導(dǎo)語：如何才能寫好一篇未成年人隱私保護法，這就需要搜集整理更多的資料和文獻，歡迎閱讀由公務(wù)員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

隨著電子信息技術(shù)的飛速發(fā)展和因特網(wǎng)的普及，人類已經(jīng)進入全球化、網(wǎng)絡(luò)化的信息時代。信息社會在帶給未成年人快捷與便利的同時，也對未成年人的隱私權(quán)帶來前所未有的沖擊。未成年人網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)，是指未成年人在網(wǎng)絡(luò)中（包括局域網(wǎng)、廣域網(wǎng)、互聯(lián)網(wǎng)）享有的個人信息，網(wǎng)上個人活動依法受到保護，不被他人非法侵犯、知悉、收集、復(fù)制、公開、傳播和利用的一種人格權(quán)。未成年人網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)受侵犯有以下特征：

（一）侵權(quán)主體的廣泛性

隨著網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的不斷發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)用戶不再只是網(wǎng)絡(luò)信息的被動接受者，正逐漸轉(zhuǎn)變?yōu)橹鲃訁⑴c者。由于網(wǎng)絡(luò)空間的開放性，每天有大量信息上傳到網(wǎng)絡(luò)上，其中不可避免地混雜著一些未成年人的隱私，這些信息有些是網(wǎng)絡(luò)管理者自行上傳的，有些是網(wǎng)絡(luò)用戶上傳的。侵犯未成年人網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的主體十分廣泛，不僅包括個人和網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者，還包括商業(yè)公司、軟硬件設(shè)備供應(yīng)商和黑客。①

（二）侵權(quán)客體的特殊性

傳統(tǒng)隱私權(quán)的客體是隱私，一般是指僅與特定人的利益或者人身發(fā)生聯(lián)系且權(quán)利人不愿為他人所知曉的私人生活和私人信息。而網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)客體的范圍有所擴大，包括了傳統(tǒng)經(jīng)濟活動下不屬于隱私的內(nèi)容，例如姓名、性別、年齡等，即未成年人不想讓別人知道的一切個人信息都屬于信息時代網(wǎng)絡(luò)活動中隱私權(quán)的內(nèi)容。未成年人的個人數(shù)據(jù)資料、網(wǎng)絡(luò)通信內(nèi)容、個人網(wǎng)絡(luò)生活和個人網(wǎng)絡(luò)空間都會成為侵權(quán)的客體。

（三）侵權(quán)對象的特定性

在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，侵犯未成年人隱私權(quán)的對象是未成年人。對于未成年人這一群體，個人信息被披露會對他們的生活帶來很大困擾。隨著互聯(lián)網(wǎng)的日益普及，未成年人越來越多地融入網(wǎng)絡(luò)，他們在學(xué)習(xí)先進科技，吸取豐富知識的同時，也面臨著隱私權(quán)被侵害的危險。為了有效地保護社會經(jīng)驗不足、維權(quán)意識淡薄的廣大未成年人，法律界應(yīng)將未成年人隱私權(quán)研究擺在重要的位置上。②

（四）侵權(quán)行為的多樣性

在互聯(lián)網(wǎng)中，未成年人的信息資料通常以數(shù)字或數(shù)據(jù)的方式表現(xiàn)，其數(shù)字化特征，為他人收集、復(fù)制、傳播、利用提供了極大的便利。網(wǎng)絡(luò)隱私侵權(quán)行為呈現(xiàn)出多樣性特征，主要有對未成年人數(shù)據(jù)的非法收集、惡意散布、非法利用、非法交易等。未成年人信息常?？梢暂p而易舉地為他人獲得，甚至在其不知情的情況下就已被泄露。

我國未成年人網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)立法保護的不足

我國《未成年人保護法》第39條規(guī)定：“任何組織或者個人不得披露未成年人的個人隱私。對未成年人的信件、日記、電子郵件，任何組織或者個人不得隱匿、毀棄；除因追查犯罪的需要，由公安機關(guān)或者人民檢察院依法進行檢查，或者對無行為能力的未成年人的信件、日記、電子郵件由其父母或者其他監(jiān)護人代為開拆、查閱外，任何組織或者個人不得開拆、查閱?！钡?9條規(guī)定：“侵犯未成年人隱私，構(gòu)成違反治安管理行為的，由公安機關(guān)依法給予行政處罰?！薄肚謾?quán)責(zé)任法》第2條明確規(guī)定隱私權(quán)為該法保護的民事權(quán)益，第36條規(guī)定：“網(wǎng)絡(luò)用戶、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者利用網(wǎng)絡(luò)侵害他人民事權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。網(wǎng)絡(luò)用戶利用網(wǎng)絡(luò)服務(wù)實施侵權(quán)行為的，被侵權(quán)人有權(quán)通知網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者接到通知后未及時采取必要措施的，對損害的擴大部分與該網(wǎng)絡(luò)用戶承擔(dān)連帶責(zé)任。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者知道網(wǎng)絡(luò)用戶利用其網(wǎng)絡(luò)服務(wù)侵害他人民事權(quán)益，未采取必要措施的，與該網(wǎng)絡(luò)用戶承擔(dān)連帶責(zé)任?！?/p>

2009年通過的《刑法修正案（七）》，在《刑法》第253條后增加1條，作為第253條之一：“國家機關(guān)或者金融、電信、交通、教育、醫(yī)療等單位的工作人員，違反國家規(guī)定，將本單位在履行職責(zé)或者提供服務(wù)過程中獲得的公民個人信息，出售或者非法提供給他人，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金?！薄蛾P(guān)于加強網(wǎng)絡(luò)信息保護的決定》第1條規(guī)定：“國家保護能夠識別公民個人身份和涉及公民個人隱私的電子信息。任何組織和個人不得竊取或者以其他非法方式獲取公民個人電子信息，不得出售或者非法向他人提供公民個人電子信息?！?/p>

《侵權(quán)責(zé)任法》第36條，是我國首次以法律形式對公民隱私權(quán)的具體人格權(quán)地位予以確認(rèn)，意義重大，填補了我國民事權(quán)益保護的法律空白?！蛾P(guān)于加強網(wǎng)絡(luò)信息保護的決定》的出臺，更是加強了對公民網(wǎng)絡(luò)信息的保護。但是，我國法律對未成年人網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護仍存在著一些不足之處。第一，對于侵犯未成年人網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的行為，情節(jié)嚴(yán)重的，刑事責(zé)任不明確?！段闯赡耆吮Ｗo法》第69條規(guī)定了侵犯未成年人隱私的行政責(zé)任。我國《刑法修正案（七）》并沒有明確情節(jié)嚴(yán)重的具體表現(xiàn)。第二，《侵權(quán)責(zé)任法》第36條規(guī)定得比較籠統(tǒng)，可以進一步細(xì)化。這個條款規(guī)定的是網(wǎng)絡(luò)用戶、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的侵權(quán)責(zé)任。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者有多種類型。他們所采取的侵權(quán)行為的表現(xiàn)方式不同，對于未成年人的隱私權(quán)侵犯的程度不同。在特殊情況下，不同類型的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者可以被部分或全部地免除民事責(zé)任。

加強我國未成年人網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)立法保護

（一）明確刑事責(zé)任

我國《刑法修正案（七）》中沒有對“情節(jié)嚴(yán)重”的認(rèn)定。有學(xué)者認(rèn)為，在未來的司法解釋中，具有下列情形之一的，可以認(rèn)定為“情節(jié)嚴(yán)重”：非法獲取公民個人信息數(shù)量較大的；多次非法獲取公民個人信息或者因非法獲取公民個人信息受過行政處罰兩次以上，又非法獲取公民個人信息的；非法獲取公民個人信息手段惡劣或者形成公民個人信息非法購銷組織網(wǎng)絡(luò)的；非法獲取公民個人信息造成嚴(yán)重后果的；非法獲取公民個人信息獲利較大或者銷售金額較大的；非法獲取公民個人信息雖未達(dá)到上述數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，但接近且已達(dá)到該數(shù)量的百分之八十以上，并具有下列情形之一的，可以視為“情節(jié)嚴(yán)重”：非法獲取公民個人信息用于實施違法活動的；非法獲取的公民個人信息使之流向境外的；非法獲取公民個人的金融交易、疾病醫(yī)療、婚戀情史等重要信息的；非法獲取殘疾人、非婚生子女的個人隱私信息的。③

未成年人屬于限制民事行為能力人和無民事行為能力人，他們的行為能力受到限制，不能獨立、完全地行使自己的民事權(quán)利，對行為的性質(zhì)和后果不能夠完全認(rèn)識。未成年人屬于弱勢群體，從法律角度來看，保護弱勢群體的本質(zhì)，就是體現(xiàn)憲法和法律的公平和平等原則，也是對法律正義本質(zhì)的具體實現(xiàn)。在形式平等的基礎(chǔ)之上，對弱勢群體實行有差別的傾斜保護，以矯正形式正義的不足，體現(xiàn)法律對實質(zhì)正義的追求。筆者認(rèn)為，非法獲取未成人網(wǎng)絡(luò)隱私信息同獲取殘疾人、非婚生子女的個人隱私信息性質(zhì)一樣嚴(yán)重。非法獲取網(wǎng)絡(luò)隱私信息未達(dá)到可以認(rèn)定為“情節(jié)嚴(yán)重”數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，但接近且已達(dá)到該數(shù)量的百分之八十以上者，可以視為“情節(jié)嚴(yán)重”。

按照經(jīng)濟分析法學(xué)派的觀點，以效益最大化作為標(biāo)準(zhǔn)，法律的根本宗旨在于以價值最大化的方式分配和使用資源，或者是通過法律的參與使社會財富達(dá)到最大化的效益目標(biāo)。運用效益原理中財產(chǎn)規(guī)則和責(zé)任規(guī)則對青少年隱私權(quán)的立法保護進行分析，如果運用財產(chǎn)規(guī)則能夠帶來效益最大化，那么，應(yīng)該選擇財產(chǎn)規(guī)則；當(dāng)財產(chǎn)規(guī)則不能產(chǎn)生效益最大化，只有責(zé)任規(guī)則能夠產(chǎn)生效益最大化時，那么，就應(yīng)該選擇責(zé)任規(guī)則。如果對侵犯未成年人網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的行為給予嚴(yán)重的處罰，對于侵犯者來說，就不會選擇責(zé)任規(guī)則。

（二）細(xì)化民事責(zé)任

歐盟在2000年的《電子商務(wù)指令》中將網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者分為三種類型，規(guī)定了不同的免責(zé)條款。

首先，為用戶提供信息傳輸服務(wù)或網(wǎng)絡(luò)連線服務(wù)的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者，符合下列條件時不需為傳輸信息負(fù)責(zé)：未發(fā)起該傳輸；未選擇傳輸接收人；未選擇或修改傳輸信息。

其次，對信息進行自動的、媒介的、暫時的存儲行為的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者，在符合下列條件時，不為這種存儲行為負(fù)責(zé)：未修改信息；遵守接收信息的條件；遵守工業(yè)廣泛承認(rèn)并使用的信息更新規(guī)則；沒有干涉合法使用被工業(yè)廣泛承認(rèn)并采用的技術(shù)去獲取信息使用的資料；實際知悉信息的最初來源已被刪除或屏蔽，或者法院、行政機關(guān)命令刪除或屏蔽時，應(yīng)立即刪除或屏蔽該信息。

最后，為用戶提供信息存儲服務(wù)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者，在符合下列條件時，不為所存儲的信息負(fù)責(zé)：未實際知悉違法信息或活動，并且在有關(guān)損害賠償?shù)恼埱笊?，未察覺該違法信息或活動具有顯而易見的事實或情況；在實際知悉或意識到之后，立即刪除或屏蔽該信息。

我國的立法應(yīng)效仿歐盟的法律規(guī)定，根據(jù)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者不同的類型，規(guī)定不同的免責(zé)條款。這樣不僅保護了網(wǎng)絡(luò)用戶的隱私權(quán)，而且保護了網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的合法權(quán)益?！肚謾?quán)責(zé)任法》第36條的規(guī)定不具體，應(yīng)在立法上作出明確規(guī)定，從而增加法條的現(xiàn)實可操作性。國務(wù)院2006年制定的《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護條例》，將網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者分為提供網(wǎng)絡(luò)接入服務(wù)的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者、提供緩存服務(wù)的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者、提供信息存儲空間服務(wù)的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者和提供搜索及鏈接服務(wù)的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者四類，規(guī)定了不同的免責(zé)事由。

筆者認(rèn)為，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者不僅包括技術(shù)服務(wù)提供者，還包括內(nèi)容服務(wù)提供者。技術(shù)服務(wù)提供者，主要是指提供接入、緩存、信息存儲空間、搜索以及鏈接等服務(wù)類型的網(wǎng)絡(luò)主體。技術(shù)服務(wù)提供者如果主動實施侵權(quán)行為，如破壞他人技術(shù)保護措施、利用技術(shù)手段攻擊他人網(wǎng)絡(luò)、竊取他人信息等，就要承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。內(nèi)容服務(wù)提供者，是指主動向網(wǎng)絡(luò)用戶提供內(nèi)容的網(wǎng)絡(luò)主體，應(yīng)當(dāng)對所上傳內(nèi)容的真實性和合法性負(fù)責(zé)。如果提供者提供的內(nèi)容侵犯了他人的隱私權(quán)，就要承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。我國的《侵權(quán)責(zé)任法》應(yīng)該將網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者分為不同的類型，規(guī)定不同的免責(zé)條件，特殊的情況特殊對待，從而提高法律的可適用性。

【本文為作者主持的2012～2013年度青少年和青少年工作研究課題“信息時代青少年隱私權(quán)保護問題研究”（項目編號：2013YB157）成果】

注釋：

①華頡：《網(wǎng)絡(luò)時代的隱私權(quán)――兼論美國和歐盟網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護規(guī)則及其對我國的啟示》，《河北法學(xué)》，2008年第6期

②冉妮莉：《青少年網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)及其法律保護》，《江漢大學(xué)學(xué)報（社會科學(xué)版）》，2010年第1期

篇2

關(guān)鍵詞：隱私;隱私保護;作文教學(xué);倫理原則

中圖分類號：G623.24 文獻標(biāo)志碼：A 文章編號：1673-9094（2014）11-0073-03

一、 隱私的概念界定與法律保護

（一）隱私的界定

隱私，顧名思義，隱蔽、不公開的私事。對于隱私的概念，我國學(xué)術(shù)界至今并無統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)。一般認(rèn)為，隱私是一種與公共利益、群體利益無關(guān)的，當(dāng)事人不愿他人知道或他人不便知道的個人信息;當(dāng)事人不愿他人干涉或他人不便于干涉的個人私事和當(dāng)事人不愿他人侵入或他人不便侵入的個人生活領(lǐng)域。根據(jù)學(xué)生的身心發(fā)展特點，學(xué)生隱私可以客觀地概括為一切可能對學(xué)生個人產(chǎn)生消極、不利影響的個人信息。

（二）學(xué)生隱私的法律保護

隱私保護最早源于美國。鑒于未成年人相對于成年人更容易受到非法侵犯，未成年人的隱私保護問題也更為受到社會的關(guān)注。當(dāng)今發(fā)達(dá)國家基本上都在立法上確定了未成年人的隱私權(quán)，《世界人權(quán)宣言》《歐洲人權(quán)公約》和《美洲人權(quán)公約》都把隱私權(quán)確認(rèn)為人人平等享有的權(quán)利。美國也制定了《隱私權(quán)法》《家庭教育及隱私權(quán)法》《兒童在線隱私保護法》，對在校學(xué)生的隱私涉及的范圍，可公開的學(xué)生隱私的情形、范圍、程序等做了極為細(xì)致的規(guī)定。

在我國，首次出現(xiàn)“隱私”一詞的法律文件是最高人民法院于1988年公布實施的《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見（試行）》，第140條第1款規(guī)定：以書面、口頭形式宣揚他人的隱私，或者捏造事實公然丑化他人人格，以及用侮辱、誹謗等方式損害他人的名譽，造成一定影響的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為侵害公民名譽權(quán)的行為。自此，個人隱私保護實現(xiàn)了有法可依。我國《憲法》、《刑事訴訟法》、《中華人民共和國未成年人保護法》也相繼明確規(guī)定未成年人的隱私受法律保護。

綜上所述，尊重和保護未成年人隱私，既是遵守我國的法律法規(guī)，也是順應(yīng)國際趨勢。

二、作文教學(xué)中的隱私侵權(quán)現(xiàn)象分析

目前，對學(xué)生的日記、信件等個人信息的保護，已成為全社會的共識。但是，學(xué)生作文中涉及的個人隱私尚未得到應(yīng)有的尊重和保護。近年來，由學(xué)生作文隱私引發(fā)的學(xué)生侵權(quán)問題日益增多。

（一）作文教學(xué)中隱私侵權(quán)的表現(xiàn)類型與原因

1.作文教學(xué)中隱私侵權(quán)的表現(xiàn)類型

從教師對待學(xué)生作文隱私的行為方式來看，主要表現(xiàn)為以下三種類型：

①不作為

代表案例：某小學(xué)學(xué)生李明（化名）不小心尿了褲子，被同學(xué)王華（化名）發(fā)現(xiàn)，寫到作文里，后又投稿到某作文報。作文刊登出來后，李明父母非常憤怒，向王華家長和學(xué)校討要說法。

②直接告知

代表案例：武漢市某中學(xué)教師，讓學(xué)生以班級同學(xué)為對象，用人物傳記的形式寫成作文。結(jié)果，在以男生曉軍（化名）為寫作題材時，全班57人中，有54人在作文中大篇幅數(shù)落曉軍的缺點。教師將這些作文拿給曉軍，曉軍看完后淚流滿面，一向活潑開朗的他從此變得沉默寡言。[1]

③公布披露

代表案例：馬鞍山某小學(xué)教師，讓學(xué)生在作文中寫下自己的兒童節(jié)心愿。其中一位學(xué)生在作文中懇求父親不要再在她面前毒打母親。這篇作文被教師放到某著名論壇后，引發(fā)熱議，網(wǎng)友們認(rèn)為教師不應(yīng)該布置這樣的作文題目，更不應(yīng)該公開作文隱私。[2]

上述案例表明，在日常教學(xué)中，學(xué)生作文隱私?jīng)]有得到應(yīng)有的尊重和保護，由此帶來多方面的消極影響：一是對學(xué)生本人的傷害，使學(xué)生身心遭到損害;二是對作文教學(xué)的損害，作文隱私的泄露，會使作文敷衍搪塞，導(dǎo)致作文整體教學(xué)質(zhì)量下降。

2.作文教學(xué)中隱私侵權(quán)的原因

①課標(biāo)對“真實”的界定不明確

我國作文教學(xué)特別重視作文的“真實”。義務(wù)教育語文課程標(biāo)準(zhǔn)（2011年版）在“教學(xué)建議”中強調(diào)“寫作教學(xué)應(yīng)貼近學(xué)生實際，讓學(xué)生易于動筆，樂于表達(dá)，應(yīng)引導(dǎo)學(xué)生關(guān)注現(xiàn)實，熱愛生活，積極向上，表達(dá)真情實感”，“要求學(xué)生說真話、實話、心里話，不說假話、空話、套話”。[3]在這種思想的指導(dǎo)下，從起步作文開始，教師就要求學(xué)生用“真實”的目光去觀察身邊的客觀世界，以“真實”的語言表達(dá)自己的主觀感受。但是，學(xué)生所寫內(nèi)容可能是真實人物的積極、正面表現(xiàn)，也可能是人物的消極、負(fù)面表現(xiàn)，侵犯到別人的隱私。這一點卻被課標(biāo)和教師所忽視。課標(biāo)對“真實”界定的模糊，是作文教學(xué)中隱私侵權(quán)的原因之一。

②學(xué)生宣泄式的寫作侵犯到別人的隱私

由于生活條件優(yōu)越，學(xué)生身體發(fā)育普遍提前，造成學(xué)生生理年齡與心理年齡的“脫節(jié)”和“矛盾”。他們在面對一些狀況的時候，容易沖動、偏激，做出不理智的行為，之后又悔恨、難受，在內(nèi)心形成創(chuàng)傷。這些創(chuàng)傷隨著時間的推移逐漸郁積成沉重的心理負(fù)擔(dān)，無法排遣。這時候，作文就成了宣泄的最佳方式。但是，他們在宣泄的過程中，有可能將別人真實發(fā)生的事表達(dá)出來，侵犯到別人的隱私。

③師長本位思想根深蒂固

我國傳統(tǒng)文化中師長本位思想根深蒂固，缺乏尊重學(xué)生權(quán)利的思想基礎(chǔ)。教師受師長本位思想的影響，對其自身公開學(xué)生作文內(nèi)容、侵犯學(xué)生隱私的行為缺乏清晰認(rèn)識，普遍認(rèn)為其行為是對學(xué)生關(guān)心的合理舉動。大部分學(xué)生和家長也認(rèn)為，教師是依職權(quán)履行職責(zé)，是在對學(xué)生負(fù)責(zé)，不存在違法侵犯行為。

基于上述原因，近年來，作文教學(xué)中的隱私侵權(quán)現(xiàn)象呈上升趨勢。如何保護作文隱私，已經(jīng)成為語文教學(xué)中一個不容忽視的問題。

（二）不同主體（學(xué)生、教師、家長）對隱私保護的態(tài)度

為了掌握有關(guān)作文隱私侵權(quán)現(xiàn)狀，了解不同主體對隱私保護的態(tài)度，筆者分別對學(xué)生、家長和教師進行了一次問卷調(diào)查。調(diào)查結(jié)果如下：

1.學(xué)生聲音：“寫作文”像是打小報告

問卷的數(shù)據(jù)顯示，在完成問卷的98名小學(xué)生中，61名學(xué)生表示“怕老師有看法或在班上朗讀，不好的事情不會都寫出來”，占62.2%;有37名學(xué)生稱“會如實地把別人的優(yōu)缺點和家庭狀況寫出來”，占37.8%。值得關(guān)注的是，36名學(xué)生中，有4名表示，“不會將作文寫得太好，因為怕被老師當(dāng)作范文在課堂上朗讀”。完成問卷的98名學(xué)生一致表示，“不希望同學(xué)在作文中寫下自己的缺點，或者不好的事情”。他們認(rèn)為，在作文里寫別人的缺點，或者不好的事情，就如同間接式的告密，等于向老師打小報告。

2.家長觀點：涉及隱私的內(nèi)容最好不要寫

參與問卷調(diào)查的30名家長中，有86.7%的家長認(rèn)為，作文可以寫真人真事，但教師在孩子寫之前，應(yīng)該指導(dǎo)孩子辨別哪些內(nèi)容能寫，哪些內(nèi)容不能寫。如寫父母離婚這些家庭隱私，對于心智不成熟的孩子而言，相當(dāng)于二次傷害。

3.老師說法：說真話有助于了解學(xué)生心理

完成問卷的19名語文教師一致認(rèn)為，作文應(yīng)該說真話。因為身邊的事，自己的感受，學(xué)生寫起來比較得心應(yīng)手，有助于培養(yǎng)學(xué)生的寫作興趣。而且，學(xué)生在作文里實話實說，老師可以從學(xué)生的作文里發(fā)現(xiàn)一些平時看不到的事，更好地了解學(xué)生的心理，及時進行針對性的引導(dǎo)。

調(diào)查獲得的信息表明，學(xué)生和家長對作文中出現(xiàn)的個人隱私非常擔(dān)心，甚至反感，他們認(rèn)為作文中的“真話”曝光了自己的缺點和隱私，影響了自己在他人心中的形象，增加了自己的心理負(fù)擔(dān)。而教師們卻堅持，無論從作文教學(xué)，還是從學(xué)生的身心健康出發(fā)，作文都應(yīng)該讓學(xué)生如實地寫下自己的所見所聞所想。

通過以上案例呈現(xiàn)與調(diào)查分析，我們可以發(fā)現(xiàn)以下問題：①作文教學(xué)中的隱私侵權(quán)行為屢現(xiàn)不止;②教師缺乏對學(xué)生作文隱私保護的觀念;③作文教學(xué)在保護學(xué)生作文隱私方面仍然處于空白狀態(tài)。

三、基于隱私保護的作文教學(xué)的倫理原則

作文教學(xué)當(dāng)中的隱私保護有很多問題需要研究，如權(quán)利邊界，引導(dǎo)策略等，但所有這些前提是確立一個基本的倫理原則，為作文教學(xué)隱私保護提供具體依據(jù)。

（一）明確的寫作形式區(qū)分原則

不同的寫作形式?jīng)Q定不一樣的寫作內(nèi)容。作文是一種規(guī)定性的寫作，基礎(chǔ)教育各學(xué)段都規(guī)定了學(xué)生每學(xué)期的寫作任務(wù)，語文課程標(biāo)準(zhǔn)（2011年版）要求小學(xué)三至六年級課內(nèi)習(xí)作每學(xué)年16次左右。課程標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的作文任務(wù)學(xué)生必須按時保量完成，教師有責(zé)任和義務(wù)進行檢查指導(dǎo)。而日記、微博等寫作形式是完全個人化的行為，具有明顯的私人性與隱秘性，也更容易涉及學(xué)生及別人的隱私。所以，在進行作文教學(xué)時，應(yīng)確立一個基本的原則，讓學(xué)生能夠區(qū)分不同的寫作形式，利用日記、微博或其他完全個人化的記敘方式抒寫自己的心靈，宣泄個人的情感，保護自己及別人的隱私。

（二）積極的社會關(guān)系原則

作文是一種社會行為，在解決作文教學(xué)當(dāng)中“真”與“善”的關(guān)系時，真――寫真人真事真情實感等，必須服從善的要求，即作文中的真實信息與細(xì)節(jié)必須是對真實人物的積極、正面表現(xiàn)，如果是負(fù)面的，必須采用虛構(gòu)的方式。這就需要指導(dǎo)學(xué)生處理好善和惡的關(guān)系，如通過組織一些活動讓學(xué)生認(rèn)識人際交往中的善意的方式，深入地去理解“善”，逐步學(xué)會運用善意的方式進行寫作。

（三）個別化溝通原則

在處理涉及學(xué)生本人或他人隱私的文本時，教師與學(xué)生的溝通和教學(xué)渠道必須是個別化的。學(xué)生可以在教師面前表現(xiàn)隱私，教師對學(xué)生也有教育的責(zé)任和義務(wù)。但在作文教學(xué)當(dāng)中，當(dāng)學(xué)生的作文中出現(xiàn)自己或別人的隱私時，教師的教育引導(dǎo)就要采取個別化的溝通方式。另外，教師在布置學(xué)生寫作文時，不會知道學(xué)生的作文會涉及某個人的隱私，但一旦發(fā)現(xiàn)，跟相關(guān)學(xué)生的交流就應(yīng)該是個別化的，包括作文的點評、指導(dǎo)等都應(yīng)該是個別化的。

（四）監(jiān)護人權(quán)利原則

教師與學(xué)生之間是一種委托關(guān)系，教師教育權(quán)來源于學(xué)生家長的委托，其權(quán)利僅限于委托合同的內(nèi)容。家長作為監(jiān)護人，對學(xué)生的人身、財產(chǎn)和其它一切合法權(quán)益負(fù)有監(jiān)督和保護責(zé)任。教師在公開（如交流、講評、發(fā)表等）學(xué)生作品時，如果其中涉及學(xué)生本人或他人的隱私，必須告知學(xué)生家長其中涉及個人隱私的部分，公開行為必須得到家長的同意。如上文案例中有關(guān)曉軍缺點的人物傳記，盡管教師完全出于教育和幫助的目的，但其給曉軍看作文的行為并未征得曉軍監(jiān)護人的同意，因此，教師的行為屬于侵權(quán)。

遵循作文教學(xué)的倫理原則，只有以學(xué)生的健康成長為依歸，以學(xué)生的安全利益、情感關(guān)懷、社會照顧為責(zé)任，才能使作文隱私保護與發(fā)展學(xué)生的作文能力兩者和諧統(tǒng)一。

參考文獻：

[1]楊靜雅.老師讓學(xué)生以同學(xué)為對象寫作 1男生被54人數(shù)落[N].武漢晨報，2012-5-21（A16）.

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關(guān)鍵詞：網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)；個人信息；個人數(shù)據(jù)

中圖分類號：DF4 文獻標(biāo)志碼：A 文章編號：1673-291X（2013）29-0267-03

一、國外網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護制度概況

互聯(lián)網(wǎng)的廣泛應(yīng)用成為推動社會進步的重要力量，但同時也增加了大量網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)案件，其中用戶網(wǎng)絡(luò)隱私侵權(quán)現(xiàn)象已經(jīng)愈演愈烈，成為被世界各國普遍關(guān)注的熱點問題。主要國際組織和國家等都紛紛制定了保護網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的相應(yīng)制度。由于網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)主要是被網(wǎng)上個人信息或個人數(shù)據(jù)所承載，因此，國際組織和世界各國通常是將網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的保護置于個人信息或數(shù)據(jù)的保護范圍之內(nèi)。歐盟及其成員國主要采取統(tǒng)一立法的方式來進行規(guī)制。歐盟制定了《個人數(shù)據(jù)保護指令》和《電子通信資料保護指令》，作為成員國制定相關(guān)立法的指南；其成員國多數(shù)也制定了適用于本國的統(tǒng)一立法。經(jīng)濟合作與發(fā)展組織（OECD）頒行了《隱私保護與個人數(shù)據(jù)跨境流通指南》和《電子商務(wù)消費者保護指導(dǎo)原則》。亞太經(jīng)和組織（APEC）在1985年和1995年分別通過了《過境數(shù)據(jù)流宣言》和《APEC信息基礎(chǔ)設(shè)施漢城宣言》，2004年又通過了《APEC隱私框架》，即所謂的CBPR規(guī)則體系。

美國早在1974年就頒布了《隱私權(quán)法》，而如今作為世界上網(wǎng)絡(luò)技術(shù)最發(fā)達(dá)的國家，其頒行了眾多的涉及網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護的法律和政策，典型的如《電子隱私通訊法》、《兒童在線隱私保護法》、《全球電子商務(wù)框架報告》、《個人隱私權(quán)與國家信息基礎(chǔ)設(shè)施》白皮書、《網(wǎng)絡(luò)空間可信身份標(biāo)識國家戰(zhàn)略》、《網(wǎng)絡(luò)世界中消費者數(shù)據(jù)隱私：全球數(shù)字經(jīng)濟中保護隱私及促進創(chuàng)新的框架》等等，此外還包括一系列相關(guān)條例，如《信息自由法》、《金融隱私權(quán)法案》、《美國金融改革法》、《有線通訊隱私權(quán)法案》、《電視隱私保護法案》、《電話用戶保護法案》等[1]。德國則制定有《聯(lián)邦個人數(shù)據(jù)保護法》，作為德國聯(lián)邦法院實現(xiàn)個人信息保護功能的基本成文法[2]。其他一些國家，如英國、法國、意大利、俄羅斯、澳大利亞、加拿大、日本、韓國等也都制定了專門的可以適用于網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護的個人信息或個人數(shù)據(jù)保護法。中國的臺灣省和香港地區(qū)也制定有專門的法律對用戶的網(wǎng)絡(luò)隱私予以保護。

盡管世界各國為保護網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)普遍制定了專門法律，但在權(quán)利保護的具體實踐方面并不一致。通過比較研究，我們發(fā)現(xiàn)，在立法內(nèi)容方面各國顯示出一定的趨同性，這反映了國際社會在網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護方面的共識；而同時在實現(xiàn)網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護的具體方式上卻出現(xiàn)了較為明顯的差異，尤其是歐盟嚴(yán)格的網(wǎng)絡(luò)隱私保護模式與美國較為松散的保護方式形成了鮮明對比。這種差異主要源自各國社會發(fā)展?fàn)顩r和立法傳統(tǒng)的不同。我們認(rèn)為，世界各國和地區(qū)在網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護的方式和水平上存在不同是很正常的，重要的是各國已經(jīng)越來越重視這個問題，并且已經(jīng)取得了一定的探索經(jīng)驗，可供我國借鑒。下面我們將對世界各國網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護的總體情況進行分析評價，從而發(fā)現(xiàn)其總的發(fā)展趨勢。

二、國外網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護的共性

網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)作為世界各國國內(nèi)立法和國際合作中保護的重點內(nèi)容之一已經(jīng)成為了共識。以歐盟和美國為代表的主要地區(qū)和國家在保護網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)方面具有如下共同點。

（一）重視網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的保護，制定大量的專門立法

截止到今天，歐盟、經(jīng)合組織、亞太經(jīng)合組織等的成員國多數(shù)都制定了本國的信息保護法。根據(jù)立法保護的客體范圍不同，有的國家使用的是“數(shù)據(jù)保護法”，如德國、法國、芬蘭等；有的國家采用的是“信息保護法”這樣的措辭，如日本和韓國。這些國家使用的名稱雖然不同，但其核心實質(zhì)具有同一性，都是對信息或者表現(xiàn)為數(shù)據(jù)形態(tài)的信息進行立法保護。使用“數(shù)據(jù)保護”這種說法的以歐洲國家為主，以美國為代表的一些國家還直接使用了“隱私權(quán)保護”這樣的立法稱謂，除美國外還有澳大利亞、加拿大、新西蘭等。作為亞太經(jīng)合組織成員國的俄羅斯，其互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展與中國具有相似的特點，都是起步于20世紀(jì)90年代初期，但俄羅斯在信息立法方面卻遠(yuǎn)遠(yuǎn)走在了中國的前面。1995年俄羅斯就頒行了《俄羅斯聯(lián)邦信息、信息化與信息保護法》，后于2006年重新修訂頒行，名稱改為《俄羅斯聯(lián)邦信息、信息技術(shù)與信息保護法》?？傊壳笆澜缟隙鄶?shù)大力發(fā)展互聯(lián)網(wǎng)的國家，其中也包括很多互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展不如中國的國家，已經(jīng)制定了專門的信息保護法，運用獨立的部門法調(diào)整隱私信息保護的法律關(guān)系成為了世界各國的共識。

（二）注重對商務(wù)活動領(lǐng)域中個人隱私數(shù)據(jù)的保護

互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展為經(jīng)濟貿(mào)易的發(fā)展提供了無與倫比的便捷條件，尤其是對推動跨國貿(mào)易、跨境交易意義重大，電子商務(wù)就是在這樣的背景下得到迅速發(fā)展的。電子商務(wù)企業(yè)在業(yè)務(wù)往來過程中會獲取大量的用戶信息，其中既包括個人用戶的信息，也包括其他企業(yè)法人的信息，這些信息蘊涵著巨大的商業(yè)價值。此外，從整個電商行業(yè)掌控的個人信息（含法人）角度來看，這些信息還具有巨大的國家戰(zhàn)略價值。電商行業(yè)與其關(guān)聯(lián)組織，如其他企業(yè)、物流公司、金融機構(gòu)、保險公司等通常存在復(fù)雜的關(guān)系，很可能需要共享這些信息，并由此帶來信息安全問題。世界各國，尤其是國際組織都非常重視電子商務(wù)環(huán)境下個人信息和隱私數(shù)據(jù)保護問題。經(jīng)合組織曾批準(zhǔn)通過《電子商務(wù)消費者保護指導(dǎo)原則》，目的是在于確保消費者網(wǎng)上購物時也可獲得不亞于直接由本地商家或郵購購物水平的隱私安全保障。亞太經(jīng)合組織制定的隱私保護規(guī)則更是主要針對電子商務(wù)領(lǐng)域個人信息和隱私數(shù)據(jù)的保護。美國克林頓政府于1997年批準(zhǔn)了《全球電子商務(wù)框架報告》，該報告并不具有法律效力，但卻反映出美國在電商領(lǐng)域強化保護個人信息和隱私的政策導(dǎo)向。

（三）注重對個人數(shù)據(jù)信息利用行為的規(guī)范

國際組織在制定跨境數(shù)據(jù)流動的規(guī)則中，非常重視對數(shù)據(jù)控制者轉(zhuǎn)移數(shù)據(jù)的限制，因為數(shù)據(jù)的再次轉(zhuǎn)移很容易造成信息泄漏，給權(quán)利人帶來損害。但國際組織也注意到，數(shù)據(jù)的價值在很大程度上是依靠其有效流動來實現(xiàn)的，因此在對數(shù)據(jù)流動限制的同時還要保證其流動的自由。這就是說，對數(shù)據(jù)流動的限制應(yīng)該保持在極其必要的范圍內(nèi)。歐盟的《個人數(shù)據(jù)保護指令》中對數(shù)據(jù)進行了分類處理，其中所謂的敏感信息原則上是禁止處理的，而為履行公共事務(wù)或行使公共權(quán)力的數(shù)據(jù)管理人和第三方則有權(quán)披露數(shù)據(jù)信息，基于數(shù)據(jù)管理人和接受數(shù)據(jù)的第三方的合法利益的目的也可以披露數(shù)據(jù)，但這種利益不能超出數(shù)據(jù)主體的利益、自由和基本權(quán)利。亞太經(jīng)合組織的CBPR框架也對信息的合理使用設(shè)定了基本方向，信息的實際控制者在使用個人信息，包括個人信息的轉(zhuǎn)移或披露時，應(yīng)該考慮信息的性質(zhì)、收集的背景和信息的預(yù)期用途。確定信息使用的目的是否和所陳述的目的相符合，或者是否來源于原來的目的，亦即原來目的的合理延伸?？梢?，雖然CBPR沒有指明哪些信息屬于敏感信息，但卻明確要求成員國在處理信息時應(yīng)考慮信息的性質(zhì)，這無疑是對信息分類的要求。由于CBPR屬于建議性質(zhì)，這種分類目前只能在各個成員國的國內(nèi)立法中予以體現(xiàn)。

對個人數(shù)據(jù)信息的利用還涉及到二次利用的問題。二次利用也稱加值利用，是指超出收集個人信息的特定目的的使用。個人信息收集的目的在于個人信息的利用，通常包括按照個人信息收集目的的使用，也包括更為復(fù)雜的二次利用。原則上，二次利用是不被法律禁止的，但需要符合正當(dāng)?shù)氖褂糜^念。歐盟對個人信息的二次利用持保守態(tài)度。它認(rèn)為，個人數(shù)據(jù)權(quán)是一項基本人權(quán)，因此，二次利用應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格受限。歐盟《個人數(shù)據(jù)保護指令》第6條規(guī)定，個人數(shù)據(jù)僅能用于個人同意的目的，或者當(dāng)事人在個人數(shù)據(jù)被收集的時候知道或者應(yīng)當(dāng)知道的使用目的。據(jù)此可知，歐盟反對沒有合法根據(jù)的個人數(shù)據(jù)二次利用。與之相反，美國并不是將個人信息權(quán)或隱私權(quán)作為基本人權(quán)看待，其個人信息立法的目的主要在于防止個人信息濫用。因此，個人數(shù)據(jù)的二次利用在美國原則上是得到允許的，這是美國社會對個人信息資源開發(fā)和利用的基本態(tài)度。根據(jù)美國憲法關(guān)于隱私的保護規(guī)定，既然個人信息是信息主體主動自愿提供的，它就喪失了隱私期待利益，因而不受美國憲法的保護。當(dāng)然，美國法也要求對敏感個人信息進行二次利用之時，必須獲得信息主體書面許可。這體現(xiàn)了對敏感個人信息（如關(guān)于兒童的個人信息和治療吸毒、酗酒的醫(yī)療信息）的特別保護，屬于個人信息保護的特例?？梢?，在敏感信息的二次利用方面，總的原則是趨于限制的。

（四）注重特殊群體的網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護

在世界各國普遍重視保護網(wǎng)絡(luò)用戶個人信息和隱私數(shù)據(jù)的同時，一些國家開始越來越重視特殊人群的隱私保護問題。這里所謂的特殊人群，就是指兒童、消費者、雇員和患者等特定人群。這些特殊群體有的是自我保護能力較弱，如未成年的兒童、青少年等；有的是處于特殊的消費領(lǐng)域，如某個行業(yè)的消費群體、銀行儲戶、醫(yī)療機構(gòu)的病患等。另外，還有出于工作需要而被掌握個人信息的群體，主要是各行業(yè)中的雇員職員等工作人員。個人信息和隱私數(shù)據(jù)保護水平的逐漸提高，將會出現(xiàn)保護客體的分層化，如出現(xiàn)一般信息和敏感信息的區(qū)別對待規(guī)則，對特殊群體保護的獨立性也是個人信息保護水平提高的標(biāo)志之一。以保護兒童隱私權(quán)為例，《聯(lián)合國兒童權(quán)利公約》明確規(guī)定了兒童的隱私、家庭、住宅或通信不受任意或非法干涉，其榮譽和名譽不受非法攻擊。美國不僅制定有《隱私權(quán)法》，還專門制定了《兒童在線隱私保護法》。該法要求，網(wǎng)絡(luò)從業(yè)者要確實告知其網(wǎng)站上的隱私權(quán)政策，并且在搜集13歲以下兒童個人信息前，必須首先獲得家長的同意。歐盟從保護未成年人利益的角度出發(fā)，對互聯(lián)網(wǎng)內(nèi)容分級管理，采取多種方式避免青少年受到來自互聯(lián)網(wǎng)的傷害。2008年，歐洲議會批準(zhǔn)通過了歐盟委員會的第三個網(wǎng)絡(luò)安全計劃，旨在2009年至2013年間加大力度，打造有利于未成年人的安全網(wǎng)絡(luò)環(huán)境?？傊?，世界各國與國際組織在個人信息與隱私數(shù)據(jù)保護方面呈現(xiàn)出進一步細(xì)化的趨勢，這也是保護水平提高的表現(xiàn)。

三、立法模式與監(jiān)管方式的分野

（一）統(tǒng)一立法與分散立法

在個人信息與隱私數(shù)據(jù)保護方面，世界各國的立法模式主要有統(tǒng)一立法和分散立法兩大類。所謂統(tǒng)一立法，就是指在國內(nèi)制定專門統(tǒng)一的調(diào)整信息保護或隱私保護法律關(guān)系的法典。這一類的國家屬于多數(shù)，幾乎大多數(shù)歐盟成員國以及其他一些國家都采用了這種立法模式。歐盟組織雖然曾經(jīng)大力倡導(dǎo)這種立法模式，但大多數(shù)國家采取這種模式主要是因為與各自的國內(nèi)法律體系相吻合。采取統(tǒng)一立法模式的主要優(yōu)點有：個人信息和隱私數(shù)據(jù)的保護在國家內(nèi)部得到明確化，以法律的形式把個人信息權(quán)利確定下來，從而有利于對公民個人信息權(quán)利加以保護；統(tǒng)一立法模式還有利于建立保護個人信息和隱私的統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)，避免了分散立法以及自律規(guī)范標(biāo)準(zhǔn)混亂的問題；統(tǒng)一的立法是由權(quán)威的立法機關(guān)經(jīng)過嚴(yán)格的法定程序產(chǎn)生的，是經(jīng)過專家論證和廣泛的社會征集意見，因此更為科學(xué)，更容易被公眾所遵行。分散立法的典型國家是美國，美國個人信息保護立法旨在強調(diào)信息的隱私性保護，采取公、私有別的分散式立法模式，形成個人信息保護的多元格局。在美國，個人信息保護法律規(guī)制的最大特點是多樣性，議會以立法的形式明確個人信息保護的基本準(zhǔn)則與理念；不同行政部門在執(zhí)行個人信息保護法律的過程中以制定行政規(guī)則或決定等方式解釋法律所規(guī)定的準(zhǔn)則；法院則通過個案以判例的形式拓展個人信息保護的領(lǐng)域與力度。美國聯(lián)邦層面涉及個人信息保護的法律近40部。美國2012年出臺《網(wǎng)絡(luò)隱私保護框架》，旨在推動聯(lián)邦立法，并進而制定具有強制力的實施細(xì)則，最低限度也要成為美國聯(lián)邦貿(mào)易委員會強制執(zhí)行的行為準(zhǔn)則[3]。不同的立法模式反映出不同的價值理念和法律文化背景。大陸法系國家注重權(quán)利本身的保護，習(xí)慣采取集中管理的方式，成文法的背景致使其一般采取統(tǒng)一立法的模式，而美國則更加看重自由價值，在遵從一般性原則的前提下，多采取體現(xiàn)各個領(lǐng)域意志的管理規(guī)范。

（二）統(tǒng)一監(jiān)管與分散監(jiān)管

世界各國在對個人信息和隱私數(shù)據(jù)保護監(jiān)管方面的做法不一，但基本上呈現(xiàn)兩大類型，一是統(tǒng)一的監(jiān)管，一是分散監(jiān)管。監(jiān)管方式的不同是由立法模式不同所決定的。采取統(tǒng)一立法模式的國家和地區(qū)通常也采取統(tǒng)一的監(jiān)管方式，而采取分散立法模式的國家則一般也會采取分散的監(jiān)管方式。歐盟《數(shù)據(jù)保護指令》規(guī)定各國設(shè)立獨立的監(jiān)管機構(gòu)來建立控權(quán)機制，這些機構(gòu)在行使授予它們的職權(quán)時應(yīng)當(dāng)完全獨立。除一些國家外，多數(shù)歐盟成員國都已經(jīng)建立了統(tǒng)一的執(zhí)行和法律架構(gòu)，具有統(tǒng)一的國內(nèi)數(shù)據(jù)保護法和獨立的專員辦公室。例如，德國的聯(lián)邦數(shù)據(jù)保護與信息自由專員就是德國個人信息保護與信息自由法律實施的監(jiān)督機構(gòu)。而由17名成員組成的國家信息與自由委員會則是法國監(jiān)督《數(shù)據(jù)處理、數(shù)據(jù)文件及個人自由法》實施的獨立機構(gòu)。與此不同，美國采取的是分散監(jiān)管機制。美國將公共部門與私營機構(gòu)收集、儲存和處理個人信息的行為分別置于不同的法律框架內(nèi)調(diào)整，對隱私權(quán)的保護劃分為公、私兩個領(lǐng)域，分別采用不同的保護方式：在私人領(lǐng)域，主要通過從業(yè)者的自我約束和相關(guān)協(xié)會的監(jiān)督管理來保護公民的個人隱私安全；在公共領(lǐng)域，則制定大量的單行法規(guī)來規(guī)范政府行為，保護公民隱私權(quán)。這樣的監(jiān)管方式對不同領(lǐng)域的隱私權(quán)采用不同的保護方式，有效避免了國家立法對個人信息正常流動的過早干預(yù)，但在解決爭議方面缺乏有效的機制。

（三）法律規(guī)制與行業(yè)自律

目前，世界各國都開始重視行業(yè)組織在個人信息和隱私保護方面的積極作用，但行業(yè)自律的地位在各國并不相同。通常情況下，偏重于個人隱私權(quán)利保護的國家不如主張商業(yè)充分發(fā)展、公民自由權(quán)利至上的國家重視行業(yè)自律。這也就是行業(yè)自律機制在美國較之歐洲得到更加廣泛應(yīng)用的原因。歐盟成員國并非均排斥行業(yè)自律機制，而是在個人信息和隱私保護方面更多地是依靠立法，行業(yè)自律只是輔手段。而在美國，行業(yè)自律成為了調(diào)整個人信息保護的主要手段，國家只有在極其必要的情況下才會介入到個人信息與隱私保護中來，這是美國倡導(dǎo)市場自由發(fā)展理念的結(jié)果之一。美國目前主要的行業(yè)自律模式包括建議性的行業(yè)指引、網(wǎng)絡(luò)隱私認(rèn)證機制和技術(shù)保護模式[4]。法律規(guī)制與行業(yè)自律調(diào)整關(guān)系的分野是各個國家各個地區(qū)法律傳統(tǒng)和社會歷史背景不同造成的，但現(xiàn)在逐漸出現(xiàn)了融合的趨勢，偏重一方容易導(dǎo)致保護的不平衡。如注重法律規(guī)制，容易產(chǎn)生調(diào)整不及時不靈活的問題，而側(cè)重行業(yè)自律機制的，則很容易出現(xiàn)執(zhí)行與救濟無力，對權(quán)利主體實質(zhì)上保護效果不佳。

綜上所述，我國應(yīng)借鑒世界各國的先進經(jīng)驗，根據(jù)自身特點，既要充分保證數(shù)據(jù)流動的自由性與市場的活躍，也要保證權(quán)利主體的信息安全，盡可能發(fā)揮立法與行業(yè)組織的各自優(yōu)勢，綜合調(diào)整好隱私保護的法律關(guān)系。筆者較為傾向于以歐盟的調(diào)整方式為范本。同時認(rèn)為，應(yīng)積極發(fā)揮行業(yè)自律的規(guī)范作用，因為即使制定了有關(guān)的信息保護法律，行業(yè)自律仍不會因而失去其存在的價值和意義，應(yīng)將其與相關(guān)的立法緊密結(jié)合，共同發(fā)揮規(guī)范網(wǎng)絡(luò)行為的作用。

參考文獻：

[1] 華劼.網(wǎng)絡(luò)時代的隱私權(quán)——兼論美國和歐盟網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護規(guī)則及其對我國的啟示[J].河北法學(xué)，2008，（6）：9.

[2] 賀栩栩.比較法上的個人數(shù)據(jù)信息自決權(quán)[J].比較法研究，2013，（2）：65.

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隨著網(wǎng)絡(luò)技術(shù)與應(yīng)用的迅猛發(fā)展，不可避免的是社會向著更加公開化的方向發(fā)展，媒體產(chǎn)業(yè)之間的界限也正在逐漸變得模糊，媒體逐漸從一個高門檻的專業(yè)機構(gòu)操作，變成越來越多的普通人可以自己信息、傳播新聞?；ヂ?lián)網(wǎng)助推自媒體迅猛發(fā)展，每一個賬號都是一個小小的媒體，對許多重點、熱點事件起到了重要的推動作用。

一、自媒體時代的新聞傳播特點

分析自媒體時代的新聞傳播特點，需從何謂自媒體說起。所謂自媒體，就是指以個人作為傳播者，以現(xiàn)代化、電子化的手段，向不特定的大多數(shù)或者特定的單個人傳遞規(guī)范性及非規(guī)范性信息的的新媒體總稱。像博客、微博這樣的自媒體面向的就是開放的不特定的大多數(shù)，而像微信面向的則是較為封閉的特定的單個人。

從自媒體的定義不難看出，自媒體時代的新聞傳播特點首先就是新聞傳播主體的多元化。相較于傳統(tǒng)新聞傳播系統(tǒng)，受眾只能通過向?qū)I(yè)傳播機構(gòu)提供新聞線索并在被采納的基礎(chǔ)上才有可能在職業(yè)記者的筆觸下新聞，而在在自媒體時代，人人都有麥克風(fēng)，人人都是記者，人人都有平臺，人人都是新聞傳播者。其次，傳播方式多樣化是自媒體時代下新聞傳播的第二個特點。傳統(tǒng)媒體經(jīng)歷了從報紙、到廣播、再到電視的發(fā)展歷程。相較于傳統(tǒng)媒體采取一種或者幾種傳播形式相結(jié)合，自媒體時代新聞傳播方式融多種傳播形式于一體，文字、圖片、語音、視頻自由組合。第三，自媒體時代的新聞傳播特點突顯了一個字――快。青海省玉樹縣發(fā)生地震、央視大火、沒過客機墜落哈德遜河……這些突發(fā)新聞、熱門新聞第一時間、第一手材料、第一信源都來自于微博這一自媒體平臺。第四，自媒體時代下新聞傳播過程中穿受主體的“交互性”強于傳統(tǒng)媒體。傳統(tǒng)媒體的信息傳播具有一個共同點就是單向傳遞，受眾只能被動接受。而自媒體傳播具有傳受關(guān)系交互性優(yōu)勢，也就是說，自媒體的主體既可以是新聞?wù)?，也可以是信息獲得者。

二、自媒體時代下對新聞當(dāng)事人隱私的侵犯

在“人人皆記者”的自媒體時代，很多新聞都發(fā)端于自媒體，發(fā)酵于網(wǎng)絡(luò)，隨著而來的問題也給很多人帶來了困擾和隱患――隱私被侵犯。2014年7月初，上海地鐵九號線，一名“咸豬手”男子摸女生大腿的視頻在網(wǎng)上瘋傳，并引起傳統(tǒng)媒體的關(guān)注和報道。盡管部分視頻中，當(dāng)事人臉部被打上馬賽克，但這名“咸豬手”男子還是很快被網(wǎng)友“人肉”出來，并在女孩報警后受到了行政處罰。應(yīng)該說，這名“咸豬手”要為自己的違法違德行付出代價，并不值得同情，但令人擔(dān)憂的是，網(wǎng)友不但通過人肉搜索曝光了“咸豬手”男子的個人隱私信息，而且連他妻子、女兒的信息也一并曝光，甚至直接打電話給他的妻子進行“聲討”?；ヂ?lián)網(wǎng)信息海量性和流通性的特點，使得獲取一個人的信息變得非常簡單。毫無疑問，“咸豬手”男的行為在此案中是違反法律并應(yīng)受到道德譴責(zé)的，然而作為咸豬手”男的妻子和孩子，卻也受到了同樣的人肉，將隱私暴露無遺，這一點值得思考。咸豬手”男的妻子和孩子與此案并無關(guān)系，他們的隱私應(yīng)當(dāng)受到保護。更何況對于孩子而言，《中華人民共和國未成年人保護法》中有明文規(guī)定：“任何組織或者個人不得披露未成年人的個人隱私。”

“咸豬手”妻子和孩子遭人肉搜索隱私受到侵犯并非偶發(fā)事件，明星因隱私在網(wǎng)上被泄漏成為新聞當(dāng)事人，新聞當(dāng)事人因遭網(wǎng)絡(luò)人肉隱私受到侵犯不斷推動新聞發(fā)酵的事情近年來在網(wǎng)絡(luò)及傳統(tǒng)媒體報道中屢見不鮮。自媒體時代下如何保護新聞當(dāng)事人隱私成為了一個亟待解決的問題。

三、自媒體時代如何保護新聞當(dāng)事人隱私

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    一、國際上電子商務(wù)網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護

    目前電子商務(wù)仍處于技術(shù)高速發(fā)展的時期,對于電子商務(wù)的法律管理,不是簡單的法律調(diào)整代替技術(shù)調(diào)整,而是將技術(shù)調(diào)整納入整個調(diào)整體系內(nèi),立法時就應(yīng)充分考慮技術(shù)要求和現(xiàn)實的可能性。鑒于信息技術(shù)的飛速發(fā)展,立法上還應(yīng)該有足夠的前瞻性。為了專門解決網(wǎng)上隱私權(quán)的保護問題,已有不少國家、地區(qū)和組織開始進行這方面的立法工作。美國是互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)和電子商務(wù)發(fā)展發(fā)達(dá)的國家之一,在法律傳統(tǒng)上也比較重視個人的隱私。1974年通過的《聯(lián)邦隱私法案》,主要從行政的角度出發(fā),對政府應(yīng)當(dāng)如何搜集資料、資料如何保管、資料的開放程度等都做了系統(tǒng)的規(guī)定。而在民事方面,法律涉入不多;在商業(yè)領(lǐng)域,一般非常強調(diào)業(yè)界的自律,盡量避免政府法令的介入。此外,對于未成年人有專門的法律,如1998年通過的《網(wǎng)上兒童隱私權(quán)保護法》規(guī)定,搜集12歲以下兒童的資料時,須獲得家長的同意。這一點也為我國的一些網(wǎng)站所借鑒。美國聯(lián)邦貿(mào)易委員會提出了四條信息公平操作的原則:用戶應(yīng)該擁有下述權(quán)力:知情權(quán),選擇權(quán),合理的訪問權(quán),足夠的安全性。歐洲也是互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)和電子商務(wù)發(fā)達(dá)的地區(qū)。歐洲與美國雙方在如何確保消費者在隱私權(quán)被侵犯時,享有明確的解決糾紛權(quán)利的問題上存在著一些基本分歧,美國方面提倡應(yīng)采用業(yè)界自律的方法,而歐洲國家更強調(diào)通過法律的手段調(diào)整社會關(guān)系,尤其是新技術(shù)帶來的充滿未知數(shù)的新型社會關(guān)系。1995年,歐盟《歐盟資料保護指令》,在保護隱私權(quán)方面將歐盟國家作為一個整體納入了法律調(diào)整的范圍內(nèi)——這對國際間如何協(xié)調(diào)對隱私的法律保護有一定的參考價值?！稓W盟資料保護指令》中爭議最大的第25條規(guī)定:有關(guān)跨國資料傳輸時,個人資料不可以被傳輸?shù)綒W盟以外的國家,除非這個國家能保證資料傳輸有適當(dāng)程度的保證。而這個“適當(dāng)程度的保證”的要求之高,連美國都未能達(dá)到。

    二、我國網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護現(xiàn)狀與立法建議

    1、我國網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護現(xiàn)狀與其他國家和地區(qū)對網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的高度重視和積極保障相比,我過對隱私權(quán)的規(guī)范相當(dāng)薄弱。出來在《憲法》、《民法通則》及其相關(guān)司法解釋中間接提及隱私或與隱私權(quán)內(nèi)容相關(guān)的事項外,在專門的互聯(lián)網(wǎng)法規(guī)中也只有《計算機信息網(wǎng)絡(luò)國際互聯(lián)網(wǎng)管理暫行規(guī)定實施方法》第18條規(guī)定:“擁護應(yīng)當(dāng)服從介入單位的管理遵守用戶守則,不得擅自進入為經(jīng)許可的計算機系統(tǒng),篡改他人信息;不得在網(wǎng)絡(luò)上散發(fā)惡意信息,冒用他人名義發(fā)出信息,侵犯他人隱私;不得制造傳播計算機病毒及從事其他侵犯網(wǎng)絡(luò)和他人合法權(quán)益的活動。”這些零星的規(guī)范遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能適應(yīng)電子商務(wù)發(fā)展對隱私權(quán)保護提出的要求,可以說,我國法律對于規(guī)范網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者對互聯(lián)網(wǎng)用戶個人信息的收集和利用,以及對用戶網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護的規(guī)定尚處于無操作性、無針對性的階段。除非網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者對于其自身收集和使用用戶個人信息作出了明確的保證,網(wǎng)絡(luò)用戶尚可根據(jù)合同法來維護自己的隱私權(quán),否則網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者是不承擔(dān)保護用戶隱私權(quán)的義務(wù)的。就目前國內(nèi)個網(wǎng)站所公布的隱私權(quán)保護策略來看,只有一些大型跨過企業(yè)的網(wǎng)站的隱私權(quán)保護政策對于收集和利用個人信息的方式、途徑等有比較明確的規(guī)定(如Visa亞太網(wǎng)站、西門子、柯達(dá)、戴爾等),而其他國內(nèi)網(wǎng)站的隱私政策公告多數(shù)內(nèi)容簡單,而且不涉及對于個人資料使用的說明以及相關(guān)的的安全保證。但即使是那些較重視隱私保護的網(wǎng)站,起隱私保護政策也附有許多免責(zé)條款從而使網(wǎng)絡(luò)隱私全保護的效果大打折扣。因此,我國有必要首先對網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者收集和使用網(wǎng)絡(luò)用戶個人信息的行為進行規(guī)范,以更好地保護互聯(lián)網(wǎng)用戶的網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)。

    2、我國網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護的立法建議筆者認(rèn)為,我國對網(wǎng)絡(luò)營銷者和使用網(wǎng)絡(luò)用戶個人信息的行為進行規(guī)范的立法應(yīng)包含以下幾個方面內(nèi)容:(1)收集和利用個人信息的主體對于更夠從事個人信息收集和利用的合法主體,其他各國的隱私保護立法中一般都有明確規(guī)定,要求詞類主體必須符合法律規(guī)定的要求并經(jīng)過登記,方可進行個人信息的收集和利用。(2)收集和利用個人信息的規(guī)則對于網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者收集和使用網(wǎng)絡(luò)用戶個人信息的行為必須有專門的規(guī)則加以規(guī)范,一切實保護網(wǎng)絡(luò)用戶的隱私權(quán)不受侵犯。具體而言,網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者再收集和利用用戶個人信息時應(yīng)遵循以下原則:告知原則,目的明確原則,當(dāng)事人事先同意原則,合法使用個人信息原則。(3)收集和利用個人信息的主體的義務(wù)網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者除了應(yīng)履行合法使用個人信息的義務(wù)外,還必須履行安全保管或保存?zhèn)€人信息的義務(wù)。既網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者必須對其收集的個人信息,必須建立相應(yīng)的保管機制,以確保個人信息不會被刪除、損毀或泄露。(4)轉(zhuǎn)讓個人信息的特殊規(guī)則對于網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營著轉(zhuǎn)讓個人信息的行為,必須有特殊規(guī)范來進行歸制。轉(zhuǎn)讓行為除了征得當(dāng)時人的書面同意外,網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者還必須履行更為嚴(yán)格的告知義務(wù),既應(yīng)實現(xiàn)告知當(dāng)事人個人信息被轉(zhuǎn)讓(如租賃、銷售或交換等)的可能性,在出現(xiàn)確定的利用方式后,還應(yīng)告知當(dāng)事人利用的方式、用途等。此外,還應(yīng)當(dāng)保證個人信息所有人有選擇退出的權(quán)利。我們希望通過上述方面的立法,使得網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者在收集、利用互聯(lián)網(wǎng)用戶個人信息的同時,最大限度地保障用戶的個人隱私,從而使我國電子商務(wù)在一個良好的環(huán)境下得到發(fā)展。

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從隱私及隱私權(quán)作為法律意義上的名詞產(chǎn)生以來,對隱私和隱私權(quán)概念的定義歷來存在爭議,迄今尚無統(tǒng)一的定論。但是從隱私權(quán)保護與限制的角度出發(fā),必須要給隱私和隱私權(quán)下一個嚴(yán)謹(jǐn)科學(xué)的定義,以界定其內(nèi)涵和外延。

1.1隱私的概念

關(guān)于“隱私”一詞的概念,其最初來源于拉丁文“Privacy”,解釋為“獨處或不受干擾的狀況、不受干擾或不受公眾注目的自由、私人權(quán)利、個人自由”等,《現(xiàn)代漢語詞典》中,隱私就是不愿告人或不愿公開的個人的事。1我國法學(xué)界曾一度將隱私等同與陰私,顯然這是兩個不同的概念,陰私主要指男女性關(guān)系方面的秘密以及有關(guān)人體的秘密,應(yīng)當(dāng)包括在隱私之中。多年來,學(xué)界對隱私的涵義一直有著不同的理解:有的學(xué)者認(rèn)為,“隱私就是隱秘而不準(zhǔn)公開的意思”;而有的學(xué)者認(rèn)為,“隱私就是私生活,相對于公共生活而言,是指與公共無關(guān)的純屬個人的私人事務(wù)”。前者著眼于隱私的隱秘狀態(tài)來界定隱私的概念,突出隱私的“隱”字;而后者著眼于隱私的范圍及其與社會公共生活的劃分,突出隱私的“私”字。更有學(xué)者認(rèn)為,“隱私”概念是“隱”與“私”兩大要件的結(jié)合:“隱”是指私人生活或私人信息所不愿為他人知道,不愿向社會公開;“私”是指與社會公眾利益或他人利益無關(guān)的私人生活和私人信息。”

1.2隱私權(quán)的概念

隱私權(quán)(TheRightToPrivacy)的概念和理論是由美國學(xué)者最早提出來的,1890年美國學(xué)者不蘭戴斯和沃倫在《哈佛法學(xué)評論》第四期發(fā)表《論隱私權(quán)》一文,首次提出了隱私權(quán)的概念,在該文中作者認(rèn)為,經(jīng)過文明洗禮的社會每一個人均應(yīng)享有“不受他人干涉攪擾的權(quán)利。”聯(lián)合國大會1948年通過的《世界人權(quán)宣言》第十二條和1966年的《公民權(quán)利和政治權(quán)利國際公約》第十七條也做了保護公民隱私權(quán)的有關(guān)規(guī)定。到1974年,美國通過的《隱私權(quán)法》第二條規(guī)定:“隱私權(quán)是受合眾國保護的基本人權(quán)?！?/p>

隱私權(quán)的概念,在學(xué)理上一直存在爭論,目前主要分為以下五種觀點:

1、獨處權(quán)說,即隱私權(quán)是一種保留獨處不受干擾的權(quán)利,沃倫和布蘭代斯最初論述隱私權(quán)時,就是采用了該學(xué)說;

2、秘密關(guān)系自治說,即隱私權(quán)是法律賦予個人的一種是否允許他人對私人事務(wù)知曉或干涉的選擇權(quán),其旨在保障私密關(guān)系不受侵害;

3、私生活自由說,即隱私權(quán)是個人支配其私人生活的一種自由;

4、信息秘密說,即隱私權(quán)是對個人信息免受他人披露、公開傳播的權(quán)利;

5、一般人格權(quán)說,基于隱私的高度抽象性和概括性而將其視為一般人格權(quán)。

1.3公眾人物隱私權(quán)的涵義

公眾人物,是指在社會生活中被廣為人知的社會成員或在社會領(lǐng)域具有重要影響力的重要人物。按照美國有些判例的分類,公眾人物可以包括三類人:一是在政府機關(guān)擔(dān)任重要公職的人員;二是自愿的公眾人物;三是非自愿的公眾人物,這些人本身不是公眾人物,不會涉及到公共利益,但因某些事件的發(fā)生而偶然卷入其中從而成為“公眾人物”。公眾人物與其他自然人一樣享有一般的民事權(quán)利,但是因為他們的知名度超過其他自然人,或者承擔(dān)的職責(zé)涉及到公共利益或者國家利益,他們的行為關(guān)乎到國家、社會的利益或者公眾的知情權(quán),因此,人們對他們的關(guān)注程度遠(yuǎn)遠(yuǎn)地超出對一般公眾。

“公眾人物”在我國的出現(xiàn)始見于2002年“范志毅訴《東方體育時報》案”。而2002年12月18日上海市靜安區(qū)法院一審駁回球星范志毅訴《東方體育日報》一案判詞:“即使原告認(rèn)為爭議的報道點名姓稱其涉嫌有損其名譽,但作為公眾人物的原告,對媒體在行使正當(dāng)輿論監(jiān)督的過程中,可能造成的輕微損害應(yīng)當(dāng)予以容忍與理解。”在該判決中將體育明星視為公眾人物,可見在我國立法上并不存在“公眾人物”這一概念,沒有形成較為統(tǒng)一的公眾人物的認(rèn)識。

公眾人物隱私權(quán)的主體顯而易見是公眾人物這類特殊群體,客體是他們的隱私權(quán),由于公眾人物身份地位及其影響的特殊性所致,公眾人物的隱私權(quán)不同于一般意義上的隱私權(quán),公眾人物與大眾傳媒不可分割,具有明顯的公眾性,但并不能說公眾人物就沒有隱私權(quán),只是這種隱私權(quán)要受到一定的限制。因此,公眾人物的隱私權(quán)具有鮮明的特征。首先,公眾人物的隱私具有公眾興趣性。其次,公眾人物的隱私權(quán)與公共利益相關(guān)。最后,與公眾知情權(quán)、輿論監(jiān)督權(quán)的沖突是公眾人物隱私權(quán)的最為突出的特點。

2.我國公眾人物隱私權(quán)的法律保護

2.1我國公眾人物隱私權(quán)保護的立法現(xiàn)狀:

(1)憲法、民法未確認(rèn)隱私是一項獨立的權(quán)利。我國憲法第38條、第39條、第40條原則性地規(guī)定了公民人格尊嚴(yán)不受侵犯;公民的住宅不受非法侵犯;公民的通信自由和通信秘密受法律保護的內(nèi)容。但遺憾的是我國民事立法對隱私權(quán)尚無明文規(guī)定,而是以司法解釋的形成予以彌補。《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通知>若干問題的意見(試行)》第140條規(guī)定:“以書面、口頭形式宣揚他人隱私,或者捏造事實公開丑化他人人格,以及用侮辱、誹謗等方式損害他人名譽,’造成一定影響的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為侵害公民名譽權(quán)的行為。”但是令人欣喜的是2009年《侵權(quán)責(zé)任法》第二條正式確立了隱私權(quán)的概念,這意味著隱私權(quán)已經(jīng)被我國法律所承認(rèn)。《民法通則》第140條關(guān)于“凡侵害公民隱私的,一律按照侵犯公民名譽權(quán)認(rèn)定”的規(guī)定正式被廢除。

(2)有關(guān)隱私保護的立法比較零散,缺乏統(tǒng)一性。我國對公民隱私保護的相關(guān)內(nèi)容散見于憲法、民法、刑法、

訴訟法等部門法及司法解釋和行政法規(guī)中。此外,《未成年人保護法》、《婦女權(quán)益保障法》、《殘疾人保障法》等法律法規(guī)中對隱私也有相應(yīng)的保護。從總體上看,我國現(xiàn)有的法律體系中對隱私保護的規(guī)定比較雜亂且過于籠統(tǒng),內(nèi)容上不能相互銜接,在司法實踐中缺乏可操作性,當(dāng)權(quán)利人隱私受到侵害時很難得到充分有效的法律救濟。 (3)立法上存在滯后性。我國現(xiàn)有的法律對公民隱私權(quán)保護的范圍還很窄,而科學(xué)技術(shù)的發(fā)展,尤其是電腦網(wǎng)絡(luò)的蓬勃興起,使人們的隱私權(quán)又面臨著新的風(fēng)險。

2.2我國公眾人物隱私權(quán)保護的完善

隨著國際上對隱私權(quán)關(guān)注度有著逐漸升溫的趨勢,我國法律對隱私權(quán)的保護也呈現(xiàn)出逐步重視的趨勢。

民法通則并沒有規(guī)定隱私權(quán)的概念,而實踐中則是將其納入名譽權(quán)的保護。而新頒布的《侵權(quán)責(zé)任法》則直接規(guī)定了隱私權(quán)的概念,這在立法上講可謂一個進步。但總的來看,尚未形成一個完整的系統(tǒng),重視的程度也不夠,法律保護依然非常雜亂,不完善,不明確。缺乏完善的法律體系、對公眾人物隱私權(quán)保護的范圍界定不明,以及網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護立法的滯后已經(jīng)成為突出問題。針對這些問題,筆者對我國公眾人物隱私權(quán)制度的完善,提出幾點立法構(gòu)想:

(1)明確規(guī)定隱私權(quán)及公眾人物隱私權(quán)。首先應(yīng)在我國法律中出現(xiàn)隱私權(quán)的獨立條款,以憲法規(guī)定為統(tǒng)領(lǐng),在憲法中明確隱私權(quán)為公民的一項基本權(quán)利,民法是公民從事民事活動的基本依據(jù),憲法對公民權(quán)利的保護應(yīng)當(dāng)具體體現(xiàn)在民法當(dāng)中,才能使得權(quán)利的保護得到有效地落實。在法律上明確確認(rèn)隱私權(quán)是一項獨立的人格權(quán),是消除我國法律在維護公民隱私權(quán)方面局限性的最佳選擇。公眾人物享有隱私權(quán),由于其所處的特殊社會地位能夠?qū)ι鐣姰a(chǎn)生重大影響,因此,法律應(yīng)給予特殊規(guī)定。

(2)對公眾人物隱私權(quán)作出限制性、保護性及層次性規(guī)定。公共官員更多地涉及公共利益,因此其隱私權(quán)應(yīng)受到較多的限制,社會公眾人物中的自愿性公眾人物,如眾多演藝界人士,主要涉及公眾興趣問題,比起非自愿性公眾人物或偶然性公眾人物則應(yīng)受到較多的限制。這里需要補充的是一些著名科學(xué)家和學(xué)者,屬于智力資源型公眾人物,也應(yīng)對其隱私權(quán)給予較多保護,如楊振寧的私生活在受到媒體干擾后顯然對其造成了不利的影響,因此,筆者認(rèn)為這種分層次性的分別保護會使社會資源得到最大化的利用,同樣也促進了真正意義上的公平與正義。

(3)明確公眾人物隱私權(quán)的核心范圍。立法上對公眾人物隱私權(quán)范圍進行劃定,可以避免對公眾人物隱私權(quán)限制而造成過分的侵害發(fā)生。筆者認(rèn)為,核心隱私范圍應(yīng)包括:住宅不受非法侵入或侵?jǐn)_;私生活不受監(jiān)聽和監(jiān)視;夫妻性生活不受他人干擾或調(diào)查;享有通信秘密與自由。上述內(nèi)容是一個自然人的基本人格權(quán),公眾人物作為自然人也應(yīng)不例外地受到保護。同時,公眾人物對于自身與社會政治和公共利益無關(guān)的純私人事物也絕對地不容侵犯。

篇7

關(guān)鍵詞：網(wǎng)絡(luò)消費者；網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者；侵權(quán)；權(quán)益保護；

近年來，我國網(wǎng)商群體從400萬迅速增長到20__萬的規(guī)模，采用電子商務(wù)手段開拓交易市場，成為一股迅猛的潮流，電子商務(wù)發(fā)展前景十分可觀。但網(wǎng)絡(luò)交易過程中出現(xiàn)的各種損害消費者權(quán)益的情形，成為其發(fā)展的阻礙，亦對消費者權(quán)益保護提出嚴(yán)峻的挑戰(zhàn)。如網(wǎng)絡(luò)購物的侵權(quán)問題成為消費者投訴的重點，其中對B2C和C2C交易中的投訴占大部分。根據(jù)中國消費者協(xié)會的數(shù)據(jù)來看，20__年，涉及互聯(lián)網(wǎng)的投訴達(dá)7189起，與上一年相比，增長幅度達(dá)到96.3％，增幅居各類投訴的首位。事實上，網(wǎng)絡(luò)銷售坑騙消費者事件的實際發(fā)生數(shù)要遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于這一數(shù)量，因涉及金額不多或不法商家無跡可尋等各種因素，多數(shù)消費者放棄投訴的權(quán)利。如此眾多的網(wǎng)絡(luò)欺詐必然導(dǎo)致消費者對電子商務(wù)失去信任與信心。因此，在尊重網(wǎng)絡(luò)交易發(fā)展規(guī)律的前提下，從法律及相關(guān)層面采取各種措施以保護消費者合法權(quán)益，對推動我國網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟的健康發(fā)展及完善消費者權(quán)益保護體系具有重要作用。

一、網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下消費者與經(jīng)營者主體資格的界定

電子商務(wù)中可能存在消費者與經(jīng)營者的交易模式有三種：B2B、B2C、C2C，其中B2C模式中存在消費者與經(jīng)營者是毫無爭議的。值得探討的是：B2B、C2C模式中是否存在消費者與經(jīng)營者？

我國現(xiàn)行的《消費者權(quán)益保護法》并沒有明確界定消費者的概念，也沒有對消費者的主體資格進行說明。根據(jù)國家標(biāo)準(zhǔn)局《消費品使用說明總則》的界定，可以成為消費者主體的只能是“個體社會成員”。而目前有些學(xué)者認(rèn)為若單位購買生活資料最后也是由個人生活消費而使用，那么該單位和集體是屬于消費者權(quán)益法保護范圍的。在這種特定情況下，“單位”、“集體”或者“組織”是否構(gòu)成消費者的主體值得商榷：

首先，國際通行的規(guī)則是將消費者定位于個人。從目前法學(xué)理論界的觀點和世界各國消費者權(quán)益保護法的立法慣例看，消費者的主體資格只限于個人，例如：《牛津法律大辭典》解釋是，消費者是指那些從經(jīng)營者處購買、獲得、使用各種商品和服務(wù)的人；國際標(biāo)準(zhǔn)化組織（ISO）消費者政策委員會定義為，為個人目的購買或使用商品和服務(wù)的個體社會成員；《歐盟消費者遠(yuǎn)程合同指令》定義為，非出于商業(yè)、買賣、職業(yè)目的而締結(jié)合同的任何自然人。

其次，只有自然人才能成為最終消費的主體，單位購買生活資料的基點仍是個人生活消費。消費者權(quán)益保護法所指的消費是個人消費，或者說是直接消費。在單位作為商品的買受人，服務(wù)合同的訂立者時，其不能直接進行生活消費，不能作為最終消費者。法人或其他組織因消費而購買商品或接受服務(wù)應(yīng)由合同法調(diào)整，而不應(yīng)受消費者權(quán)益保護法調(diào)整。如果單位堅持依照《消法》來主張權(quán)利，這種情況下它相當(dāng)于我國民事訴訟制度中的訴訟代表人。

最后，從消費者權(quán)益保護的立法角度看，立法宗旨是為了保護交易中弱勢一方，就單位所具有的實力而言，很難將其視為市場中的弱勢一方。消費者在交易過程中作為個人往往處于弱者地位，故受到消費者權(quán)益保護體系的特殊保護。且其與經(jīng)營者相比較缺乏交易經(jīng)驗或缺乏足夠的交易信息和交易能力，從而導(dǎo)致在交易中已不具有和對等經(jīng)營者的實力，所以要求國家立法進行干預(yù)；而法人或其他組織在進行交易時，有足夠的經(jīng)濟實力與團體力量和經(jīng)營者抗衡，甚至在某些情況下處于強勢地位，法律上無給予特殊保護的必要。

因此，具有消費者主體資格的只能是個人，本文將“消費者”定義為：消費者是為生活消費目的購買、使用商品或者接受商業(yè)的，由國家專門法律保護其消費權(quán)益的個體社會成員。電子商務(wù)只是人們生活消費的手段之一，它沒有改變消費者的定義及法律保護，所以現(xiàn)行法對消費者的定義適用于電子商務(wù)中的消費者。根據(jù)上文，電子商務(wù)中具有消費者主體資格的為：出于生活消費目的通過互聯(lián)網(wǎng)購買、使用商品或接受商業(yè)的個人。那么，B2B交易模式中的單位購買者不具有網(wǎng)絡(luò)消費者的主體資格，即B2B交易模式中不存在消費者與經(jīng)營者。

消費者與經(jīng)營者是相對應(yīng)、相對立的二者，沒有經(jīng)營者就沒有消費者，反之亦然。我國《消費者權(quán)益保護法》對經(jīng)營者的概念未作解釋，也未對其主體資格進行界定?！斗床徽?dāng)競爭法》規(guī)定的經(jīng)營者有法人、其他組織和個人。《產(chǎn)品質(zhì)量法》用的是“生產(chǎn)者”、“銷售者”概念，未將兩者合稱。實踐中，經(jīng)營者的概念也不明確，對其的認(rèn)定沒有統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，我國對經(jīng)營者注重的是經(jīng)營許可證或商業(yè)行為。根據(jù)實際，我們認(rèn)為“經(jīng)營者”應(yīng)該是指：指以營利為目的，從事商品生產(chǎn)、銷售和商業(yè)，并已經(jīng)取得經(jīng)營許可證的法人、其他組織和個人。那么在電子商務(wù)中通過網(wǎng)絡(luò)技術(shù)手段達(dá)到營利目的，從事商品生產(chǎn)、銷售和商業(yè)的法人、其他組織和個人應(yīng)該具有經(jīng)營者的主體資格。在C2C交易模式中，是否存在經(jīng)營者呢？我們認(rèn)為個人銷售者應(yīng)被視為經(jīng)營者，以令其對應(yīng)的購買者自然成為消費者，雙方行為受消費者權(quán)益保護法調(diào)整。具體理由如下：

首先，從立法角度看，網(wǎng)絡(luò)消費者作為分散孤立的個人，實力弱、手段弱，在消費時處于不利或弱勢地位，《消費者權(quán)益保護法》強調(diào)經(jīng)營者與消費者處于平等地位，并且在規(guī)定中側(cè)重于對消費者的特殊保護；在網(wǎng)絡(luò)交易環(huán)境下，因網(wǎng)絡(luò)的虛擬化、技術(shù)化、無紙化（電子化）使消費者更處于不利或弱勢地位。且信息不對稱性[①]等因素更加嚴(yán)重，例如：在C2C交易中，在線銷售者只是披露商品信息或自己的身份信息，消費者無法對其信息作出真?zhèn)蔚蔫b別。如果銷售者披露的信息存在虛假，那購買者的權(quán)益將無法得到保障。信息不對稱在C2C交易模式里表現(xiàn)的淋漓盡致，整個交易過程中購買者始終處于弱勢地位。

其次，在C2C交易模式下，企業(yè)以個人身份注冊并從事經(jīng)營完全可能，而購買者很難得知與其交易的對象究竟是企業(yè)還是個人。如果法律一概將企業(yè)注冊為個人用戶的銷售者排除在經(jīng)營者的范圍之外，那么與這類銷售者進行交易的個人購買者不會被法律視為消費者從而無法受到特殊的保護。

再次，在C2C模式交易中，大部分的個人銷售者以出售商品為業(yè)，主觀上具有營利目的，客觀上存在營利行為。由于網(wǎng)絡(luò)的特性，個人銷售者可以只憑借個人身份證或相關(guān)證件開設(shè)“店鋪”，銷售商品。其“店鋪”規(guī)模及產(chǎn)品種類甚至可以和現(xiàn)實生活中的商家相媲美，甚至規(guī)模更大、種類更多。其銷售方式涉及“拍賣”、零售、批發(fā)等。這類個人銷售者的性質(zhì)和現(xiàn)實生活中的經(jīng)營者是一樣的，唯一的區(qū)別是其不需要經(jīng)營許可

證就可以在網(wǎng)上經(jīng)常性地從事經(jīng)營活動。將這一類個人銷售者視為經(jīng)營者，更有利于網(wǎng)絡(luò)消費者權(quán)益的保護。且當(dāng)前網(wǎng)民對C2C交易中產(chǎn)生的糾紛或欺詐，都認(rèn)為應(yīng)當(dāng)屬于消費者權(quán)益保護法體系的救濟范圍。事實上，在C2C交易中遭受欺詐的網(wǎng)民很大都選擇向相關(guān)的消協(xié)或工商部門投訴。

在C2C交易模式中，以何標(biāo)準(zhǔn)來確定個人銷售者為經(jīng)營者，這涉及到制訂法律的技術(shù)問題，本文不作論述，擬提出幾點考慮：1.個人銷售者是否以出售商品為業(yè)，具有營利目的。2.個人銷售者出售商品的數(shù)額或交易頻率具體達(dá)到的標(biāo)準(zhǔn)。3.個人銷售者“店鋪”貨物的庫存量具體達(dá)到的標(biāo)準(zhǔn)。二、網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下消費者權(quán)益保護面臨的問題

（一）網(wǎng)絡(luò)消費欺詐問題

網(wǎng)絡(luò)消費欺詐是指經(jīng)營者以非法占有為目的，在網(wǎng)絡(luò)上實施的利用虛構(gòu)的商品和服務(wù)信息或者其他不正當(dāng)手段騙取消費者財物的行為。在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，銷售者對其身份信息披露不全或虛假，購買者很難認(rèn)證或無法判斷銷售者的真實身份。而且，在銷售商品（服務(wù)）時，銷售者對購買者無告知銷售動機的義務(wù)，購買者只是憑借經(jīng)驗和習(xí)慣對銷售者的銷售動機進行主觀判斷，購買者很難斷定銷售者是真實銷售商品還是借銷售商品之名實施欺詐。只有購買者將在線銷售者視為經(jīng)營者時，才可能向其訂購貨物，支付貨款。在目前網(wǎng)絡(luò)法律規(guī)范不完善的狀態(tài)下，筆者認(rèn)為只要消費者將在線銷售者視為經(jīng)營者，或者說消費者根據(jù)銷售者披露的信息判定或推斷其為經(jīng)營者，無論其是真實的經(jīng)營者或假冒經(jīng)營者身份的欺詐行為人，法律上就應(yīng)當(dāng)將銷售者認(rèn)定為經(jīng)營者。這樣不僅可以擴大《消費者權(quán)益保護法》的適用范圍，有助于消費者在遭受欺詐后尋求司法救濟。也可以借助該法對網(wǎng)絡(luò)交易行為進一步規(guī)范，彌補現(xiàn)行法對網(wǎng)絡(luò)交易監(jiān)管的不足。現(xiàn)階段，網(wǎng)絡(luò)消費欺詐的手段有：低價陷阱套取貨款、空頭承諾騙取訂金、網(wǎng)絡(luò)拍賣欺詐等。

針對網(wǎng)絡(luò)消費欺詐，可以嘗試建立事前預(yù)防體系：（1）建立經(jīng)營者信息管理中心。大力發(fā)展網(wǎng)絡(luò)認(rèn)證機構(gòu)，確立合理的認(rèn)證規(guī)則，建立網(wǎng)絡(luò)信用體系，從而保證經(jīng)營者的基本信息、資質(zhì)證明、產(chǎn)品信息真實；（2）加大政府的監(jiān)管力度。目前，我國對經(jīng)營性互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)實行許可制度，對非經(jīng)營性互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)實行備案制度，但某些非經(jīng)營性網(wǎng)站也開展?fàn)I利活動，對于這樣的網(wǎng)站，管理部門應(yīng)該定期進行巡查，堅決予以處罰或取締；(3)從立法上明確網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供商的審查義務(wù)。大部分網(wǎng)絡(luò)交易都是通過交易平臺進行，平臺提供商對在其平臺上開設(shè)“店鋪”的企業(yè)和個人應(yīng)盡到身份審查義務(wù)，以確保交易糾紛產(chǎn)生后，給消費者提供經(jīng)營者真實的信息；（4）可以考慮在涉及網(wǎng)絡(luò)消費合同時，法律作這樣的規(guī)定：在網(wǎng)絡(luò)交易中，消費者的付款應(yīng)先做預(yù)付款處理，交易過程完成之前，預(yù)付款所有權(quán)不發(fā)生轉(zhuǎn)移。

（二）網(wǎng)絡(luò)虛假廣告問題

網(wǎng)絡(luò)虛假廣告是指經(jīng)營者為達(dá)到引誘消費者購買商品或接受服務(wù)的目的而的關(guān)于其商品或服務(wù)的不真實的信息內(nèi)容，如夸大產(chǎn)品性能和功效、虛假價格、虛假服務(wù)承諾等。網(wǎng)上廣告因其特殊性，相關(guān)部門難以進行審查和監(jiān)管。而網(wǎng)絡(luò)廣告是網(wǎng)絡(luò)消費者購物的主要依據(jù)，消費者的購物決定大多根據(jù)廣告文字和圖像進行判斷而作出。消費者很難判別廣告信息的真實性、可靠性，其知情權(quán)和公平交易權(quán)大打折扣。如果消費者因誤信網(wǎng)絡(luò)虛假廣告而購買了偽劣、假冒商品，不僅損害了消費者的經(jīng)濟利益，嚴(yán)重的還可能危害消費者的生命和健康安全。網(wǎng)絡(luò)虛假廣告直接涉及相關(guān)的問題有兩種：一是在某些情況下，它就成了實施網(wǎng)絡(luò)消費欺詐的一種手段。二是消費者在發(fā)現(xiàn)購買的商品與廣告內(nèi)容不符時，就引發(fā)了網(wǎng)絡(luò)合同履行的問題。

筆者對網(wǎng)絡(luò)虛假廣告的監(jiān)管有如下建議：（1）加強對經(jīng)營者身份的審核與公布。經(jīng)營者是網(wǎng)絡(luò)虛假廣告的者，對其身份進行審核與公布，有助于消費者在遭受侵權(quán)后求償權(quán)的實現(xiàn)。如上海工商行政管理局對利用互聯(lián)網(wǎng)從事經(jīng)營活動的企業(yè)和個體工商戶的企業(yè)登記或營業(yè)登記，北京市工商行政管理局對經(jīng)營性網(wǎng)站的工商認(rèn)證；（2）明確ISP與ICP的責(zé)任。[②]目前，許多廣告由ISP或ICP收取一定費用后，許多非法廣告也混在其中，我國法律并未對兩者的責(zé)任作出明確規(guī)定，它們應(yīng)當(dāng)履行何種義務(wù)、承擔(dān)何種責(zé)任尚不明確，這可能出現(xiàn)為追求經(jīng)濟利益而縱容虛假廣告的；（3）明確主管部門的監(jiān)管職權(quán)及相關(guān)人員的法律責(zé)任。目前可能涉及網(wǎng)絡(luò)廣告監(jiān)管的部門太多，具體職責(zé)劃分處于模糊狀態(tài)，這不利于對網(wǎng)絡(luò)廣告內(nèi)容的監(jiān)管；（4）完善相關(guān)法規(guī)。有必要針對網(wǎng)絡(luò)虛假廣告等不正當(dāng)引誘方式制訂特殊規(guī)則，使網(wǎng)絡(luò)廣告的行為有法可依，加強對虛假廣告的管理。

（三）網(wǎng)絡(luò)消費合同履行問題

網(wǎng)絡(luò)消費合同不適當(dāng)履行的行為多表現(xiàn)在以下幾個方面：（1）延遲履行。網(wǎng)絡(luò)購物的物流配送緩慢是很普遍的事情，出于某些原因，經(jīng)營者向消費者承諾的交貨日期難以兌現(xiàn)；（2）暇疵履行。網(wǎng)絡(luò)消費者在認(rèn)購商品并發(fā)出貨款后，經(jīng)常出現(xiàn)實際交付商品的種類、數(shù)量、質(zhì)量等與購買時不一致的情況。（3）售后服務(wù)無法保證。網(wǎng)絡(luò)交易的最大特點就是打破了地域的限制，雖然《消費者權(quán)益保護法》規(guī)定了經(jīng)營者承擔(dān)“包修、包換、包退”的義務(wù)，但因為跨地域交易、經(jīng)營者真實身份難以認(rèn)定等因素，消費者很難實現(xiàn)其享受售后服務(wù)的權(quán)利。關(guān)于數(shù)字化商品的退貨問題也成為《消費者權(quán)益保護法》面臨的新的問題。

我國《消費者權(quán)益保護法》對經(jīng)營者的合同履行期限未做規(guī)定，相關(guān)法律法規(guī)中也沒有偏向消費者履行期限的規(guī)則。根據(jù)歐盟20__年10月31日生效的《消費者保護（遠(yuǎn)程銷售）規(guī)則》：“供應(yīng)商必須自消費者向其發(fā)出訂單的30天內(nèi)履行合同。無論出現(xiàn)任何原因，供應(yīng)商未能在規(guī)定期限內(nèi)履行合同，必須盡快通知消費者并返還所涉款項，通知與返還期限在履行期屆滿30天內(nèi)?！痹撘?guī)則同時規(guī)定“消費者有權(quán)在最少7個工作日內(nèi)撤消任何遠(yuǎn)程契約，且不需要給付違約金與說明理由。在撤消契約中，消費者承擔(dān)的費用僅限于返還貨物的直接費用?！蔽覈谖磥淼牧⒎ㄖ?，應(yīng)當(dāng)考慮這兩個規(guī)則，有條件的確定最長履行期限和“猶豫期”。前者可以促使經(jīng)營者及時處理信息，盡快履行合同；后者可以確保消費者“退貨權(quán)”的實現(xiàn)，同時保障經(jīng)營者的合理利益。

（四）網(wǎng)絡(luò)格式合同問題

目前，網(wǎng)絡(luò)消費類合同中普遍采用的是格式合同形式，大多數(shù)交易條款或服務(wù)條款都是經(jīng)營者事先擬定好的，消費者一般只能接受或拒絕。消費者在網(wǎng)絡(luò)交易中經(jīng)常遇到的格式合同是點擊合同（click-warpcontract），即消費者按照網(wǎng)頁的提示，通過雙擊經(jīng)營者網(wǎng)站的“同意”或“接受”按鈕所訂立的網(wǎng)絡(luò)合同。另一種格式合同是瀏覽包裝合同（browse-warpcontract），指經(jīng)營者作為合同的一方在合同中約定，訪問者一旦瀏覽了其網(wǎng)站主頁便于該經(jīng)營者成立了合同。

很多格式合同中包含有免除經(jīng)營者責(zé)任

或加重消費者責(zé)任的條款；如“因網(wǎng)站或網(wǎng)站個別工作人員的過失造成消費者個人資料的丟失或泄露，網(wǎng)站不負(fù)責(zé)任”，“用戶同意保障和維護網(wǎng)站及其他用戶的利益，如因用戶違反有關(guān)法律、法規(guī)或本協(xié)議項下的任何條款而給網(wǎng)站或任何其他第三人造成損失，用戶同意承擔(dān)由此造成的損害賠償責(zé)任”等，這些條款往往很難被消費者所察覺。網(wǎng)絡(luò)格式合同最大的特點是附和性，經(jīng)營者在提供格式條款后，消費者要么全部接受，要么全部拒絕，沒有協(xié)商的余地。經(jīng)營者的格式合同中，存在著減輕、免除自己責(zé)任的條款，這些條款較高的隱藏性令消費者忽略了條款中不公平、不合理的內(nèi)容。我國《合同法》給予了接受格式合同的當(dāng)事人以特殊的保障。

在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，要消除格式合同是不現(xiàn)實的，因為“網(wǎng)絡(luò)具有天然地適用格式合同的條件及優(yōu)勢”。[③]在這種情況下，政府有責(zé)任制定一些規(guī)則，規(guī)范網(wǎng)絡(luò)格式合同訂立的程序及內(nèi)容，以保護消費者的合法權(quán)益：（1）經(jīng)營者對合同訂立程序的合理性具有提示的義務(wù)。網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者經(jīng)常采用設(shè)置方便鏈接，將格式合同隱藏于其他頁面等方式，使消費者無法知道合同的存在。經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)以醒目的標(biāo)識提示消費者合同條款的存在，并在技術(shù)上設(shè)置提示程序，消費者只有閱讀了格式條款后，才能締結(jié)合同。（2）經(jīng)營者對格式條款的合理性具有提示的義務(wù)。在網(wǎng)絡(luò)交易中，消費者往往不會關(guān)注網(wǎng)站的服務(wù)條款，也不會審查格式合同內(nèi)容。且很多網(wǎng)站的服務(wù)條款長達(dá)數(shù)頁甚至數(shù)十頁，制作非常繁雜，要求消費者充分閱讀和理解格式合同內(nèi)容也是不實際的。因此，讓消費者在確認(rèn)之前充分了解合同內(nèi)容就十分重要。訂立合同過程中，經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)提醒消費者知道網(wǎng)站上哪些協(xié)議、聲明、通知是屬于合同條款；應(yīng)當(dāng)以醒目、易懂的形式告知消費者關(guān)鍵條款內(nèi)容。（3）經(jīng)營者對合同內(nèi)容變更的告知義務(wù)。在合同訂立后，存在著經(jīng)營者對合同條款進行變更或修改的情形，經(jīng)營者對其變更或修改的條款內(nèi)容應(yīng)當(dāng)履行告知的義務(wù)。

（五）網(wǎng)絡(luò)支付安全問題

網(wǎng)絡(luò)交易是一種非即時清結(jié)交易，通常由消費者通過信用卡或其他支付手段付款，經(jīng)營者收到貨款后才發(fā)貨或提供服務(wù)，這區(qū)別于生活中即時清結(jié)的消費交易。我國的網(wǎng)絡(luò)消費者開始習(xí)慣網(wǎng)上付款，基于我國金融服務(wù)水平和電子化程度限制，網(wǎng)上支付的安全還難以得到保障。隨著網(wǎng)絡(luò)交易的發(fā)展，網(wǎng)上付款將成為消費者履行支付義務(wù)的最主要方式。網(wǎng)絡(luò)的開放性增加了消費者財產(chǎn)遭受侵害的風(fēng)險，消費者在使用電子貨幣支付貨款時可能承擔(dān)以下風(fēng)險：網(wǎng)上支付信息被廠商或銀行收集后無意或有意泄露給第三者，甚至冒用；[④]不法分子盜竊或非法破解帳號密碼導(dǎo)致電子貨幣被盜、丟失；消費者未經(jīng)授權(quán)使用信用卡造成損失；信用卡欺詐；支付系統(tǒng)被非法入侵或病毒攻擊等。

對于網(wǎng)絡(luò)支付安全，除了采取當(dāng)事人自律規(guī)范、從網(wǎng)絡(luò)技術(shù)上確保交易安全等措施外，更要從法律上明確銀行網(wǎng)絡(luò)、經(jīng)營者的賠償責(zé)任，平衡其與消費者之間的權(quán)利義務(wù)。從目前各國信用卡的法律規(guī)范來看，大都偏重于保護消費者。例如，美國的《Z條例》（RegulationZ）就規(guī)定：“消費者承擔(dān)的責(zé)任有限，對欺詐產(chǎn)生的損失，經(jīng)營者承擔(dān)較大風(fēng)險；對事件的調(diào)查責(zé)任主要由發(fā)卡行和信用卡公司承擔(dān)?！蔽覈谥朴嗠娮迂泿胖Ц断嚓P(guān)法律時，可以借鑒其他國家的法律內(nèi)容，采取對消費者權(quán)益實行重點保護的立法原則。

（六）網(wǎng)絡(luò)消費者隱私權(quán)保護問題

網(wǎng)絡(luò)消費中，大量的私人信息和數(shù)據(jù)等被信息服務(wù)系統(tǒng)收集、儲存、傳輸，消費者的隱私權(quán)不可避免受到威脅，如：網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者為追求利潤和利益使用甚至買賣消費者個人信息；銀行的過錯行為或黑客侵犯導(dǎo)致的個人信用卡信息被盜、丟失；大量垃圾郵件的騷擾等。

目前，我國沒有專門法律對網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)加以保護，而國際社會對網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下隱私權(quán)保護的力度已大大加強。經(jīng)濟合作與發(fā)展組織（OECD）1980年出臺的《隱私保護與個人數(shù)據(jù)資料跨境流通指導(dǎo)原則》、1998年的《全球網(wǎng)絡(luò)隱私保護宣言》，歐盟1995年形成的《個人數(shù)據(jù)保護指令》等，都對個人網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護進行了詳細(xì)的規(guī)定，美國、英國、德國等國家已經(jīng)有了保護公民網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的法案，我國也應(yīng)該盡快把網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護問題納入立法的軌道。立法內(nèi)容應(yīng)當(dāng)考慮以下幾點：（1）規(guī)定經(jīng)營者的義務(wù)。制定隱私保護政策與措施并予以公示，對消費者面臨的隱私風(fēng)險有說明和提示義務(wù)，對所收集的個人信息的合理使用與限制、禁止使用的義務(wù)；（2）收集個人信息行為必須合法。經(jīng)營者必須在法律的規(guī)定范圍內(nèi)，經(jīng)主管部門許可與當(dāng)事人同意后才可以進行收集；（3）個人信息的使用必須安全。經(jīng)營者對其收集的個人信息的使用必須是合法的，且未經(jīng)被收集人許可，不得對其信息進行公開或轉(zhuǎn)讓。（4）規(guī)定侵犯網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的法律責(zé)任。現(xiàn)階段，在實際的操作中對于侵犯網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的行為往往適用傳統(tǒng)隱私權(quán)的保護規(guī)則，僅把網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)視為名譽權(quán)加以保護，這不利于網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的保護和網(wǎng)絡(luò)交易的發(fā)展。（5）制訂對未成年人網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的特殊保護條款。

（七）消費者損害賠償權(quán)難以實現(xiàn)問題

消費者的損害賠償權(quán)，又稱求償權(quán)。實現(xiàn)這種權(quán)利的前提是消費者在進行交易的過程中或使用商品和服務(wù)后，人身或財產(chǎn)遭受了一定的損害。損害賠償權(quán)實際是法律賦予消費者在利益受損時享有的一種救濟權(quán)。

網(wǎng)絡(luò)的特性和相關(guān)法律的缺失使網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者和消費者之間產(chǎn)生大量的糾紛。當(dāng)消費者發(fā)現(xiàn)自己權(quán)益遭受侵害后，因無法得知經(jīng)營者的真實身份或者經(jīng)營者處于其他地區(qū)而無法或不便尋求救濟。而且過高的訴訟成本、舉證的困難性、網(wǎng)絡(luò)交易糾紛的管轄權(quán)與法律適用的不確定也導(dǎo)致消費者容易放棄救濟權(quán)。網(wǎng)絡(luò)與電子商務(wù)的發(fā)展速度越來越快，如何更好的保障網(wǎng)絡(luò)交易的發(fā)展，保護網(wǎng)絡(luò)消費者的合法權(quán)益，保證網(wǎng)絡(luò)消費者在遭受侵權(quán)后迅速、方便的尋求救濟，這成為了立法面臨的新的問題。三、網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下消費者權(quán)益保護體系的構(gòu)建

（一）通過法律規(guī)定網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者的義務(wù)

1．在線信息披露義務(wù)

在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，經(jīng)營者具有強大的優(yōu)勢，交易信息不對稱使消費者經(jīng)常陷入不知情狀態(tài)，處于交易劣勢。經(jīng)合組織1999年12月《OECD關(guān)于電子商務(wù)中消費者保護指南》中明確指出網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)披露的信息內(nèi)容包括三個方面：經(jīng)營者身份信息、商品或服務(wù)信息、交易信息，這可以成為我國立法借鑒的原則。

（1）經(jīng)營者身份信息

我國《消費者權(quán)益保護法》第20條規(guī)定了經(jīng)營者有真實標(biāo)識義務(wù)，這表明公示真實身份是經(jīng)營者的一項義務(wù)。網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者同樣應(yīng)當(dāng)履行披露其真實身份的義務(wù)，這一點在許多國家或國際組織的法規(guī)或章程中得到體現(xiàn)。

我國應(yīng)當(dāng)在立法中明確網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者對其身份的披露義務(wù)，具體披露內(nèi)容至少包含以下信息：經(jīng)營者身份，包括法定名稱和交易名稱；經(jīng)營場所，C2C交易模式中為住所地；經(jīng)營者的有效注冊地和許可證號，C2C交易模式中為有效證件號；經(jīng)營者的法定代表人姓名，C2C交易模式中為個人姓名；有效的聯(lián)系方式；網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供商的審查義務(wù)。

（2）商品或服務(wù)信息

我國《消費者權(quán)益保護法》第8條規(guī)定消費者享有知情權(quán)，第19條規(guī)定經(jīng)營者有真實信息告知義務(wù)。進行網(wǎng)絡(luò)交易，消費者只能通過經(jīng)營者的語言描述、圖片顯示等宣傳廣告訂立合同，消費者無法接觸商品。若經(jīng)營者對商品或服務(wù)信息不完全公開，易導(dǎo)致消費者誤解，甚至遭受欺詐。

考慮到網(wǎng)絡(luò)交易的特點，法律可以強制規(guī)定網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者在銷售商品或提供服務(wù)時必須告知真實信息的義務(wù)，披露的商品或服務(wù)信息內(nèi)容應(yīng)包括以下幾方面：生產(chǎn)者、產(chǎn)地；生產(chǎn)日期、有效期；價格、用途、性能、規(guī)格、等級、主要成份；檢驗合格證明、質(zhì)量證明；使用說明書、售后服務(wù)；可能危及人身或財產(chǎn)安全的商品或服務(wù)，特別加以說明；對于經(jīng)常出現(xiàn)在C2C交易模式中的二手商品，經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)告知購買新品的時間、已經(jīng)使用的時間、外觀完好程度、性能完好程度等事項。

（3）交易條件信息

網(wǎng)絡(luò)交易所有的程序都是網(wǎng)

站經(jīng)營者設(shè)計好的，交易大都屬于非談判交易，交易條件也是由網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者確定，消費者幾乎沒有權(quán)利進行選擇，我國現(xiàn)行法沒有涉及交易條件信息披露問題。

為保障消費者知情權(quán)和公平交易權(quán)，法律應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定經(jīng)營者有義務(wù)披露真實的、完全的交易信息，向消費者提供清晰的、全面的交易條件。如：向消費者收取的或由消費者承擔(dān)的成本項目、服務(wù)條款、交付和支付條款、購買的限制或限度條件（監(jiān)護人許可、地域和時間限制、購買額的限度等）、有效的售后服務(wù)信息、保證和擔(dān)保條款等。

2．不得濫用格式條款的免責(zé)義務(wù)

網(wǎng)絡(luò)格式合同在網(wǎng)絡(luò)消費交易中是必要的，其效力是可以根據(jù)《合同法》、《消費者權(quán)益保護法》來確認(rèn)的，只要其符合法律的規(guī)定，沒有損害消費者合法權(quán)益，格式合同就對雙方當(dāng)事人具有約束力。目前，網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者利用格式合同減輕或免除責(zé)任的現(xiàn)象十分普遍，從法律上應(yīng)當(dāng)對免責(zé)條款進行限定，對維護交易公平和發(fā)展網(wǎng)絡(luò)交易具有重大意義。如：限制無效條款列入合同；限制不合理條款的效力；對于減輕、免除經(jīng)營者責(zé)任或限制消費者權(quán)利的條款應(yīng)當(dāng)采用特別提醒的方式列入合同，否則就是“霸王條款，權(quán)利不平等”。

3．切實履行合同義務(wù)

網(wǎng)絡(luò)消費交易中，經(jīng)營者延遲履行合同、暇疵履行合同、不履行售后服務(wù)義務(wù)的事情常發(fā)生。除了上文中建議法律有條件的規(guī)定最長履行期限和“猶豫期”外，還應(yīng)當(dāng)規(guī)定經(jīng)營者的承諾義務(wù)、保證售后服務(wù)義務(wù)、賠償義務(wù)。當(dāng)然，為了防止消費者對權(quán)利的濫用，可以規(guī)定一些例外情形。

4．保護消費者個人信息義務(wù)

網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者對消費者個人信息的保護，除了前面提到的措施外還可以從一些細(xì)節(jié)上進行規(guī)范，如：經(jīng)營者要保證數(shù)據(jù)的統(tǒng)一性和秘密性；提供的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)必須有技術(shù)保障，以保護消費者信息的安全；告知消費者降低風(fēng)險的技術(shù)措施；對使用消費者個人信息帶來的損害結(jié)果必須負(fù)有賠償責(zé)任；經(jīng)營者擅自轉(zhuǎn)讓消費者個人信息給第三方，造成消費者權(quán)益受到損害，其負(fù)有承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

（二）建立網(wǎng)絡(luò)交易消費爭端解決機制

對消費者權(quán)益的保護除了從立法和制度上給予其事前保障，更應(yīng)當(dāng)保證消費者在爭端發(fā)生后尋求救濟的權(quán)利和途徑。我國《消費者權(quán)益保護法》賦予了消費者在遭受侵權(quán)行為時尋求救濟的權(quán)利，但在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，其救濟途徑卻難以找到。筆者認(rèn)為可以從以下三個方面來構(gòu)筑網(wǎng)絡(luò)交易爭端的解決機制：

1.設(shè)立小額訴訟程序

網(wǎng)絡(luò)交易中，大多數(shù)是小額交易，在合同履行出現(xiàn)問題后，面對訴訟成本、訴訟困難等問題，消費者往往選擇放棄救濟。因此，有效的小額訴訟程序的設(shè)立對于方便公民小額糾紛，特別是保護網(wǎng)絡(luò)消費者利益有著重要意義。

小額訴訟程序的實質(zhì)是為一般民眾提供一種救濟小額權(quán)利的司法形式，其具有立案數(shù)額低、簡易、高效等特點，對小額訴訟程序在審理階段上應(yīng)該和一般訴訟程序有所區(qū)別，例如我國臺灣地區(qū)的小額訴訟程序的審理就有以下特別規(guī)定：可以在夜間或休息日進行；實行一次言辭辯論終結(jié)訴訟；為實現(xiàn)簡速的審理目的，對證據(jù)的調(diào)查有特殊規(guī)定；訴訟中嚴(yán)格限制訴之變更、追加與提起反訴；使用表格化判決；原則上實行一審終審，限制當(dāng)事人上訴。

世界上許多國家都設(shè)立了受理小額訴訟的法庭，如：美國、日本、新加坡、澳大利亞。我國可以借鑒這些國家和臺灣地區(qū)的小額訴訟程序，構(gòu)建一套有中國特色的小額訴訟程序。這不僅能夠解決網(wǎng)絡(luò)糾紛中訴訟管轄權(quán)的問題，也能夠輕松解決消費者跨地域、標(biāo)的小、案情簡單的多種糾紛。

2.建立在線投訴中心

中國工商總局和中國消費者權(quán)益保護協(xié)會可以共同建立一個權(quán)威的在線投訴中心，接受來自全國各地的網(wǎng)絡(luò)消費投訴。在該中心投訴的資料由中心轉(zhuǎn)發(fā)到被投訴的網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者所在地的工商局或消費者權(quán)益保護協(xié)會，由當(dāng)?shù)氐墓ど叹只蛳M者權(quán)益保護協(xié)會對投訴資料進行核查并進行處理；也可以考慮在消費者權(quán)益保護協(xié)會下設(shè)立部門，該部門在收到中心轉(zhuǎn)發(fā)的投訴資料并核查后，代表消費者與經(jīng)營者協(xié)商解決。這使消費者在尋求救濟時不需要考慮地域限制和救濟成本的問題。同時，筆者認(rèn)為消費者對經(jīng)營者所在地有查找的義務(wù)，這樣可以讓中心能快捷、高效地處理來自全國各地投訴信息以保證消費者的合法權(quán)益。

3.建立在線爭端解決機制

在線爭端解決機制ODR是指“涵蓋所有網(wǎng)絡(luò)上由非法庭但公正的第三人，解決企業(yè)與消費者間因電子商務(wù)契約所生爭執(zhí)的所有方式?！彼畲蟪潭壬象w現(xiàn)了當(dāng)事人意思自治。具有糾紛解決方式和適用規(guī)則的靈活性、爭端處理的高效性、糾紛解決的經(jīng)濟性（低費用）等特點。在線調(diào)解和在線仲裁是最常見的ODR。

在線調(diào)解的基本原理同傳統(tǒng)調(diào)解一樣，不同的是調(diào)解的全部過程在網(wǎng)絡(luò)上進行。在線調(diào)解的特點是：（1）更能體現(xiàn)當(dāng)事人的自愿。當(dāng)事人可以自由決定是否采取該種方式，也可以自由決定是否參與到程序中；（2）其程序受法律規(guī)范約束少。在線調(diào)解中，可以通過第三人尋求一種合理的解決方法。（3）第三人為自愿且無利害關(guān)系的第三人。美國OlineADR的調(diào)查程序中，通常是由消費者協(xié)會、商業(yè)協(xié)會或一些中立機構(gòu)來進行調(diào)解。

在線仲裁因受到網(wǎng)絡(luò)技術(shù)對當(dāng)事人舉證等活動的限制，很少適用于網(wǎng)絡(luò)交易糾紛，目前在線仲裁主要解決域名爭議。建立和發(fā)展在線仲裁面臨的問題主要有：（1）證據(jù)提交的問題。網(wǎng)絡(luò)交易中，除了數(shù)據(jù)電文來往外，可能也會出現(xiàn)書面或其他形式的證據(jù)，此時如何向仲裁庭提交證據(jù)成為難題；（2）在線仲裁地的確定問題。由于在線仲裁程序完全是在線進行，故不易對仲裁地作出確認(rèn)，仲裁地的確定對跨國交易產(chǎn)生的糾紛解決有重要影響。（3）仲裁裁決的效力問題。在線仲裁裁決對雙方當(dāng)事人具有多大的法律約束力，是否具有司法執(zhí)行力，這一點尚不明確。

筆者認(rèn)為，為更好的保護網(wǎng)絡(luò)消費者權(quán)益，更快的發(fā)展電子商務(wù)，建立一個具有我國特色的網(wǎng)上爭端解決機制是有必要的，該機制必須由相關(guān)職能部門進行領(lǐng)導(dǎo)和管理（如中國工商管理總局、信息產(chǎn)業(yè)部），相關(guān)的全國性協(xié)會或組織負(fù)責(zé)爭端解決（如中國消費者協(xié)會、中國電子商務(wù)協(xié)會），以確定和保證爭端解決的公正性與權(quán)威性。

（三）其他保護方式

對網(wǎng)絡(luò)消費權(quán)益保護是一項系統(tǒng)的工程，單從立法、司法角度還難以保護，它涉及到政府、行業(yè)、消費者自身等多個層面，甚至涉及到整個社會的信用體制等問題。這要求我們不僅僅從立法、司法角度來探討保障消費者的合法權(quán)益，更要從其他方面來引導(dǎo)消費者合法權(quán)益的實現(xiàn)，這樣才能真正建立起網(wǎng)絡(luò)消費者權(quán)益的保護體系：1.加強行政監(jiān)管。在市場經(jīng)濟不發(fā)達(dá)的階段，政府強有力的監(jiān)管對于減少侵犯消費者權(quán)益事件的發(fā)生有著重要作用。2.實行行業(yè)自律。網(wǎng)絡(luò)交易因其特性導(dǎo)致行業(yè)自律往往比行政手段規(guī)制更具有有效性。因此，有必要充分發(fā)揮行業(yè)自治的力量和作用。3.建立信譽評價機制。網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟有著較高的風(fēng)險與不確定性，建立完善的信用評價體系對于交易糾紛的事前防范、保護消費者合法權(quán)益有著重要意義。政府或法律授權(quán)建立權(quán)威的、中立的信譽評價機構(gòu)，由它建立信譽查詢系統(tǒng)，消費者可以對網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者進行信譽查詢，這對于網(wǎng)絡(luò)交易欺詐、不適當(dāng)履行合同義務(wù)的經(jīng)營者可以起到警誡作用。

總之，構(gòu)建網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下消費者權(quán)益保護體系不是件容易的事情，需要多方面，全方位合作協(xié)調(diào)才行[①]信息不對稱，指市場活動的參與者對市場交易信息的擁有量是不對稱的。導(dǎo)致其的因素有：1、商品或服務(wù)的復(fù)雜性與技術(shù)性。2、交易方式的多樣化和格式化。

[②]ISP,InternetServiceProvider,網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者.ICP,InternetContentProvider,網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容提供者。

[③]高富平主編：《在線交易法律規(guī)則研究報告》，北京

大學(xué)出版社20__年版，第33頁。

[④]如帳號、密碼、身份證號碼等。

參考文獻：

[1]高富平.在線交易法律規(guī)制研究報告[R].北京:北京大學(xué)出版社,20__,4.

[2]張新寶.互聯(lián)網(wǎng)上的侵權(quán)問題研究[M].北京:人民大學(xué)出版社，20__,11.

[3]龐敏英.電子商務(wù)中消費者權(quán)益保護問題研究[J].河北法學(xué),20__,(7).