zhí)業(yè)勝任能力直接關系到司法的公正性和嚴肅性，關系到法務會計的發(fā)展。在對法務會計人員的資格認定上，我國可借鑒美國的做法，在注冊會計師隊伍中選拔一批優(yōu)秀的人員經過培訓、考核，授予其法務會計師的資格；還可以在高校教師隊伍中選擇一些對會計理論有造詣的教授，授予法務會計師的資格；同時適應經濟的發(fā)展，加強對法務會計人員的教育培訓，在注冊會計師協(xié)會下增設法務會計師委員會，專門負責法務會計師的資格認定和后續(xù)教育工作。（二）人才培養(yǎng)方面應注重培育和提高法務會計人員的綜合素質

首先，要使之精通會計、審計知識和相關法律法規(guī)。法務會計是運用會計專業(yè)知識解決法律問題。法務會計人員除必須具備扎實的會計、審計理論基礎知識和實踐經驗外，還必須了解我國的法律法規(guī)，尤其是證據(jù)規(guī)則，否則將會因為法律知識的欠缺而使所提供的報告與要求解決的問題之間缺乏緊密相關性。其次要培養(yǎng)高尚的職業(yè)道德。堅持保密、自律的原則，是對法務會計人員職業(yè)道德的最高要求。隨著我國經濟建設的高速發(fā)展及法制建設的不斷完善，要求企業(yè)的高級主管律師、優(yōu)秀律師等必須懂得會計知識，企業(yè)的總會計師、財務總監(jiān)、注冊會計師等必須熟知法律知識。特別是我國的反腐倡廉建設正在如火如荼的進行當中，這就更需要大量既精通會計知識又熟知法律知識，并掌握專門調查與審計技術方法的復合型的“職業(yè)法務會計師”。

（三）拓寬業(yè)務方面

完整的法務會計業(yè)務主要包括三大項內容：一是為認定犯罪事實提供科學依據(jù)；二是為解決經濟糾紛提供科學依據(jù)；三是為維護企事業(yè)單位自身權益提供有力保護。但我國法務會計業(yè)務開展較晚及人們重視程度不夠，目前業(yè)務主要以經濟案件的訴訟調查為主。要想改變這種局面，需要各方的共同努力。首先，盡快完善相關法律及各項制度，為行業(yè)順暢運作提供保障。其次，要大力加強法務會計的宣傳力度，提高法務會計的社會地位，使法務會計深入人心，才能發(fā)揮出法務會計的最大效用。再次，法務會計業(yè)務內容繁雜，要結合我國國情有選擇地逐步推廣運用企業(yè)稅務會計、司法會計、債權債務理算會計、保險賠償責任理算會計等有一定基礎的法務會計業(yè)務，條件成熟時再開設其它業(yè)務。

（四）制度建設方面

要加快法務會計的相關制度建設。由財政部、司法部牽頭，組成由會計界、法律界共同參與的研究機構，開展對法務會計理論與實務的研究，著手進行法務會計制度建設，逐步建立一整套法規(guī)制度。如建立嚴格、統(tǒng)一的法務會計機構和人員、行業(yè)準入制度；建立健全法務會計鑒定實施的程序和技術標準；建立并完善法務會計鑒定的宏觀監(jiān)管制度等。通過各項制度的建立，實現(xiàn)對法務會計工作全過程系統(tǒng)完備的監(jiān)督管理，結束目前法務會計活動中混亂無序的局面，規(guī)范行業(yè)服務，從而更好地解決經濟案件中的會計問題，為社會主義市場經濟保駕護航，推動我國經濟穩(wěn)定、健康發(fā)展。

（五）機構設立方面

建立法務會計業(yè)務部門。在美國，法務會計業(yè)務是以會計師事務所為單位開展的，美國的大多會計師事務所都設立了法務會計業(yè)務部門。就我國目前的情況來看，由于經濟實踐中與會計和法律相關的問題不斷增加，對法務會計的需求日益突出，因而有必要借鑒歐美等國的做法，盡快在會計師事務所設立法務會計業(yè)務部門，以適應市場經濟發(fā)展的需要。

（六）為發(fā)展法務會計進行相應的準備工作

作為一門新興學科，法務會計有光明的發(fā)展前景，當前法務會計應著重解決如下問題：首先，應當著手研究國內外司法解釋與司法判例，以彌補成文法的不足，選取最有利于規(guī)范和保護會計職業(yè)界的法律適用條款。其次，加強對會計職業(yè)人員的保護，創(chuàng)造交流的機會。最后，應當鼓勵會計界主動與法律界配合共同優(yōu)化會計法規(guī)體系。在經濟利益關系日益復雜的情況下，會計界和法律界都可以而且應當投入精力，研究保護本國會計專業(yè)服務貿易健康發(fā)展的措施，并且有必要在專業(yè)規(guī)范的優(yōu)化過程中相互合作。

（七）推動法務會計實踐活動有序進行

首先，擴展法務會計的運用范圍。即推廣運用企業(yè)稅務會計、司法會計、保險賠償責任理算會計、海損事故理算會計等法務會計。其次，建立和完善法務會計的業(yè)務部門。最后，還應加強各相關機構、部門之間的協(xié)調、協(xié)作，恰當處理其關系。法務會計的開展涉及到諸多機構、部門，如作為需求方的政府、司法機構、律師事務所等和作為供給方的國家審計部門、會計師事務所、注冊會計師協(xié)會等。只有這些機構、部門之間通力合作、相互協(xié)調，才能使法務會計在我國的開展具有更為堅實的基礎。

五、結束語

法務會計在歐美經濟發(fā)達國家是熱門行業(yè)，待遇豐厚，被公認為21世紀最具發(fā)展前景的行業(yè)之一，因此，我國的法務會計發(fā)展建設也倍受關注。近年來，通過各方共同努力，我國的法務會計建設取得了初步成效，建立了一定的理論基礎，在北京、上海等大城市已經成立相關機構并提供服務，高校陸續(xù)設立法務會計專業(yè)，但從整體上看還處于起步階段。隨著我國市場經濟的發(fā)展以及法律制度的完善，在政府重視以及各方的共同努力下，我國的法務會計定會有一個美好的未來。

【參考文獻】

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篇10

關鍵詞：司法會計鑒定；問題；策略

中圖分類號：D918.9 文獻標識碼：A 文章編號：1001-828X（2014）09-00-01

司法會計鑒定，是指司法機關為了查明案情，指派或聘請具有司法會計專門知識的人員，對案件中需要解決的財務會計問題進行鑒別判定，并出具書面鑒定結論的一項司法會計活動。其鑒定結果是特殊和獨立的，和一般可以更換或者選擇的人證不同，因為其科學的鑒定技術和鑒定材料，具有唯一性和可靠性。因此，司法會計鑒定是訴訟舉證的一門重要科學。

一、司法會計鑒定中的問題研究

（一）對司法會計鑒定的重要性和必要性認識不夠

當前，我國經濟快速發(fā)展，經濟糾紛、犯罪或者因為經濟問題引發(fā)的刑事訴訟等案件不斷增加，特別是隨著科技手段的發(fā)展進步，這類案件的作案手法更加復雜多變，隱蔽性、欺騙性更強，司法會計鑒定在偵破和審判這類案件中的作用也更加突顯。但在實際工作中，相關部門和人員不能充分認識司法會計鑒定的重要性和必要性，有些辦案人員對司法會計鑒定不夠重視，認為自己多年從事這類案件的審判工作，具備豐富的經驗和會計知識基礎，根本不需要應用司法會計鑒定；有些辦案人員雖然依照程序實施司法會計鑒定，但由于對鑒定專業(yè)性、技術性認識不足，喜歡用自己的主觀判斷影響鑒定結果；還有一些司法會計鑒定人員對自身的職能作用認識不清，認為辦案人員已經查明相關情況，沒有必要再進行鑒定，即使是鑒定也是走走形式，嚴重影響了司法鑒定的科學性和嚴肅性。

（二）鑒定主體缺乏較高的知識結構和業(yè)務水平

我國現(xiàn)行法律對從事司法會計鑒定的人員應具備怎樣的資格沒有明確的規(guī)定。有的部門雖然規(guī)定了司法鑒定人員要有“專業(yè)資質證書”、“專業(yè)資格證書”，但是對專業(yè)資格沒有明確是會計師資格證書還是注冊會計師執(zhí)業(yè)資格證書或其他。因而在實際操作中，從事司法會計鑒定的人員比較雜，有退休多年的會計、有注冊會計師、有司法鑒定中心的工作人員等。當前，我國還有很多從事司法會計鑒定的人員僅僅通過相關的筆試就從事司法會計鑒定工作，而其本身所學并非這個專業(yè)，加上缺乏實際工作經驗，實際鑒定能力比較弱。有些多年從事司法會計鑒定的人員，盲目認為自己經驗豐富，不愿意學習新的知識和制度，經常出現(xiàn)不按制度規(guī)定進行鑒定的現(xiàn)象。司法會計鑒定的實踐性和理論性都很強，是一項既復雜又責任性很強的工作，作為司法會計鑒定主體的鑒定人主導著鑒定的整個過程，如果知識結構和業(yè)務能力達不到，必將影響鑒定結論的質量。

（三）部分案例缺乏完整的鑒定資料

司法會計鑒定工作是非常復雜的，鑒定過程需要收集大量資料，如果收集的資料不完整，就不可能有科學可靠的鑒定結果。實際中，對經濟糾紛案件的鑒定占大多數(shù)。這類案件的特點是賬證不全、原始憑證真實性差、會計賬目混亂、管理不規(guī)范、手續(xù)不健全、涉案時間長，加上有些有些被鑒定單位不會積極配合鑒定，一定程度上會影響鑒定資料的收集。因此，鑒定人員在實施鑒定時，由于資料不夠完整，就會對鑒定效率和結果產生影響，進而對案件審判的進度產生影響。

（四）司法會計鑒定的依據(jù)標準不完備

司法會計鑒定的直接依據(jù)主要是在司法會計檢查過程中搜集到的確鑿、有效的證據(jù)，因此，對整個案件的檢查和鑒定必須遵循一定的標準。但在實踐中，司法鑒定機構沒有規(guī)定統(tǒng)一的司法鑒定標準，完全依靠鑒定人的主觀因素和經驗來作鑒定，往往對同一經濟案件的同一會計事實，不同的人會作出不同的鑒定，這種現(xiàn)狀與司法鑒定缺統(tǒng)一的技術標準有一定的聯(lián)系。

（五）送檢人員對鑒定提出不合理和不具體的要求

在進行司法會計鑒定時，鑒定人員一般根據(jù)送檢人員的要求盡心鑒定，可是有時送檢人員提出不合理的要求，或者提出不具體的要求，這就會影響鑒定人員的工作。這主要由于送檢人員缺乏全面的司法會計鑒定知識，不了解司法會計鑒定的有關要求和規(guī)則，其自身也不知道自己提出的要求是不是合理的，也不知道針對自己的案件應該提出怎樣的鑒定要求，甚至提出的鑒定要求超出了鑒定人員的職責范圍。這些都會對司法會計鑒定結果產生影響。

二、解決司法會計鑒定問題的策略

首先，相關部門要高度重視司法會計鑒定工作，特別是法律監(jiān)督職能部門，要根據(jù)當前打擊經濟犯罪的需要，大力加強司法會計工作，要選優(yōu)配齊司法會計專業(yè)技術人員，提高司法會計隊伍素質，要不斷在工作中探索司法會計工作的新思路，使司法會計鑒定工作者向專業(yè)型轉變，從而在訴訟活動中真正發(fā)揮其不可替代的作用。

其次，嚴格限定司法會計人員的資格條件。鑒定人員不僅要精通會計、審計和調查技能，而且要精通證據(jù)學；不僅懂得鑒別證據(jù)，還必須知道如何搜集證據(jù)。不僅要有全面的分析問題能力，而且要有較高的語言表達能力。不僅要有精湛的職業(yè)判斷能力，如接到任務后能夠很快地確認出對該案件有重大影響的賬務事項，而且要具有一定的法律知識。要加快建立健全司法會計鑒定人員職業(yè)資格制度，對司法會計鑒定人執(zhí)業(yè)資格進行完善，提高鑒定結果的可信度，從根本上確保司法會計鑒定工作的質量。

第三，進一步規(guī)范司法會計鑒定程序及相關要求。要進一步完善司法會計鑒定程序，主要是規(guī)范鑒定受理、補充鑒定和重新鑒定等內容，做到司法理性和程序理性相結合。要明確鑒定方法，對在什么情況下主要采取的一種或幾種方法作出規(guī)范，目前主要有對比鑒別法、平衡分析法、詢問法、務實盤點法等。要規(guī)范鑒定要求，在受理案件時，鑒定人員可以向申請鑒定單位或者人員明確鑒定要求，例如“要求對某出納經手的現(xiàn)金日記賬進行鑒定”等，同時，如果鑒定要求超出了鑒定人員的職責范圍，鑒定人員有權拒絕鑒定。

三、結語

綜上所述，隨著我國市場經濟發(fā)展和法治化不斷推進，司法會計鑒定在案件處理中發(fā)揮著越來越重要的作用，但也面臨一些困難和不足。解決現(xiàn)有問題和弊端，既要求司法會計鑒定工作者改善知識結構，提高業(yè)務水平，也要求法律監(jiān)督、執(zhí)行等職能部門高度重視這項工作，更要求相關部門加強司法會計鑒定工作的頂層設計，進一步限定資質、規(guī)范程序、統(tǒng)一標準，使司法會計鑒定更好地為處理案件、打擊罪犯、保護合法權利提供保障，進而推動訴訟活動的科學化、規(guī)范化。

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