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內容摘要：民營企業(yè)權益受到侵害的主要表現(xiàn)有：1.民營企業(yè)身份的歧視性國民待遇；2.民營企業(yè)的財產權利得不到保障；3.市場準入權利的不平等待遇。其原因主要有：立法、司法、執(zhí)法方面的原因；民營企業(yè)法律意識淡薄等。目前應采取以下措施：一是憲法保護；二是加強司法保護制度，完善司法程序，加快司法體制改革，健全法律體系；三是加強監(jiān)督，嚴格執(zhí)法；四是整頓和規(guī)范市場經濟秩序。

一、民營企業(yè)權益受到侵害的主要表現(xiàn)

（一）民營企業(yè)身份的歧視性待遇

民營企業(yè)面對的來自方方面面的不平等待遇主要表現(xiàn)在：1.觀念上的不平等。主要指人們在長期計劃經濟條件下形成的對民營企業(yè)的各種偏見，認為民營企業(yè)很難與社會主義制度完全相容，民營企業(yè)不能成為社會主義市場經濟的主要基礎，只能是一種“邊緣性經濟”。2.銀行貸款方面的不平等。民間投資的資金來源主要是自身積累和借貸，甚至有不少來自地下錢莊。目前，民營資本70％是自籌，從國有銀行獲取的貸款不足30％。據(jù)中國人民銀行在2001年下半年對貸款滿足率的調查，企業(yè)反映為68.5％，金融機構反映為81.6％。在不同所有制企業(yè)中，民營企業(yè)反映最低，雖然民營企業(yè)貸款滿足率反映為60.4％，但仍低于平均水平8.1個百分點，屬于最難獲得貸款的群體。3.稅賦和法律方面的不平等。在稅賦方面的不平等主要反映在嚴重的所得稅重復計征，法律方面主要是民營企業(yè)在各類產權和產權關系上缺乏有效的法律保護，往往在事件的仲裁上更多地被歧視，等等。

（二）民營企業(yè)的財產權利得不到保障

目前，盡管我國《憲法》、《民法通則》、《刑法》、《公司法》、《合伙企業(yè)法》、《個人獨資企業(yè)法》和《中小企業(yè)促進法》等重要法律都對我國民營企業(yè)的產權歸屬作出了明確規(guī)定，如《中小企業(yè)促進法》第六條規(guī)定：“國家保護中小企業(yè)及其出資人的合法投資，及因投資取得的合法收益。任何單位和個人不得侵犯中小企業(yè)財產及其合法收益。任何單位不得違反法律、法規(guī)向中小企業(yè)收費和罰款，不得向中小企業(yè)攤派財物。中小企業(yè)對違反上述規(guī)定的行為有權拒絕和有權舉報、控告。”第七條規(guī)定：“行政管理部門應當維護中小企業(yè)的合法權益，保護其依法參與公平競爭與公平交易的權利，不得歧視，不得附加不平等的交易條件。”但是，在民營企業(yè)財產權利的法律保障上仍存在著諸多問題：1.民營企業(yè)資產與個人資產混在一起，與行業(yè)主管部門的產權關系沒理清以及其他諸如民營企業(yè)享受國家優(yōu)惠政策所形成的產權界定問題等；2.我國《憲法》、《民法通則》所列舉的個人財產僅僅限于房屋、儲蓄、生活用品、圖書資料等個人生活資料財產。隨著個人在經濟生活中地位的提高和角色重要性的加強，個人財產范圍不斷擴大，個人對生產資料的占有越來越多，上述法律對保護個人生產資料的條款尚不完善；3.目前《刑法》中規(guī)定了國有企業(yè)工作人員和非國有企業(yè)的工作人員將本單位的財物非法占為己有，國有企業(yè)工作人員以貪污罪論處，最高刑罰可以處死刑；非國有企業(yè)工作人員從事同樣行為，只以侵犯財產罪論處，一般處以5年以下有期徒刑，數(shù)額巨大的才處以5年以上有期徒刑。定罪、量刑明顯不一致；4.為數(shù)不少的“戴紅帽”的企業(yè)或稱“掛靠企業(yè)”為了迎合所有制的需要，明明屬于私人所有，卻偏偏注冊成集體所有制企業(yè)。但是“集體”是指哪一級，法律規(guī)定卻又很不明確。更為嚴重的是，這種集體企業(yè)產權沒有一定的法律規(guī)范，產權的主體、地位、界限、獲取與轉讓的法律程序、法律形式及法律保護手段都沒有明確的法律規(guī)定，不是作為一種法律規(guī)定在操作，而僅僅是作為一種政策規(guī)定在運行。

(三)市場準入權利的不平等待遇

市場準入包括四個方面：第一是政府補貼要取消；第二是減少行政許可；第三是配套條件要公平；第四就是價格。因此，市場準入權利，就是要保障上述四個方面的公平，維護公平競爭的市場環(huán)境。但是，目前在一些壟斷和半壟斷行業(yè)，如電力、鐵路、公路、民航、通信和市政設施等方面，民營企業(yè)難以進入；有些非戰(zhàn)略性、非關系國家安全的領域，民營企業(yè)也很難投資其中；有些行業(yè)，即使允許民間投資進入，但投資比例、投資形式受到許多限制。如在民營企業(yè)比較發(fā)達和開放程度較高的廣東省，即便是一些已經允許外商投資進入的產業(yè)領域，民間投資也很難進入。在廣東東莞當?shù)氐?0個行業(yè)中，允許外商進入的有62個，占75％，而允許民營企業(yè)進入的只有42個，剛剛超過50％。2002年底，武漢市隨機抽選50戶民營企業(yè)進行的問卷調查表明，有62％的企業(yè)希望實行公平的稅費政策；58％的企業(yè)認為“競爭環(huán)境有失公平”。如在土地審批方面，對民營企業(yè)用地的審批程序和面積限制嚴于國企和外企。在政府補貼方面，一些優(yōu)惠政策將民營企業(yè)排除在外，如國有企業(yè)享受技改貼息，國有企業(yè)用技術開發(fā)費、技改投資購買國產設備抵扣所得稅的政策優(yōu)惠，民營企業(yè)就不能享受，同時，對外資企業(yè)實行的許多優(yōu)惠政策，民營企業(yè)也享受不到。

二、造成民營企業(yè)合法權益得不到有效維護和保障的原因

（一）立法方面的原因

在立法方面，目前我國對公、私財產的法律規(guī)定是有所區(qū)別的，體現(xiàn)在相關法律文件中，不僅對民營企業(yè)和私有財產的保護方面存在一些不合理的規(guī)定，甚至個體業(yè)主與外國投資者同屬私人財產所有者，在保護上也是有差別的，而且對民營企業(yè)的權利和義務的規(guī)定也存在不對稱，這既不符合市場經濟的要求，也阻礙了民營企業(yè)的發(fā)展。

法治國家中，權力和責任的對稱、權利和義務的對稱是保障社會公平性非常重要的法律原則。政府部門要求有什么樣的權力，就要承擔什么樣的責任，政府部門要求法律的相對人承擔什么樣的義務，那么同樣地要明確給予他什么樣的權利。實際上，在事關民營企業(yè)的法律問題上，目前行政性法規(guī)居多，體現(xiàn)平等自愿、等價有償和誠實信用等市場經濟原則的法規(guī)較少，立法滯后，而且不乏不公平之處。由于義務本位的指導思想，立法上對民營企業(yè)應盡的義務規(guī)定的多，而對其應享受的權利規(guī)定的少，形成權利與義務不對稱。在體系上，尚未形成種類齊全、層次分明、結構嚴謹?shù)默F(xiàn)代法律體系。

（二）司法、執(zhí)法方面的原因

對民營企業(yè)“依權監(jiān)管”的格局依然普遍存在，司法機關的“地方化”和“行政化”已經嚴重影響到了民營企業(yè)權益的保護問題。許多民營企業(yè)感到與國有企業(yè)打官司費力耗時，而且勝訴的可能性很小，尤其是到外地打官司。因而，司法機關在處理民營企業(yè)問題上就顯得力不從心，有時司法權力處于行政權力的附屬地位。當民營企業(yè)的權益受到行政機關的侵害，司法機關行使司法權力時，在行政權力和地方保護主義之下，往往缺乏有效的法律和制度保障。司法制度的不完善、不健全，加之司法裁量權的濫用，使得民營企業(yè)受侵害的權益失去了最后的法律救濟機會。而且，由于司法部門的原因，在漫長的司法實踐中，憲法不能作為仲裁案件的直接依據(jù)，憲法上的權利只有外化為法律上的權利后才能真正成為公民的實在利益。盡管2001年8月13日最高人民法院的一則司法解釋，已經徹底解開了這一沉重枷鎖，但各級司法機關依據(jù)憲法上的規(guī)定來保護人們的合法權益的氛圍尚未形成。

使民營企業(yè)權益得不到實際上的保障的另外一個重要原因是執(zhí)法方面的因素。在執(zhí)法過程中，某些執(zhí)法者不是根據(jù)法律規(guī)定而是根據(jù)對自己有利的理解來執(zhí)行法律，有的利用法律的漏洞，對法律進行曲解，進行對自己有利的歪曲，進行亂罰款、亂攤派、亂收費。更有甚者，有的執(zhí)法者完全無視法律的存在，裸地踐踏法律，進行敲詐勒索、索賄受賄。

（三）民營企業(yè)法律意識淡薄

首先,民營企業(yè)缺乏自我保護的法律意識。我國法律的政策性工具品質，長期以來已經使得民營企業(yè)產生了對政策的依賴心理和對法律權威的不恰當理解，大多數(shù)民營企業(yè)認為法律是統(tǒng)治的工具而不是維權的武器，因此對法律持懷疑和觀望態(tài)度。當其權益受到侵犯時，“他們更愿意上訪而不愿意訴訟，更愿意找黨委和政府而不愿意找法院，更愿意找媒體曝光，而不愿意找律師咨詢”。這種心理誤區(qū)的存在，導致民營企業(yè)不能正確運用法律武器來維護自己的權利。而且，民營企業(yè)也缺乏真正屬于自己的保護其自身合法權益的自我保護組織。

其次，民營企業(yè)中的相當一部分企業(yè)法律意識淡薄，缺乏信用，主要包括：1.政策性信用問題；2.市場性信用問題；3.公益性信用問題；4.自我性信用問題。民營企業(yè)存在的信用問題，對民營企業(yè)的內在保護和外在保護產生了很大的牽制作用，嚴重影響了民營企業(yè)的健康、穩(wěn)定、快速發(fā)展。

三、保護民營企業(yè)權益的法律措施

（一）憲法保護

衡量一個國家公民的權利體系是否完備，固然要看一看它的成文法律，但更重要的是要看一看它的憲法是否全面地保護公民的基本權益。財產權是法律的核心，各國憲法都把財產權利作為其的基石之一，我國在憲法上確立私有財產權的保護，刻不容緩。憲法應對任何主體的財產權利給予平等的對待,公共財產神圣不可侵犯,私人財產特別是民營企業(yè)的財產同樣是神圣不可侵犯的,應受到憲法的同等保護。要明確財產權是公民的基本權利,公民的合法的私有財產不受侵犯，依法保護公民的私有財產權和繼承權。同時增加保護企業(yè)、社會團體法人等組織財產權的條款。在憲法作出修改后,應根據(jù)有關規(guī)定對我國現(xiàn)行法律的相應條款作進一步修改,清理和修訂限制民營企業(yè)發(fā)展的法律法規(guī)和政策，消除體制。產權是所有制的核心和主要內容，包括物權、債權、股權和知識產權等各類財產權。要建立歸屬清晰、權責明確、保護嚴格、流轉順暢的現(xiàn)代產權制度，并在今后出臺的民法和物權法等法律中予以體現(xiàn)。在憲法中還應明確對企業(yè)等組織及個人的財產是否國有化和征收,國家為了公共利益的需要，可以依照法律規(guī)定對土地實行征收或者征用，并給予補償?shù)葍热?。例如美國憲法修正案第五條規(guī)定的法律精神值得我們借鑒。該條款規(guī)定如下：“任何人不得因同一犯罪行為而兩次遭受生命或身體的危害；不得在任何刑事案件中被迫自證其罪；不經正當法律程序，不得被剝奪生命、自由或財產；不給予公平賠償，私有財產不得充作公用?！?。該條款貫徹了兩條有借鑒價值的原則：一是法治的原則。公民的一切權利包括財產權，非經正當法律程序，任何機構與個人包括國家機關不得隨意予以侵犯和剝奪。這里特別強調了程序正義對實質正義的保障；二是公平的原則。憲法修正案這個涉財條款在美國通常被叫作“充公條款”，如果必須將私有財產充作公用，政府必須給予事主公平的賠償。

（二）加強司法保護制度，完善司法程序，加快司法體制改革，健全法律體系

首先，要制定由不同類別、不同層次、結構合理有序、既有一定分工又互相協(xié)調統(tǒng)一的民營企業(yè)法律體系。在制度上使民營企業(yè)充分享有公共事務信息知情權，經濟利益表達權，政治民主參與權等。在此基礎上，還必須完善司法程序。在當前，一方面要樹立司法權威，改變司法的從屬地位以追求公平、正義為司法的核心和宗旨；另一方面，要健全法制，保證程序公正，在行動上而不是在理論上，在司法的實際操作中而不是在原則的規(guī)定上，切實保護民營企業(yè)的權益，給民營企業(yè)以權利救濟的司法保護屏障。

其次，當國家的法律中出現(xiàn)了明顯的侵害民營企業(yè)權益的規(guī)定時，我們應通過憲法比較認定這一法律規(guī)范無效。目前，由于我國還沒有憲法爭端審查機制，無論是法院還是其他部門在遇到這一問題都會無從下手?，F(xiàn)在提出的“憲法司法化”命題，也僅僅是引起了人們廣泛的注意，遠沒有達到設計出合理的爭端解決機制的程度。當法律與法律之間、法律與行政法規(guī)之間、行政法規(guī)與地方法規(guī)之間、地方法規(guī)與部門規(guī)章之間出現(xiàn)矛盾時，雖然我國《立法法》為解決上述糾紛提供了依據(jù)，我們可利用現(xiàn)有的法律爭端解決機制化解矛盾，但是當不同層級的法都背離了憲法的宗旨，違背了憲法關于保護民營企業(yè)的規(guī)定時，我們就應依照憲法精神認定這一法律規(guī)范無效，并對所有的法進行必要的修改。

（三）加強監(jiān)督，嚴格執(zhí)法

鑒于目前在民營企業(yè)問題上普遍存在重人治輕法治、重政策輕法律的錯誤傾向，因此，“管理者必須得到管理”。在現(xiàn)階段，我們必須盡快制定監(jiān)督法，對行政執(zhí)法的監(jiān)督實現(xiàn)硬化規(guī)定，消除立法空白，明確監(jiān)督主體的職責和權限，從而消除行政執(zhí)法的死角。與此同時，切實貫徹《憲法》、《民法通則》、和《中小企業(yè)促進法》，加大執(zhí)法力度，解決民營企業(yè)負擔過重問題。尤其重要的是，要建立嚴格而科學的執(zhí)法監(jiān)督機制，保證做到有法必依，執(zhí)法必嚴，違法必究。應該盡快全面實行費改稅政策，明確約束政府行為，真正做到切實保障民營企業(yè)經濟上的物質利益和政治上的民利，避免侵犯民營企業(yè)的合法權益現(xiàn)象發(fā)生。

（四）整頓和規(guī)范市場經濟秩序

整頓和規(guī)范市場經濟秩序，一是要堅持不懈地打擊制售假冒偽劣產品、偷稅、騙稅、騙匯、走私等違法活動，查處行政機關、事業(yè)單位、壟斷性行業(yè)和公用企業(yè)妨害公平競爭的行為，打破部門、行業(yè)壟斷和地區(qū)封鎖，盡快建立和完善全國統(tǒng)一、公平競爭、規(guī)范有序的市場體系；二是要繼續(xù)推進行政管理體制改革，進一步實行政企分開，切實轉變行政職能，減少行政性審批，政府部門要切實履行制定市場規(guī)則、監(jiān)督市場運行、維護市場秩序的重要職責；三是要建立健全信用體系，工商、稅務、公安、法院等部門應建立失信約束機制，任何企業(yè)和個人的違法違紀行為，都應記錄在案，形成“黑名單”，有關信息要在網上公布，使社會公眾能及時查詢。通過建立企業(yè)經濟檔案制度和個人信用體系，相應減少商業(yè)欺詐、惡意拖欠及逃廢債務等不法行為的發(fā)生，使違法者為自己的不法行為付出極大的代價。

參考文獻

〔1〕《馬克思恩格斯選集》第2版第2卷，第510～511頁。

〔2〕亞里士多德：《政治學》，第138～192頁。

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【關鍵詞】召回；企業(yè)信譽；成本；動態(tài)博弈

一、理論介紹

為了保護消費者合法利益，我國建立了產品召回制度。因為召回有高額的成本，企業(yè)不愿意主動實行產品召回。而隨著消費者要求企業(yè)及時召回有缺陷產品的意愿卻日漸強烈。這就涉及到了企業(yè)和消費者的一個博弈過程。博弈論是研究一些個人、一些團隊或組織面對特定的環(huán)境條件，在一定的規(guī)則制約下，依靠所擁有的信息，同時或先后，一次或多次，從各自允許選擇的策略進行選擇并加以行動，并從中各自取得相應結果或支付的過程的理論。動態(tài)博弈是指博弈的規(guī)則是有多階段、有先后順序的。本文將利用動態(tài)博弈理論，分析在產品召回過程中企業(yè)和消費者之間的利益關系，并提出相應的對策。

二、博弈模型構建

當企業(yè)不選擇主動召回時，消費者可以通過法律等手段申請強制召回。論文提出如下假設：（1）企業(yè)和消費者都理性地追求自身利益的最大化；（2）企業(yè)主動召回信譽會增加；（3）企業(yè)不主動召回要承擔信譽損失；（4）訴訟所有的成本全部由失敗的一方承擔；（5）訴訟成功的概率φ；（6）訴訟成功消費者還有額外的賠償。根據(jù)假設，我們設定博弈過程中企業(yè)和消費的損益情況，如表1：

表1 博弈過程中的參數(shù)設定

為了簡化模型，本文根據(jù)成本、賠償、收益的實際情況，作出如下合理的假設：（1）產品維修成本為S1，訴訟成本為S2，消費者申請的額外賠償為S3；（2）T1=C2=Q2=C3=Q3=T4=0；（3）S1=C1=Q1=T2；（4）T3=-（S1+S2）；（5）C4=-（S1+S2+S3）；（6）Q4=S1+S3；（7）企業(yè)各種情況下的信譽關系如下：W4=4W3=4W2=2W1=4W。根據(jù)進一步的假設，可以得到修正后的參數(shù)設定，見表2：

三、博弈均衡分析

按照逆向歸納法，首先考慮最下面的子博弈。當企業(yè)不主動召回，且消費者選擇申請訴訟時，消費者的期望收益：V3=φ（S1+S3） -（1-φ）（S1+S2）（1）。企業(yè)的期望收益： U3 =-φ（S1+S2+S3+4W）-（1-φ）W（2）。

如果消費者選擇不申請，則消費者的期望收益為：V2=-S1（3）；企業(yè)收益為： U2 =-W（4）。因此，如果消費者要選擇V3，則應當滿足： V3>V2 （5）。由（1），（3），（5）可得，臨界條件：φ> （6）。所以當（6）式被滿足時，消費者的期望收益為（1）式，此時企業(yè)的期望收益為（2）式；否則，消費者的期望收益為-S1，企業(yè)的期望收益為-2W。根據(jù)上面分析可得：p=P（φ>■），即p為滿足（6）式的概率，所以綜合起來，當企業(yè)不主動召回時，消費者的期望收益為V’=（pV3+（1-p）V2），企業(yè)的期望收益為U’=（pU3+（1-p）U2）。再回到第一個博弈，當企業(yè)主動召回時，企業(yè)收益為：U1=2W-S1 （7）；消費者收益為： V1=S1（8）；如果企業(yè)選擇主動召回，則應滿足： U1≥U′ （9）；此時是一個均衡點。

四、結論

根據(jù)上面的分析，如果很看重自身的信譽，企業(yè)會傾向于主動召回的。為了保護消費者利益，政府應該通過企業(yè)征信體系等措施讓企業(yè)更加注重企業(yè)信譽，降低消費者訴訟的成本，讓消費者通過法律手段來維護自己的合法權益。

參 考 文 獻

[1]劉昱洋，李.產品召回制度及企業(yè)應對措施研究[J].企業(yè)活力.2006（1）：16～17

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論文摘要 分析了互聯(lián)網環(huán)境中占主導地位的分別為行業(yè)自律模式和法律規(guī)制模式的利弊，提倡運用綜合的法律手段調整互聯(lián)網引起的各種社會關系。

論文關鍵詞網絡隱私 法律 保護

一、隱私與網絡隱私權

隱私是一種與公共利益、群體利益無關，當事人不愿他人知道或他人不便知道的信息，當事人不愿他人干涉或他人不便干涉的個人私事，以及當事人不愿他人侵入或讓人不便侵入的個人領域。2009年，《中華人民共和國侵權責任法》頒布，在第二條明確規(guī)定公民的民事權利包括隱私權。這意味著我國法律已將其納為人格權的一種，成為現(xiàn)今社會中每個人都無條件享有的權利。

而作為二十世紀最偉大的發(fā)明之一，網絡在打破了阻礙人類發(fā)展的時間以及空間的界限，給人類的交往帶來便利的同時，使得束縛人類交流的時間、空間因素的影響逐漸減小，傳統(tǒng)隱私權所賴以存在的屏障也在很大程度上失去意義，正如美國學者A.斯皮內洛所言我們已經生活在一個透明的社會里、社會中每個人擁有的個人隱私正在消失。在這種情況下，網絡隱私權的說法應運而生。

網絡隱私權與隱私權有異曲同工之處，指的是自然人在網絡中享有的私人生活安寧和私人信息依法受到保護，不被他人非法侵犯、知悉、收集、復制、利用和公開的一種人格權;也指禁止在網上泄露某些個人相關的敏感信息，包括事實、圖像以及誹謗的意見。筆者認為，這個定義基本涵蓋了網絡隱私權的概念，包括內涵與外延，本文即以此展開闡述。

二、國外對于網絡隱私的保護方法辨析

從世界各國對網絡隱私權的保護制度來看，占主導地位的分別為行業(yè)自律模式和法律規(guī)制模式。下面筆者將對于這兩種模式的概念，特點，利弊分而述之。

(一)行業(yè)自律模式

網絡中的行業(yè)自律指的是由網絡業(yè)者(從事網絡服務和提供網絡產品的主體)制定的與之相關的標準規(guī)范，用來表明它們在網絡隱私上的立場、態(tài)度和具體的保護措施，通過這些行為規(guī)范或標準來約束網絡業(yè)者的行為，從而實現(xiàn)對網絡用戶個人隱私的保護。

這種模式最大優(yōu)勢為互聯(lián)網和電子商務的發(fā)展提供了一個比較寬松的環(huán)境;其次，它避免了傳統(tǒng)法律過于僵化，只具有穩(wěn)定性而缺乏自由裁量空間的弊病，更加適應網絡發(fā)展的需要，制定出高于法律規(guī)范的保護水平，更好地為社會和網絡發(fā)展服務。

但由其特性所限，也導致此種模式缺乏有力的執(zhí)行措施和保障手段，即無國家強制力作為基本的支撐手段，其公信力以及公示力都較法律大打折扣;另外，行業(yè)自律僅僅局限那些加入了該計劃的團體或個人，而對沒有加入此種計劃的團體或個人來說，無任何約束和規(guī)范作用，因此，其實施范圍又較法律規(guī)制要小很多;另外，行業(yè)自律模式成立的前提在于假設網絡隱私權保護所追求的所有價值，都可以通過市場機制解決，然而，這卻忽視了網絡隱私權作為一項基本人權的意義。

(二)法律規(guī)制模式

較之網絡自律模式，法律規(guī)制模式更注重于保護公民網絡隱私權。這種模式通過法律手段對個人數(shù)據(jù)進行保護，給數(shù)據(jù)的收集，儲存，處理，傳輸和使用從立法、執(zhí)法、守法到監(jiān)督建立一套完整的行業(yè)規(guī)范，從而有效地遏制數(shù)據(jù)庫的使用者越權存取個人隱私數(shù)據(jù)的違法行為，為信息過渡提供良好的環(huán)境，在信息管理中實現(xiàn)有法可依，有法必依，執(zhí)法必嚴，違法必究這一法治的根本要求。

當然，法律規(guī)制模式也有很多需要改進的地方，首先，法律具有滯后性，眾所周知，社會是不斷發(fā)展與變化的。社會生活的復雜性決定了法律不可能窮盡社會生活的各個方面，因此法律的相對滯后性是必然的。因此法律界有一句名言法律從制定之日起就已經過時，而這與網絡發(fā)展的一日千里形成了鮮明的對比;其次，法律具有極強的僵化性，采用高標準法律規(guī)范，雖然可以達到保護個人網絡隱私權的目的，但這種做法增加了以網絡服務商為代表的整個信息產業(yè)的成本，可能會損害信息產業(yè)的利益并阻礙網絡經濟和電子商務的發(fā)展。

上述分析我們可以看出，兩種保護模式各有利弊，故我們應該理性地看待這兩種保護模式，做到取其精華，去其糟粕，將二者的優(yōu)點吸收為我國所用，營造一個完善的法律保護環(huán)境。

三、我國目前網絡隱私權的保護現(xiàn)狀以及對我國保護模式的構想

隨著近些年來，我國互聯(lián)網及電子商務事業(yè)的發(fā)展和公民維權意識的提高，網絡隱私權越來越受到人們的關注。相對于我國網絡應用的飛速發(fā)展，侵權事件頻繁發(fā)生，沒有形成有規(guī)模的行業(yè)自律組織，立法也嚴重滯后，在《侵權責任法》頒布之前的時間里，網絡隱私權的規(guī)定只是散見于一些部門法中，例如，《互聯(lián)網電子公告服務管理規(guī)定》第12條規(guī)定：電子公告服務提供者應當對上網用戶的個人信息保密，未經上網用戶同意不得向他人泄露，但法律另有規(guī)定的除外。由此可見，立法目的在于規(guī)范整個計算機行業(yè)的管理，是粗線條的籠統(tǒng)概括式規(guī)定，并沒有特別針對隱私權的保護。而且只是規(guī)定了不得怎么樣，卻沒有相應的救濟方法和救濟程度，一旦發(fā)生網絡隱私侵權，其隱私權內容范疇的界定，以及規(guī)則原則，侵權責任都是沒有法律依據(jù)的。

筆者認為，要做到全面保護網絡隱私權，僅僅做到這些還遠遠不夠，對于網絡隱私權的法律保護，應做到如下幾點：

(一)制定除《侵權責任法》之外的其他關于保護網絡隱私權的法律法規(guī)

作為民法典的重要組成部分，《侵權責任法》將于2010年7月1日起實施。正如上述中所提到的，這部法律中正式確認了隱私權屬于公民人格權的一種，并且涉及到了網絡隱私權的保護規(guī)范。但是，只有這一步規(guī)范性法律是遠遠不夠的，在出臺原則性的基本法律之后，相應的法規(guī)規(guī)章也應該相繼出臺來具體規(guī)范我國網絡現(xiàn)狀。

(二)行業(yè)自律模式與法律規(guī)制模式相結合，推進技術保護措施在網絡中的應用

由前文可知，行業(yè)自律模式和法律規(guī)制的模式對隱私權保護的側重點不一樣，前者在于保護網絡隱私權，增加人們從事電子商務的信心以促進互聯(lián)網產業(yè)的持續(xù)發(fā)展;后者注重保護個人隱私、遏制網絡中的侵權行為。本文建議采用行業(yè)自律模式與法律規(guī)制模式相結合的模式，推進技術保護在網絡使用者中的應用。

第一，起草統(tǒng)一個人隱私權保護的《個人信息保護法》，在敏感領域實施專門的立法。

第二，加強對公民隱私權保護意識的培養(yǎng)。通過強調網絡服務網絡業(yè)者的責任和對用戶個人自我保護意識的培養(yǎng)，平時加強對相關法律知識的學習，以增強個人隱私保護的意識。

篇4

論文關鍵詞:國際貿易拖欠信用風險管理機制

論文摘要:近年來隨著我國外貿出口的進一步加快發(fā)展,我國企業(yè)被外方拖欠貨款的問題日益凸顯。我國外貿企業(yè)客戶信用風險管理上的欠缺造成的債務拖欠等問題已成為外貿企業(yè)發(fā)展的瓶頸。文章首先對我國外貿企業(yè)貨款拖欠問題的現(xiàn)象進行客觀分析,然后剖析其深層次成因,進而從新的視角為我國外貿企業(yè)解決該問題提出建議。

近年來隨著我國對外貿易的迅速發(fā)展，出現(xiàn)的經濟糾紛也有所增加。其中國際貿易拖欠，即在對外貿易中應收款不能及時安全收回，大量外匯滯留損失在外，成為困擾我國眾多外貿企業(yè)的一大難題。而且隨著人民幣的升值，這一難題造成的損失也在擴大。支付結算是進出口貿易業(yè)務鏈上最關鍵的一環(huán)。伴隨著科技的發(fā)展,支付結算工具日漸增多,這給貿易雙方帶來了周轉與交易的便利,但由于商業(yè)信用與銀行信用風險的存在,其中也潛伏了風險。以托收方式為例,若買方違約,拒絕贖單,賣方便無法收回貨款。

一、造成我國出口貨款被外方拖欠的原因

從國外統(tǒng)計數(shù)據(jù)上我們可以分析一下造成我國出口貨款被外方拖欠的原因：

1.從國際貿易拖欠案起因結構看,我國對外貿易客戶信用風險的直接起因以惡意欺詐為主。具體結構為:有意欺詐的拖欠款占60%;產品質量、數(shù)量或交貨期有爭議的占25%;屬于我方外貿企業(yè)交易嚴重失當及管理失誤的占15%;交易人員私下默契臺底交易占2.5%;其他性質占2.5%。我國對外貿易的過半貨款拖欠是由客戶的惡意欺詐引起,而非人們通常理解的主要是由諸如產品質量或貨期等貿易糾紛引起。

2.從國際貿易拖欠案件所涉及的海外公司看：（1）海外華人公司（包括我國港、澳、臺公司）占50％；（2）不良外籍公司占20％；（3）純?yōu)樨浳镉袪幾h的公司占20％；（4）駐外機構占5％；（5）其他占5％。

3.從外貿企業(yè)性質結構看,我國對外貿易客戶信用風險導致的國際拖欠所涉及的企業(yè)以國內的全資中資企業(yè)為主體。具體結構為:80%來自國內的企業(yè),其中的50%為國有外貿企業(yè),30%為私營外貿企業(yè);另外20%來自三資企業(yè)。

4.從客戶新舊特征看,過半數(shù)的國際貨款拖欠由老客戶造成。而非人們通常理解的國際貨款拖欠主要由資信不良的新客戶造成。

二、外貿業(yè)務中普遍存在的問題

幾年來人們經過對幾十起不同類型國際貿易拖欠案件進行調查，發(fā)現(xiàn)在外貿業(yè)務中普遍存在以下問題：

1.不重視對外商資信調查。資信調查是我國外貿公司對外成交不應缺少的一個環(huán)節(jié)，外商資信狀況直接關系到外貿公司能否嚴格履行合同，安全收匯、收貨。有些外貿公司在進出口貿易中，對外商既不做資信調查，又輕率采用對出口方具有極大風險的付款方式（D／A、T／T），給國外一些不法商人欺詐行騙造成可乘之機。在對外貿易中，即使多年合作的老客戶資信情況和經營狀況也并非一成不變。當老客戶付款出現(xiàn)異常時，如果缺乏警覺，不及時進行資信調查，了解其目前營運狀況，便會喪失避免風險的機會。

2.貨物質量有問題，履約不嚴肅。出口中不按時交貨，貨物品質、數(shù)量、規(guī)格與合同不符，導致外方索賠現(xiàn)象時有發(fā)生。

3.合同條款有紕漏，業(yè)務操作不規(guī)范。有些合同貨物品質規(guī)格不具體，違約責任不明確，支付條款不對等，出現(xiàn)爭議難以解決。在信用證條件下的交易中，由于不嚴格審證，操作不慎，出現(xiàn)單證不符，遭對方拒付貨款的不乏其例。

4.不重視運用法律手段保護自己的正當權益。在對外貿易中“重關系，輕索賠”是十分普遍的現(xiàn)象，寧可國家利益受損失，也不愿或不善于拆諸法律，有的公司選擇國外不良討債公司追款，反受其害。

從上述現(xiàn)象和存在的客觀問題進行深層次的分析，可以得出以下結論，國際貿易拖欠的形成，既有國外原因又有國內原因。就國外原因而言，海外一些不良公司利用我國開放之際，積極擴大對外貿易，但相應的法律體系尚不健全，外貿公司業(yè)務人員與管理者還未完全熟悉國際操作規(guī)范，又有急于求成的心態(tài)，用人情或小恩小惠等方式，將我外貿公司僅有的一些原始警戒攻破，或在合同條款和操作方法上設下圈套，為今后拖欠制造理由。據(jù)有關部門統(tǒng)計，我國企業(yè)逾期未收匯屬于國外方面諸多原因中，進口商信譽差和我駐外機構有意拖欠約占50％的比重。另外，造成我國外貿企業(yè)風險損失的原因除了企業(yè)主體信用管理觀念的嚴重缺乏外,來自企業(yè)產權制度的影響也是至關重要的。

三、我國外貿企業(yè)客戶信用風險的成因

具體來說,我國外貿企業(yè)客戶信用風險成因主要體現(xiàn)在以下幾個方面:

1.外貿公司體制與現(xiàn)代化的國際經貿發(fā)展要求不適應。我國外貿公司并不是真正意義上的公司制，雖經轉換經營機制，擴大自，但在經營、企業(yè)管理、財務制度等方面沒有建立一套健全的制度，對業(yè)務人員和業(yè)務活動缺少必要的監(jiān)督和制約，因此既不能及時發(fā)現(xiàn)問題，又不能妥善解決問題。外貿企業(yè)產權不明晰，使得很多國有外貿企業(yè)管理者為了應付上級主管部門業(yè)績考核,不顧企業(yè)長遠利益,盲目賒銷;有的企業(yè)迫于市場競爭壓力,單純追求銷售額增長,盲目打價格戰(zhàn)。這些行為導致了企業(yè)應收賬款上升,銷售費用上升、負債增加,呆賬壞賬增加,效益下降,偏離了最終利潤這一企業(yè)最主要的目標。強化企業(yè)信用管理,就是要在銷售收入增長和風險控制這兩個目標之間尋求協(xié)調一致,保證最終利潤這一根本目標的實現(xiàn)。

2.相關部門缺乏信用風險管理意識，由于從政府到企業(yè)信用風險管理意識都比較淡漠,對信用管理工作重視不夠,導致政府對企業(yè)缺乏政策引導和有效支持;有的企業(yè)雖然感到信用風險管理需要,但苦于所知不多無從下手,且成本較高,在本來利潤率不高的情況下不愿為此支付費用,進而產生畏難情緒,甚至干脆漠視不管。目前中國出口企業(yè)的壞賬率超過5%,而發(fā)達國家企業(yè)卻只有0.25%至0.5%的水平,國際平均水平也只在1%左右。中國企業(yè)出口中遇到的很多困難,一開始并不是對方存心拖欠,而是中國企業(yè)自己出現(xiàn)制度和管理失誤。

3.企業(yè)內部職責不明確，在我國外貿企業(yè)現(xiàn)有的管理職能中,應收賬款的管理職能基本上是由銷售部和財務部這兩個部門承擔的。然而在實踐中這兩個部門卻常常職責分工不清,不能形成協(xié)調與制約機制,容易造成外貿企業(yè)在客戶開發(fā)、信用評估、合約簽訂、資金安排、組織貨源、品質監(jiān)督、租船訂艙、制單結匯等諸多貿易環(huán)節(jié)出現(xiàn)決策失誤并導致信用損失。外貿企業(yè)內部職責不明確已成為企業(yè)賬款拖欠趨勢得不到有效抑制的根本原因。

4.一些公司管理水平低和業(yè)務人員素質差是造成國際貿易拖欠的直接原因。近年來，過分強調國際市場開拓，忽略了國際市場的復雜性和對風險的防范；過分強調開拓面和追求成交額，放松了對國際拖欠的管理。對外商進行資信調查在我國外貿公司中沒有制度化，業(yè)務過程中隨意性大，在調查的案件中，我外貿易公司以D/P或D/A成交的占50％，以T/T、銀行轉賬形式成交的占25％。

5.對外貿企業(yè)運作中的行為規(guī)范管理不嚴格。有些外貿公司以承包、放權為名，實際是放任自流，致使內外串通、損公肥私、的事件屢禁不止。

6.法律意識淡薄。一些企業(yè)負責人和業(yè)務人員習慣于用行政手段處理問題，不敢于、不善于動用法律手段解決對外貿易中的問題。有的公司在明顯是外方違約或欺詐，使公司遭受重大損失的情況下，也不采取有效的法律措施。

7.國有資產自我保護機制不健全。在財務和考績制度上不能及時反映企業(yè)逾期未收匯的狀況，對造成損失的直接責任者也無相應的懲治措施。主管部門不了解國際拖欠的問題，因而無法設立預警線，難以制定行之有效的監(jiān)管措施。

8.信用管理方法落后。目前我國外貿企業(yè)業(yè)務人員信用風險防范意識薄弱,信用風險防范手段單一,沒能掌握或運用現(xiàn)代先進的信用管理技術和方法。對客戶的信用風險缺少評估和預測,交易中往往是憑主觀判斷做決策,缺少科學的決策依據(jù)。在銷售業(yè)務管理上,由于缺少信用額度控制,在一定程度上給企業(yè)銷售人員違規(guī)經營、違章操作,甚至與客戶勾結留下可乘之機。在賬款回收工作上更是缺少專業(yè)化的方法。

由于經營和管理體制上存在缺陷，國際貿易拖欠問題不斷發(fā)生，被拖欠的企業(yè)不愿意將事情暴露，所以問題難及早發(fā)現(xiàn)，形成一個逃避監(jiān)管的死角。如不及早研究和解決國際拖欠問題，必然會給國家造成重大損失。

四、避免和解決國際拖欠問題的對策

要從根本上解決問題，只有在建立現(xiàn)代企業(yè)制度改革中，深化我國外貿體制改革，加快外貿企業(yè)建立現(xiàn)代企業(yè)制度的步伐，使外貿企業(yè)的管理機制和運行機制得到徹底改善。對此，應完善制度，強化管理，制定防范措施，最大限度地避免國際拖欠案件的發(fā)生，并逐步建立起國際貿易風險的預防、監(jiān)控、治理機制。

1.提高外貿業(yè)務人員素質是當務之急。有關部門應加強對國際貿易風險的研究，外貿企業(yè)要注重業(yè)務人員防范國際拖欠能力的培訓，對剛剛從事外貿工作的人員和近年來取得進出口經營權的企業(yè)尤為重要。外經貿院校也應開設有關課程，同時各進出口商會應對本行業(yè)進出口公司提供國際市場開拓與風險管理的咨詢服務。

2.建立外貿風險管理的規(guī)范操作程序。加強內部管理和對外商資信調查，是避免發(fā)生國際拖欠的主要措施。尤其以D/P、D/A成交的貿易，需要進行嚴格的評審和有關部門出具的資信調查。從實際經驗看，堅持對新客戶先資信調查后成交，對老客戶定期進行調查或發(fā)現(xiàn)疑點及時調查，可使境外拖欠案件下降50％。我國外貿企業(yè)對信用風險的防范一直是進出口業(yè)務風險防范中一個較為薄弱的環(huán)節(jié),特別是在出口貿易中,我國外貿企業(yè)因詐騙而受到的損失是很大的。所以,今后我國要新增設信用管理部門,從規(guī)范客戶資信管理體系入手,多角度、多方位、動態(tài)了解客戶狀況,統(tǒng)一整理分析客戶信息資源,評定客戶資信類型或等級,并隨所掌握信息的變化及時更新評估結果,盡量做到知己知彼。接著要完善客戶信用控制體系,對不同資信類型或等級的客戶應在預付款、信貸擔保、貨款拖欠時間等方面予以不同的對待。

3.外貿公司在無法確定交易風險程度的情況下，應向保險公司辦理出口信用險；貨款逾期三個月，一定要有追索行動。發(fā)現(xiàn)對方逾期不付款，如三個月自己追收不回，應積極尋求外部途徑解決（包括仲裁、訴訟等法律途徑）。國際貿易經驗表明，在貨款逾期三個月時即進行追索，損失可以減少70％左右；外經貿管理部門應對外貿企業(yè)逾期未收匯問題進行專題調查；加強對國際經貿法律的宣傳教育，增強法律意識，學會運用法律手段處理和解決問題。從事國際貿易涉及到廣泛、復雜的法律，貿易的每一種方式，交易的每一個環(huán)節(jié)，合同的每一個條款，都是一種法律關系的體現(xiàn)，涉及不同的權利與義務。因此，在對外貿易活動中，必須依法辦事，嚴格遵守合同，注重發(fā)揮律師的作用，這是被國際貿易實踐證明了的成功經驗。

篇5

    論文摘要:目前,資源與環(huán)境法課程已經在資源環(huán)境類專業(yè)中開設,這門課程雖說是法學類專業(yè)的核心課程,但是對于資源環(huán)境類專業(yè)而言有著非常重要的意義。開設資源與環(huán)境課有利于豐富教學授課形式,有利于學生了解常識,有利于強化學生的法制教育,有利于完善資環(huán)類專業(yè)的科學體系,有利于大學生參與保護環(huán)境的實踐活動等等。 

    一、引言 

    由于城市化,工業(yè)化的迅速發(fā)展,世界人口的迅速膨脹,全球的環(huán)境急劇惡化,由此引發(fā)的環(huán)境問題越來越嚴重。比如:土地的退化,水資源的缺乏,大氣污染,溫室效應等……中國作為全球的一個發(fā)展大國,更是面臨這樣的環(huán)境問題,我國的水土流失面積已達到了367萬平方千米,并且還在增加?；哪苍谘杆贁U展,每年由于酸雨的破壞造成50億美元的損失,并且殃及其他相鄰的國家。1997年,世界銀行的一項研究表明,我國每年由于水、氣的污染,經濟損失高達540億美元,這還僅僅只是間接損失。若是更為詳細全面的考慮,直接經濟損失2-3倍,甚至10倍。環(huán)境問題影響經濟的發(fā)展和人民的生活和健康,國民尤為關注。為此,我們國家將保護環(huán)境制定為一項基本國策。 

    資源與環(huán)境法是一門新興的學科,是一種邊緣學科,也是交叉學科。其內容涵蓋了倫理,生態(tài),環(huán)境等多方面的知識,所以在高校中開設資源與環(huán)境法是很有必要且具有意義的。 

    二、開設資源與環(huán)境法課的作用 

    (一)開設資源與環(huán)境法課程有利于幫助大學生了解環(huán)境法常識 

    資源環(huán)境法中有許多基本的常識問題,人們通過資源環(huán)境法了解到保護環(huán)境的重要性,自覺加入到環(huán)境保護的行列中來。了解了這方面的常識,詳細分析我國目前的環(huán)境問題如此惡劣,開設資源與環(huán)境法課程對于實現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展有著重大的積極 

    意義。 

    (二)開設資源與環(huán)境法課程有助于強化學生的環(huán)境法制教育 

    開設資源與環(huán)境課有助于強化學生的法制教育。環(huán)境問題如此的嚴重,進行保護和管理必須采取有效的手段:法律手段用其強制性,權威性等特征,成為主要手段。當代大學生應該具備較高的法律意識,更容易的約束其破壞行為,在高校開展能起到很好的宣傳作用。 

    (三)開設資源與環(huán)境法課程有助于完善資源環(huán)境類專業(yè)的學科體系 

    開設資源與環(huán)境課有助于完善資環(huán)類專業(yè)的科學體系,資環(huán)類專業(yè)課程開設多方面學科,而資源與環(huán)境法內容與其密切相關。如環(huán)境管理制度制定,農用保護,總體規(guī)劃等解決環(huán)境問題,涉及了自然科學的諸多領域。要加強這方面的專業(yè)人才的相關知識學習……要想保護環(huán)境,純粹的自然學科知識遠遠不夠,因為它涉及到了人口、經濟、政治、文化、技術等方面。所以,社會科學的知識學習也是必不可少的。法律手段是一項非常重要的手段,以及資源與環(huán)境法教育對人們的思想觀念的改變,法律意識,知識水平等能力的提高等重要作用。資源與環(huán)境法應該作為高校的一門必修課開設,去增強大學生的保護環(huán)境的意識。 

    (四)開設資源與環(huán)境法課程有利于大學生參與保護環(huán)境的實踐活動 人類要可持續(xù)發(fā)展下去,必須推進經濟與環(huán)境協(xié)調發(fā)展,大學生扮演著主要角色,通過開設資源與環(huán)境法課程樹立大學生價值觀、環(huán)境觀、倫理觀。積極開展資源與環(huán)境法,有助于實現(xiàn)大學生的全面發(fā)展,推進素質教育。而如今,許多高校正在擴招,校園就得增設面積,校園就得規(guī)劃,其中包括環(huán)境規(guī)劃,環(huán)境影響評價。通過多方面的措施,引導大學生保護環(huán)境的意識。比如說,愛護花草樹木,垃圾分類投放,盡量少使用一次性餐具和塑料袋,節(jié)約用水,用電等等。在實踐過程中養(yǎng)成保護環(huán)境的日常行為習慣。 

    (五)開設資源與環(huán)境法有助于優(yōu)化校園環(huán)境,創(chuàng)建“綠色大學” 

    “綠色大學”的創(chuàng)建,需要我們每個人自覺的保護環(huán)境,保護我的的校園。在環(huán)境幽雅,有著豐富文化底蘊的校園環(huán)境下我們能夠更好的學習知識。古語曾說“一屋不掃何以掃天下”。創(chuàng)建好的校園環(huán)境,將可持續(xù)發(fā)展的理念和和諧價值觀有機的結合,也有利于提高大學生的綜合素質。不可以只讓創(chuàng)建“綠色大學”只注重形式,要付出實際行動,讓校園成為學生們發(fā)展的良好平臺。 

    總之,在高校中開設資源與環(huán)境課程非常有必要。在資源與環(huán)境法課中,有些比較抽象的理論,所以可以采用非富多彩的方式授課,寓教于樂。大學生代表著祖國的希望,進一步加強校園環(huán)境的改善,推進學生的素質教育。在我們加大立法執(zhí)法和宣傳力度的同時,在高校的教學過程中,加入提高大學生的環(huán)保意識,改善客觀生態(tài)環(huán)境也是必不可少的。 

    參考文獻: 

    [1]蔡守秋.論環(huán)境安全問題[J].安全與環(huán)境學報,2001,(5). 

    才惠蓮,王宗廷.高校環(huán)境法制探析[J].學校黨建與思想教育,2006,(1). 

    金瑞林主編,環(huán)境與資源保護法學[M].高等教育出版社,2006. 

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中圖分類號：X820.4 文獻標識碼：A文章編號：

Abstract: With the rapid development of the construction industry, the risks will also follow with it, preventing risks becomes an important tasks for construction enterprises. Based on the actual situation, this paper expounds the main factors which will lead to risk, and discusses the measures to solve the risk, it has an important significance for the construction enterprise.

關鍵詞: 建筑；風險；措施

Key words: Construction，Risk，Measure

0引言

在建筑施工建設的過程中，總會出現(xiàn)一些現(xiàn)象，導致經濟受損，它常常不以人們意志為轉移，具有客觀存在性和不確定性。人們無論是否察覺、是否重視，施工風險都可能隨時發(fā)生，這就是風險的客觀存在性。

1 建筑施工風險產生的因素

按照風險的主要來源，可將風險分為環(huán)境方面、施工技術方面、經濟政策方面以及合同簽訂和履行方面的風險等四種情況。

1.1 施工技術方面

施工前期的準備工作、因圖紙設計的深度不夠，造成變更等技術方面的因素也容易導致風險的產生。業(yè)主提供的施工現(xiàn)場周邊可能存在自然環(huán)境與人為方面的資料不實或不全面等因素，或準備工作不夠充分，導致建筑企業(yè)施工前期的準備工作不能做好，給工程施工的正常運行帶來困難。設計圖紙變更或供應不及時也會影響施工進度的安排，導致工期的拖延，給承包人帶來經濟上的損失，從而帶來一系列問題。此外，若發(fā)包人對施工采用的規(guī)范標準，尤其是運用特殊工藝的，在工序過程中進行有序的協(xié)調和統(tǒng)一，才能保證工程的準時驗收和按時結算。

1.2自然環(huán)境方面

地質基礎和水文氣象是影響施工的不可抗力的自然條件。在工程施工前，發(fā)包人一般應提供建筑工地、包括周邊地區(qū)相應的地質資料和地基技術要求。實際上，勘探的地址資料與實際的地址狀況會有出入，寄出開挖后遇到異樣的地質情況或其他障礙物，無疑會增加工作量、影響工期進度。此外，出現(xiàn)臺風、暴風雨、暴雪等異常天氣，也會造成工期的拖延和財產的損失。

1.3 合同簽訂及履行方面

存在漏洞的合同等原因會造成合同履約不夠徹底，也會造成一定風險。合同條款不夠完善，文字表達不嚴謹?shù)纫蛩囟紩率购贤嬖诼┒矗@失公平。如在合同條款上，存在不完善或沒有轉移風險的擔保、索賠、保險等相應條款，缺少因第三方影響造成工期延誤或經濟損失的條款，存在單方面的約束性、過于苛刻的權利等不平衡條款。發(fā)包人流動資金不充分、資金鏈斷裂，導致其履約合同延期或無法支付約定款項，無力支付工程款；發(fā)包人不夠誠信，不能按合同約定進行工程結算，有意拖欠工程款。此外，分包商選擇不當，遇到分包商違約，不能按質按量按期完成分包工程，從而影響整個工程的進度或發(fā)生經濟損失。合同履行過程中，由于發(fā)包人派駐工地代表或監(jiān)理工程師的工作效率低，導致遇到的問題不能及時解決，甚至發(fā)出錯誤指令等。以上各類風險都威脅到建筑企業(yè)的生存與發(fā)展，建筑企業(yè)必須進行有效的風險防范措施才能在風險發(fā)生后將損失降到最低。

1.4 經濟政策方面

市場價格的波動、資金和設備供應及國家政策調整都會造成在一定程度給建筑工程帶來風險。招標文件是招標的主要憑證，無論是設計圖紙、工程質量要求、合同條款、工程量清單等，都存在著潛在的經濟風險，必須仔細分析研究。要素市場包括勞動力市場、材料市場、設備市場等，這些要素市場價格的變化直接影響著工程承包價格，尤其是價格的上漲對承包價格影響較大。如果發(fā)包人供應的資金供應不及時或者材料及設備質量不合格，這也會造成一定的經濟風險。此外，國家對工資、稅種和稅率等進行宏觀調控，都會給建筑企業(yè)帶來一定風險。

2應對建筑施工風險的重要措施

2.1應對項目法人的風險

有時候業(yè)主為了該項工程的管理甚至為了規(guī)避可能承擔的責任，設立一種特殊的發(fā)包人，其表面特征是注冊資金正業(yè)主提供，這種情況下，注冊資金很可能不屬實，遠低于工程標價，項目法人的工作人員實際上是為業(yè)主服務的人員，甚至有的項目法定代表人是業(yè)主的主要負責人。建筑工程的用地由業(yè)主辦理，土地使用權大多屬于業(yè)主，其法律特征不具有獨立承擔民事責任的法人資格。

與這類項目法人合作時，為避免工程款項難以收回，企業(yè)應到土地管理部門確認其是否為項目法人，盡量不要墊資施工，當發(fā)包人拖欠進度款時，要求讓業(yè)主提供履約擔保，在必要情況下采用法律手段進行，保全所建工程和業(yè)主的其他資產。

2.2應對違法工程的風險

根據(jù)中華人民共和國《建筑法》規(guī)定，建筑工程用地未經批準，工程未取得規(guī)劃許可證或者拆遷進度不符合施工要求等條件的工程屬于違法工程。政府通常采用經濟處罰和行政處罰兩種手段對付這類違法工程，責成發(fā)包方補辦相應手續(xù)并對合同雙方進行一定的經濟處罰，或者按《行政處罰法》對工程進行。這種情況下建筑企業(yè)可能面臨喪失一定的投標權，無法收回工程款等風險。

應對此類風險，企業(yè)應深入了解業(yè)主和到有關部門落實的工程是否合法，如果其合法性得不到落實，合同約定支付高比例的進度款和中間結算，切勿墊資；或要求對方和第三方擔保，以保證工程款的支付及非自己原因導致的損失，其擔保由對方承擔。

2.3應對材料和勞務分包的風險

在現(xiàn)實中，由于材料的支付問題，導致材料商承包人的案例時有發(fā)生，在案件審理過程中，由工程項目材料員出具的收據(jù)或欠條得到了法院的確認，判決由建筑企業(yè)承擔。這些訴案經常發(fā)生在項目經理部解體后且項目不能控制的時侯，很難確定這些證據(jù)是否屬實。因此，有必要在合同中約定：材料數(shù)量的確認必須以項目負責人簽名并加蓋項目公章或建筑企業(yè)公章的收貨單為準，否則不能作為材料商供應材料的依據(jù)。

此外，為避免因勞務或其他專業(yè)工程分包而承擔不必要的風險，分包合同一定要與有獨立承擔民事責任的法人單位簽訂，即使某些情況下合同細節(jié)尚未落實而需先行進場，也應先簽訂一個簡單的協(xié)議，表明分包單位是能獨立承擔民事責任的法人單位。

2.4應對墊資工程的風險

雖然國家明文禁止墊資施工，但建筑市場的不規(guī)范使得墊資施工現(xiàn)象時有發(fā)生。而墊資施工行為則容易引發(fā)工程款項難以收回的風險。該風險的規(guī)避可以從風險轉移和第三方擔保兩個方面進行：將風險轉移給材料商和分包商，要求業(yè)主請第三方提供充分、適當?shù)膿＃ㄈ玢y行保函、抵押等）。根據(jù)中華人民共和國《合同法》，建筑工程款項的債權轉讓給分包商和材料商只需通知業(yè)主而不必經業(yè)主同意。在債權轉讓過程中，總包合同約定的進度款的支付額度一定要高于分包合同及材料購銷合同的約定支付額度，而且要及時核對分包工程及材料購銷的賬目，并保證其準確性。

3 風險發(fā)生后的依法維權及索賠

建筑企業(yè)施工過程中的風險是難以避免的，當風險發(fā)生后，合同雙方應采用法律手段維護自身的利益。我國《合同法》對此有著明確的規(guī)定。

施工索賠是法律賦予受損失者的權利，對建筑企業(yè)來說，這是一種維護自己正當權益，避免損失，增加利潤的手段。我國《民法通則》、《合同法》以及《全民所有制建筑安裝企業(yè)轉換經營機制實施辦法》等條例都涉及到工程索賠的條款，這些條例可以作為推行工程索賠的法律依據(jù)。雖然我國在培育和發(fā)展建筑市場中還存在著法律法規(guī)不夠健全等問題，但對逐漸推行工程施工索賠工作還是有一定條件的。

維護自身的合法權益，化解工程項目的各種風險，是建筑企業(yè)生存與發(fā)展的必然選擇。在對業(yè)主索賠過程中，應該盡量依據(jù)合同條款同業(yè)主協(xié)商解決經濟損失，若協(xié)商確實無法有效解決問題，企業(yè)只有收集充足的證據(jù)，并在有效時限內將糾紛訴諸法律解決，尤其是對那些誠信度極低且惡意拖欠工程款的業(yè)主，惟有法律才是解決問題的最好武器。

4 結語

施工技術、合同簽訂等人為因素以及自然環(huán)境等自然因素對建筑企業(yè)施工過程中帶來一定的風險，論文闡述了建筑企業(yè)常見的風險來源及其應對措施，這對建筑企業(yè)的生存及發(fā)展具有重要的借鑒意義。建筑企業(yè)無論遇到何種風險，只要針對出現(xiàn)的風險及時研究對策，借鑒各種不同經驗，并提出應對措施，在與國家政策緊密相聯(lián)的前提下做到合法、合理、合情并舉，都能將風險帶來的損失降至最低點。

參考文獻

[1]王蘭宇．常見建筑風險的防范[J]，科技資訊，2006（14）

篇7

【關鍵詞】政府采購市場調控 法律機制 公平正義 【中圖分類號】D922.1 【文獻標識碼】A

我國在確立社會主義市場經濟體制后，在十八屆三中全會中又進一步提出了市場在資源配置中起決定性作用，提升了市場機制的重要性，將許多原本由政府承擔的職能逐漸改為由市場經濟規(guī)律來決定，政府采購也不例外。在國內的傳統(tǒng)理論研究中，政府采購職能被視為宏觀調控問題，認為政府通過實施經濟活動對于市場可以起到宏觀的調控和指導作用，但是隨著市場作用的逐漸加強以及政府失靈的出現(xiàn)，政府采購市場調控法律機制逐漸被重視起來。

政府采購市場調控法律機制實現(xiàn)政府與政府采購市場之間關系的平衡

在政府采購制度出現(xiàn)之前，政府的購買行為與其他市場主體的購買行為并無差別，但是隨著政府采購制度的興起，這一制度背后潛在的問題也逐漸突顯出來，甚至影響到了市場的公平與公正性，因此引起了國家的高度重視。為了進一步規(guī)范與調整政府采購行為，我國在2002年頒布了《政府采購法》，形成了相對完善的政府采購法律體系，經過多年實踐，政府采購也取得了一定的成果。

與政府采購聯(lián)系密切的是政府采購市場。所謂政府采購市場主要是指利用公共資金行使其政府職能，維護公共利益而進行交易的活動場所。其與一般的經濟交易市場的概念并不相同，但是在內涵上二者之間有一定程度的重合。政府采購作為政府公共財政支出的一個部分，從本質上講，也是政府行使行政職能的行為，是為公共利益服務的一種方式，因此，政府采購又具有一定的行政色彩。但即便如此，政府采購市場也要遵循市場交易的一般規(guī)則，在招投標規(guī)則、市場透明度等方面遵循公平、誠信等交易準則。通過加強對采購市場的調控，才能保證整個過程的有序進行。

政府采購行為在一定程度上影響著一個國家的貨物、工程以及服務的總量平衡，而且對市場經濟運行規(guī)律也會有一定的影響。政府采購市場的調控主要通過調控采購不同種類的物品，實現(xiàn)其引導或者調節(jié)政府采購的目的，在一定程度上使物品的社會需求及社會供給達到平衡。而政府采購市場調控的法律機制則主要是為政府采購提供法律運行保障，并且對政府采購行為進行規(guī)范，從而實現(xiàn)政府與政府采購市場之間關系的平衡。

總之，政府采購市場調控法律機制是對政府采購市場調控的運行調整以及制度保障，能夠實現(xiàn)政府采購公平正義的社會價值目標，為其提供整合界限以及框架，能夠解決社會中多元價值以及目標價值的沖突問題。

政府采購市場調控法律機制的必要性

當前，政府采購機制面臨著諸多困境。一方面，政策主導下的政府采購出現(xiàn)一系列問題；另一方面，當前我國的政府采購也無法實現(xiàn)與國際接軌。為破解以上難題，應著力建立和完善政府采購市場調控的法律機制。

行政C制約束政府采購行為。我國《政府采購法》第2條第2款規(guī)定：“本法所稱政府采購，是指各級國家機關、事業(yè)單位和團體組織，使用財政性資金采購依法制定的集中采購目錄以內的或者采購限額標準以上的貨物、工程和服務的行為?！备鶕?jù)上述法律對于政府采購的定義可以看出，政府采購作為一種政府行為，具有濃厚的行政色彩，行政機制對于政府采購市場的調整較為突出，會出現(xiàn)政府采購市場失靈和政府參與失靈的雙重缺陷。政府作為采購的主體，在行政職能和政府“經濟人”屬性的雙重影響下，容易偏離其目標，出現(xiàn)信息不對稱、政府與經營者交易不平等、地方保護主義等各種不利于市場經濟發(fā)展的狀況，而政府采購市場調控法律機制可以約束政府在采購過程中的行政身份，使其遵循宏觀調控政策的指導，依據(jù)市場機制進行采購。

政策機制主導政府采購行為。首先，政府采購主體不明確，雖然我國法律中對于政府采購主體進行了界定，但在具體實施過程中仍存在障礙。如社會團體是否有性質之分，政府內的何種部門負責采購等問題并未進行詳細界定，導致政府在采購過程中出現(xiàn)主體不明的現(xiàn)象；政府采購范圍不明確。我國的法律中只是規(guī)定了政府采購目錄，而對于采購范圍并未進行詳細界定，造成采購范圍混亂、標準不一等現(xiàn)象。其次，政府采購程序及方式不規(guī)范。對于非招標采購的方式法律并未做出詳細規(guī)定，易出現(xiàn)政府任意性采購行為；對于政府采購行為的信息、合同管理等缺乏嚴格的審查及規(guī)范的法律設計，易導致政府采購行為的不規(guī)范，不利于向服務型政府轉型目標的實現(xiàn)。再次，當前政府的行政性管理思維仍舊制約著政府的經濟活動。因此，盡快建立政府采購市場調控法律機制是應對政策至上問題的最有效手段。

政府采購市場調控法律機制的構建及完善

減少政策機制對政府采購市場調控行為的干預。首先，相關法律對市場主體進行明確規(guī)定，對于政府具體負責采購的部門應進行專門設置，以保證政府采購的專業(yè)性。其次，政府招標采購行為應嚴格依照《招標投標法》進行，保證招標過程的公正性，減少行政權力的不當干預。最后，細化《政府采購法》的采購目錄，特別是服務性產品的采購范圍，并且將其上升到法律范圍，以保證政府采購范圍的法定化。

構建政府采購市場調控法律機制。首先是國內法律機制構建方面，政府采購市場調控法律機制的建立主要是在本國法的構建中，政府采購市場調控法律機制應該在憲法的指導下進行操作，同時建立起有關政府采購市場調控法律機制的系統(tǒng)性規(guī)定。通過對一系列預算法、招投標法、財政法等相關規(guī)定進行完善，使政府采購市場調控行為真正置于法律的監(jiān)督之下，保證政府采購行為的正規(guī)性和公平性。此外，其他的部門法也應該與其進行協(xié)同，如行政法規(guī)等，這些法律法規(guī)可以作為基本法以及專業(yè)性法律的配套規(guī)定進行使用，將上述法律法規(guī)、規(guī)章等協(xié)同適用，建立起完善的法律體系，對于政府采購市場調控行為具有極大的指導作用。

促進國內法與國際法相互協(xié)調。國際法律、協(xié)定在這一領域早有明顯的約束力，這就要求我國在構建法律機制方面除了應該結合國內的經濟發(fā)展情況之外，還應該考慮到國際上普遍的法律機制構建情形。在這個基礎之上，國際上指定的有關政府采購市場調控的法律機制對于各個國家內部的法律機制是具有效力的，所以我們應該重視WTO制定的《政府采購協(xié)議》的內容，該協(xié)議中的大量內容都會影響到我國關于法律機制的構建，對于我國政府采購法律制度的建立具有極大的參考意義。

完善政府采購市場調控法律機制的監(jiān)督機制。除了運用法律機制對政府采購行為進行監(jiān)督外，政府還應接受公眾或社會的監(jiān)督，將具體的采購清單、預算、合同、結算等交易行為通過政府的官方途徑進行公布，一方面可以保證政府采購過程的公開透明性，以減少暗箱操作、權錢交易的行為；另一方面公眾也能對政府采購過程中出現(xiàn)的不合理現(xiàn)象行使知情權、詢問權，保證政府在采購過程中能夠合理利用社會資源，防止腐敗現(xiàn)象，保障采購過程的公正性。

我國政府采購市場調控受到行政機制、政策機制的影響，法律手段較為不足，面臨市場機制與法律機制不協(xié)同的現(xiàn)狀，我國不僅應該完善政府采購法律制度，而且也不應忽視政府采購市場調控法律機制的構建與監(jiān)督。

（作者單位均為中國地質大學長城學院）

【參考文獻】

①胡蘭玲：《政府采購制度創(chuàng)新研究》，《南開大學博士學位論文》，2013年。

篇8

關鍵詞：依法治校，法制教育，人文關懷

 

（一）依法治校是社會主義市場經濟發(fā)展的需要

隨著社會主義市場經濟的發(fā)展和法制化進程不斷加快，人們的法治觀念也在不斷加深。論文格式。加入世界貿易組織，與世界的接軌程度越來越緊密，這使得年輕一代的思想思維模式受到國外思潮的影響越來越大，年輕人的思維也發(fā)生了根本性的變化。論文格式。社會主義法治社會進程步伐的加快，社會整體法制意識增強，學生家長和大學生本人法制意識維權意識也不斷提高，傳統(tǒng)意義上定向思維的大學生思維模式已經不再存在，學生管理工作面臨許多挑戰(zhàn), 傳統(tǒng)的管理思、管理模式和管理方法已越來越不適應新時代、新形勢的要求, 不符當代大學生的現(xiàn)狀, 其中一些原來就存在的問題也更加凸現(xiàn)出來，樹立學生管理新理念, 依法加強高校學生管理。

（二）依法治校是建設和諧校園的重要保證

《高等教育法》、《普通高等學校學生管理規(guī)定》和《教育部辦公廳關于進一步做好高校學生住宿管理的通知》等法律法規(guī)，是我們辦好大學的法律依據(jù)，依法治校是貫徹黨的十六大精神，推進依法治國基本方略的必然要求，是教育事業(yè)深化改革、加快發(fā)展，推進教育法制建設的重要內容。實行依法治校，就是要全面貫徹黨和國家的教育方針，嚴格按照教育法律的原則與規(guī)定，開展教育教學活動，尊重師生人格，維護他們的合法權益，提高學校依法處理各種關系的能力。實行依法治校，就要不斷完善學校各項民主管理制度，實現(xiàn)學校管理與運行的制度化、規(guī)范化、程序化，依法保障各方的合法權益，形成教育行政部門依法行政，學校依法自主辦學、依法接受監(jiān)督的格局。推進依法治校，有利于運用法律手段調整、規(guī)范和解決教育改革與發(fā)展中出現(xiàn)的新情況和新問題，化解矛盾，維護穩(wěn)定，構建法制、文明、和諧的校園。

（三）依法治校是深化高校改革、實現(xiàn)對學生有效管理的內在要求

當前許多校擴大辦學規(guī)模, 建立大學城；通過合并實現(xiàn)學科優(yōu)勢互補, 提升辦學實力, 并且斷探索教育管理改革新思路, 探索“校院二級管理”新模式。這些新并或擴大規(guī)模的高校在過渡期間和改革期間, 加強學生規(guī)章制度建設、依法加強生管理顯得尤為緊迫, 否則必然影響平穩(wěn)過渡, 影響進一步深化改革。依照相關法律和規(guī)章制度依法治校，是學校自身改革和發(fā)展的需要。

改革開放以來教育領域還未完全建立起法制化、規(guī)范化、科學化的體制,和具體的學生工作相關的管理規(guī)定到去年才得以出臺新規(guī)，高校要對學生進行有效管理, 就必不可少地需要制定一系列校規(guī)校, 依法加強學生管理, 使管理工作有章可循。

三、新形勢下如何做到依法治校

隨著各級教育的發(fā)展與辦學自主權的擴大，教育管理越來越復雜，出現(xiàn)的許多新情況、新問題，都要依靠法律和教育規(guī)章制度來理順關系，規(guī)范行為，加強管理，只有這樣才能做到依法治校，建設和諧校園。

（一）完善學生管理法律法規(guī)，學校規(guī)章制度要與國家法規(guī)相一致

學校的規(guī)章制度體現(xiàn)一個學校的人文精神和校園文化。完善的規(guī)章制度是是確保硬件條件和諧有序進行的法寶和靈魂。

首先，學校的規(guī)章制度和校規(guī)校紀的制定必須在憲法和法律法規(guī)的范圍內制定，不能與上位法律相沖突，創(chuàng)新性的內容也必須不違背上位法律的基本精神。4其次，學生規(guī)章制度的修改和清理必須及時，對于內容不適當,或過時的規(guī)章制度,學校應與時俱進,及時予以修改或撤消、廢止。重點清理那些直接涉及教職工和學生權益的文件以及與上級部門法規(guī)不相一致的文件。校紀校規(guī)的清理，以保證其與國家法律、法規(guī)和規(guī)章的一致性。再次，學校在對已有文件清理的同時，還必須制定一整套嚴格規(guī)范的管理工作制度，讓“正當程序”滲透到學校管理的全過程，以保證學校各項行政管理工作長期按照依法治校的理念實施，這是法治管理的必然要求。最后，學校制定的規(guī)章制度和處理辦法必須公示，做到程序公開、公正，讓學生了解和掌握。并征求意見，反復修改。

（二）依法治校要尊重人權、以人為本，兼顧人文關懷

用尊重和保障人權的憲法精神更新高校的法治管理理念，以尊重和保障人權的憲法原則重新審視高校的管理工作、創(chuàng)新管理機制，是當前時代的要求。論文格式。尊重權利的一個重要要求就是慎用權力。這是判斷對學生處理合理性的一個重要尺度。學生所犯錯誤是否夠得上“勒令退學”或“開除學籍”這種剝奪受教育權性質的處分，必須以法治的精神來判斷。也就是說，對學生行為“錯誤”性質的價值判斷，并不能代替對其所犯“錯誤”程度的事實判斷。毫無疑問，學校依法享有對學生的管理和處分權利，它的確屬于學校合法的自由裁量行為。但是，正因為如此，它也就成為一項管理者必須根據(jù)公認的合理性原則來行使并接受監(jiān)督和評判的權力。所謂合理性，說白了就是要合乎情理。在學校管理工作中的情與理，就是要兼顧學校的教育目的和保護學生的合法權利。探尋二者合理兼顧的制度“臨界點”以實現(xiàn)二者的平衡，是學校管理工作中的一項艱巨任務。學校不能不顧育人和管理的導向問題，但為此而實施的管理措施以及對學生有可能造成的不利影響，應被控制在一個盡可能合理的限度之內，即所采取的措施應與其正當目的之間存在邏輯上的關聯(lián)性———必然聯(lián)系，從公正的意義上具有必要性以及用社會通常觀念來理解具有適當性。高校學生的人性化管理是法治化管理理的“調節(jié)器”和“助推器”。5法治化管理是學生管理下作中一種有效手段。以學生為本，使學生的合法權益受到充分的尊重；在法治理性的寬容信任中，使學生的合法權益得到切實的保護，是校園和諧的基礎。也就是說，通過依法治校、建立法治秩序，才能真正實現(xiàn)校園的和諧。法治文明對管理工作者的要求是“認真地對待權利”。管理工作應充分體現(xiàn)尊重人權的理性精神。

（三）加強對大學生的法治教育，提高大學生法律素養(yǎng)

法律素養(yǎng)是大學生全面素質的重要內容之一，法制教育是培育大學生良好的法律品質、提高法律意識、增強法制觀念的有效途徑，關注大學生法制教育對依法治國的進程具有重要的現(xiàn)實意義。信息社會、知識經濟時代的到來以及國際社會思潮的影響，對高校人才培養(yǎng)提出了新的要求，法治社會要求高校的法制教育在主體、客體、內容以及方法上有所創(chuàng)新。當前，高校招生規(guī)模不斷擴大，學生類型增多，教育的形式不斷多樣化，以上種種新變化都對高校的法制教育提出了新要求。加強大學生法制課程教育，開展豐富多彩的課外法制教育實踐活動，鍛煉學生運用法律知識、分析實際問題的能力，提高大學生法律素養(yǎng)。

依法治校，是一個漫長的過程，不可急功近利，它不僅和社會的法制水平有關系還和社會的經濟發(fā)展水平、教育的發(fā)達程度都息息相關；加強依法治校，提高學生管理工作水平，使學生管理工作干部依法行使自己的行政管理權；賦予學生平等的民事權利，做到學生的合法權利受到法律保護，只有這樣學生工作才能得以健康發(fā)展，學校管理水平才能得以提高，享得更多的社會聲譽。

參考文獻：

1．《高校學生管理工作的法制化構建淺探》 楊 科 唐百峰《滄?！?2006年第1期

2．《論高校學生法制化管理與人性化管理的關系》 張鳴鳳，李璞 《中國高等醫(yī)學教育》2006年第1期

3．《高校學生法制化管理探討》 李建軍 《重慶行政》2006.4

4．《父母地位說:美國高校與學生法律關系的主導理論》李 奇 洪成文 《比較教育研究》2004年第四期

5．《論我國普通高校與學生的法律關系》 翟新明 《陜西理工學院學報(社會科學版)》2005年2月第23卷第1期

6.《試論高等學校與學生的法律關系》 蔡國春 《高等教育研究》2002年9月第23卷第5期

7. 《我國高校與大學生法律關系研究述評》朱孟強《武漢理工大學學報》2007年第2期

[1] 董丙劍 （1981—） 男 山東菏澤人 碩士 西安石油大學繼續(xù)教育學院助教 訴訟法學方向

2 李世福（1957— ） 男 寧夏人 西安石油大學繼續(xù)教育學院高級工程師

3 《高校學生管理工作的法制化構建淺探》 楊 科 唐百峰 《滄?！?2006年第1期

4 《高校學生法制化管理探討》 李建軍《重慶行政》 2006.4

5 《論高校學生法制化管理與人性化管理的關系》 張鳴鳳，李璞 《中國高等醫(yī)學教育》2006年第1期

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論文關鍵詞：道路運輸；管理；發(fā)展

0引言

改革開放以來，是我國道路運輸發(fā)展速度最快的 歷史 時期，取得了令世人矚目的成績。全國道路運輸系統(tǒng)廣大干部職工在黨的領導下，堅持發(fā)展是硬道理。以調整道路運輸結構為主線，以改革開放和科技進步為動力，以抓好道路運輸質量和安全為前提，以不斷推進道路運輸行業(yè)文明建設為保障，加快發(fā)展道路運輸業(yè)，使道路運輸生產力水平躍上了一個大臺階，滿足了國民 經濟 的發(fā)展和人民群眾出行的需要。目前，道路運輸在綜合運輸體系中的地位和作用進一步增強，道路運輸結構明顯改善，運輸服務質量和水平明顯提高，由“走得了”向“走得好”加快轉變。道路運輸?shù)目焖侔l(fā)展與道路運輸?shù)墓芾硎窍⑾⑾嚓P，只有道路運輸管理的好、管理到位，才能保證道路運輸市場持續(xù)健康、穩(wěn)定的發(fā)展。

1道路運輸管理概論

1．1道路運輸管理概念

道路運輸管理，是道路運輸行政管理的簡稱，是指各級道路運輸管理機構代表各級 交通 主管部門行使道路運輸行政管理職能的活動。

道路運輸管理的要領可以從以下幾個方面進一步理解。

(1)道路運輸管理的主體。

道路運輸管理的主體是各級交通主管部門，各級道路運輸管理機構是執(zhí)行機構。

(2)道路運輸管理的對象。

道路運輸管理的對象是道路運輸市場領域中的各種經濟活動，按道路運輸行業(yè)劃分為道路客運、道路貨運、道路裝卸搬運、機動車維修和道路運輸輔助服務。

(3)道路運輸管理的性質。

道路運輸管理是國家行政管理在道路運輸領域的延伸，具有國家行政管理的基本屬性。從行政管理類型劃分。道路運輸管理機構屬于政府專業(yè)經濟管理部門，具有代表政府管理道路運輸行業(yè)的行政功能。

(4)道路運輸管理的目的。

道路運輸管理的目的是：保證國家主管部門制定的關于道路運輸行業(yè)發(fā)展的方針、政策、規(guī)劃正確實施；保障道路運輸經營者與消費者的合法權益，保護合法經營，維護道路運輸市場秩序；通過適度調控實現(xiàn)運力供給與需求平衡，實現(xiàn)貨暢其流，人便于行。

(5)道路運輸管理方式和手段。

道路運輸管理方式是依法行政管理。按照建立和發(fā)展社會主義市場經濟體制的要求，道路運輸管理必須由過去計劃經濟條件下的直接管理向側重于間接管理轉變。與之相適應，在管理手段上，應以經濟、 法律 管理手段為主，并輔以行政管理手段。

1．2道路運輸管理的范圍、任務、特點及基本方法

(1)道路運輸管理的范圍。

道路運輸管理的范圍取決于道路運輸?shù)姆秶?。根?jù)國務院對交通部“三定”方案的職責規(guī)定，道路運輸管理的范圍是：道路旅客運輸、道路貨物運輸、道路搬運裝卸、車輛維修、運輸輔助服務等5個方面。

(2)道路運輸管理的任務。

道路運輸管理的任務是由道路運輸行政管理的基本目標和職能決定的。道路運輸管理機構是政府專業(yè)經濟管理部門，其基本任務是對道路運輸?shù)陌l(fā)展、經濟關系、經營活動進行規(guī)劃、組織、指導、協(xié)調和監(jiān)督，發(fā)揮政府管行業(yè)、管市場的行政功能。

(3)道路運輸管理的特點。

①微觀放開，宏觀調控。道路運輸管理機構對微觀經濟行為主體的管理要放開，而對宏觀經濟要通過經濟的、法律的、行政的手段有機結合實施調控，充分發(fā)揮市場對道路運輸資源的配置功能。

②統(tǒng)一領導，分級管理。道路運輸管理是按部、省(市、區(qū))、市(地)、縣(市區(qū))、鄉(xiāng)(鎮(zhèn))五級實行統(tǒng)一領導，分級管理，在全國形成從上到下的道路運輸管理體系。

③統(tǒng)一規(guī)范，依法治運。道路運輸業(yè)由于具有生產門類多、行業(yè)結構復雜、隊伍龐大、經營分散的特點，在客觀上要求必須制定和實施統(tǒng)一的規(guī)范，對其各項政策、各項活動、各種關系、各種行為進行依法調整，才能促進協(xié)調發(fā)展，建立有效的運輸市場規(guī)則，保證運輸各方權益，維護正常秩序，推動運輸生產的發(fā)展。

④關系復雜、協(xié)同管理。在綜合運輸體系中，道路運輸不僅自身單獨承擔了大量的長途、中途和短途運輸，而且還擔負著其他運輸方式其起點、終點處的集疏運任務，因而與其他運輸方式之間有著廣泛的聯(lián)系。在橫向管理關系方面，它既是一個獨立的專業(yè)經濟行政管理體系，又同工商、財政、稅務、物價、統(tǒng)計等綜合經濟管理和監(jiān)督部門的管理職能密切相關，橫向管理關系相當復雜。各有關部門和單位之間應密切配合，互相支持，協(xié)同工作。

(4)道路運輸管理的基本方法。

在道路運輸管理實踐中，常見的有三種管理手段、三種管理方法，即經濟手段、法律手段、行政手段，源頭管理法、過程管理法和目標管理法。

①經濟手段。經濟手段是采用價格、財政、稅收、利潤等與價值范疇相聯(lián)系的經濟杠桿來管理道路運輸事務的方法。

②法律手段。法律手段是指依據(jù)國家頒的法律、法規(guī)和規(guī)章，通過法律監(jiān)督和法律訴訟來調控道路運輸經營者之間的經濟關系，處理經濟矛盾，解決經濟糾紛，維護運輸生產和經營秩序，保障道路運輸經濟正常運行的一種方法。道路運輸經營者在進行運輸生產經營活動時，除應遵守國家的相關法律以外，還必須遵守交通行政管理法規(guī)、規(guī)章。

③行政手段。行政手段是指道路運輸管理機構及其工作人員采取行政許可、行政認定、行政監(jiān)督檢查的管理方法，依法對管理對象所作的行政決定具有強制力。

源頭管理法是指道路運輸管理要從當?shù)毓芷?，以管好當?shù)氐缆愤\輸經營者和在籍車輛為主的管理方法。在實踐管理工作中，要切實有效地運用源頭管理法，必須使其與過程管理法有機結合，以源頭管理為主，過程管理為輔。所謂過程管理法，是指在道路運輸生產、作業(yè)過程，也就是在道路運輸經營活動過程中，履行組織協(xié)調、監(jiān)督、檢查等管理職能的工作方法。

所謂目標管理法是相對過程管理法而言的，即當確定了管理要達到的目標之后，我們可以嚴格驗證經營者是否合格、達標，而不要過多地去關注或干預經營者采取何種方式(當然是合法的)來達到這一目標。這不僅是進一步落實 企業(yè) 經營自主權和政企分開的需要，而且是道路運輸管理機構進一步轉變職能，改進工作作風的需要。道路運輸管理既要綜合運用三種手段，又要注意與三種管理方法相結合。

1．3道路運輸管理的規(guī)范化

(1)規(guī)范化管理的涵義與基本特征。

道路運輸市場的規(guī)范化管理，就是要根據(jù)國家的有關法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，按照一定的程序、方法、標準、規(guī)范對道路運輸經營者和管理者以及對他們的經營行為和管理行為進行組織、監(jiān)督與協(xié)調，以達到預期的管理目的，取得最好的管理效果。道路運輸市場管理規(guī)范有以下基本特征：程序化、標準化、統(tǒng)一化、定量化。

(2)規(guī)范化管理的內容。

道路運輸管理規(guī)范化的內容主要有：經營資格規(guī)范、市場行為規(guī)范、經營服務質量規(guī)范、運輸價格規(guī)范、運輸證、照、牌、單規(guī)范、規(guī)費繳納規(guī)范、商務活動規(guī)范、監(jiān)督處理規(guī)范。

(3)規(guī)范化管理的基礎工作。

道路運輸管理機構規(guī)范化管理的基礎工作包括：標準化工作、信息化工作、規(guī)章制度、業(yè)務培訓、監(jiān)督檢查、 計算 機應用與管理等。

2完善道路運輸管理機構與職責

道路運輸管理體制對道路運輸管理機構的設置體系、行政職責的職能體系和制度規(guī)范運作體系的總稱。它關系到能否實現(xiàn)有效的分工協(xié)作以取得道路運輸行政管理良好績效等問題，其包括計劃、組織、領導、控制在內的管理四大環(huán)節(jié)。

2．1道路運輸管理機構的設置

當前我國的道路運輸管理機構的設置在 交通 部1987年的《公路運輸管理部門工作》基礎上，根據(jù)《國院辦公廳關于印發(fā)交通部職能配置、內設機構和人員編制方案的通知》，參照各省、自治區(qū)的有關《道路運輸管理條例》，按中央、省(自治區(qū)、直轄市)、市(地、盟、州)、縣(市、旗、區(qū))、鄉(xiāng)(鎮(zhèn))五級管理層次設置的組織機構。

2．2道路運輸管理機構的職能劃分

道路運輸管理的五級機構、三個層次以及各級道路運輸管理機構的職能及有關工作制度，構成了道路運輸管理機構的基本體系。根據(jù)國務院及各省(自治區(qū)、直轄市)政府確定的“三定”方案和交通部《公路運輸管理部門工作條例》，以及各省(自治區(qū)、直轄市)《道路運輸管理條例》確定的職責、任務和職權，規(guī)定了各層次的道路運輸管理機構的具體職能。

(1)決策層道路運輸管理機構(部、省級)的主要職能是對全局性的道路運輸管理工作進行籌劃與決策。

(2)中間層道路運輸管理機構(市、地、州、盟級)的主要職能兼有決策和執(zhí)行兩種層次的職責和職權。

(3)執(zhí)行層道路運輸管理機構的主要職能是根據(jù)上級及國家有關的方針、政策、法規(guī)的有關指令，做好道路運輸管理的具體業(yè)務工作。

3加強道路運輸管理隊伍建設

道路運輸管理人員代表國家行使行政執(zhí)法權力和從事管理工作，管理人員素質如何，不僅直接關系到對道路運輸市場管理的效果，而且關系到國家工作人員的形象。因此要建立一支 政治 素質高、政策水平高、懂業(yè)務、會管理、作風硬、適應道路運輸管理需要的隊伍，就必須加強道路運輸管理隊伍的建設，從隊伍的素質培養(yǎng)和職業(yè)道德建設人手。其具體作法是以下幾方面。

3．1加強道路運輸管理人員素質培養(yǎng)

道路運輸管理人員的素質培養(yǎng)，包括政治素質、知識素質、能力素質等幾個方面。

3．2提高道路運輸管理人員素質的途徑

提高道路運輸管理人員素質的途徑有：從嚴把關、加強培訓、嚴格行政執(zhí)法監(jiān)督、加強隊伍作風建設。

3．3強化道路運輸管理人員職業(yè)道德建設

職業(yè)道德是對從事一定職業(yè)者的一種道德要求，也是社會道德在職業(yè)生活中的具體表現(xiàn)。職業(yè)道德的基本原則是忠于職守、全心全意為人民服務。

4道路運輸管理存在的問題

目前，道路運輸管理存在體制不順、職責不清、行政效率低、辦事不公平、管理手段落后等問題。

(1)道路運輸管理政出多門、分工不明確。

道路運輸管理涉及到交通、工商、稅務、公安、城建等很多部門。從實際工作上講，這并不完全錯。而現(xiàn)實工作中的不合理是由部門利益的存在和宏觀制度上的不協(xié)調，所產生的政出多門、分工不明確的問題。

(2)道路運輸管理職責不清。

改革開放以來，特別是行業(yè)管理理論提出以來，對道路運輸管理的職責進行了較大改變。但是，由于認識上的局限性，人們對新形勢下道路運輸管理的職責依然認識不清，由此造成了許多問題。

(3)道路運輸管理部門內部管理體制不健全。

(4)道路運輸管理機構運作缺乏效率。

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我國法務會計建設的必要性

由于現(xiàn)代會計只注重如何用特有的專業(yè)術語來表達復雜的經濟行為，而現(xiàn)代審計又只注重財務報表是否按公認會計準則編制，并也用相同的專業(yè)名詞來解釋他們的審計工作，這就使普通公眾難以理解這些用復雜會計、審計語言表達的經濟行為，從而為進一步通過法律手段來維護自身的經益增加了障礙。因此，如何在復雜的會計、審計語言與法律之間架設一座溝通的橋梁，便成為當務之急。法務會計的應運而生，解決了復雜的會計語言與法律之間的溝通問題，為妥善處理與會計有關的法律問題提供了一個極為有利的工具。法務會計主要存在于三大領域：

（一）企業(yè)、事業(yè)單位。該領域中的法務會計的主要職能是使企事業(yè)單位的財務、會計行為符合國家現(xiàn)行法律，在遵守或不違反法律的前提下，尋求本單位的最大財務利益，并能運用法律的武器進行交涉以維護自身的正當權益。

（二）社會服務中介機構。如會計師事務所、律師事務所等都是法務會計應用的重要部門。在這些機構中，活躍著一批經過國家有關部門考試、考核并具有資產評估、稅務、證券評估等資格的法務會計人員，他們依據(jù)各種法定經濟標準和規(guī)范，通過檢查、分析、認定之后所出具的報告自然具有法律效應。

（三）司法機關及國家審計部門。司法機關的司法會計也是法務會計的重要組成部分。司法會計在偵查、審理

交易糾紛、貪污受賄等經濟案件時，都要涉及被審查單位的會計資料及會計人員。這就要求司法會計人員不僅要精通法律，還要有會計、審計知識，才能勝任。國家審計機關和企業(yè)內部的審計人員，也應該是既熟知國家、企業(yè)內部有關審計法律，又懂會計、審計的法務會（審計）人才。

法務會計專業(yè)人才素質的要求

從事法務會計的人員必須具有一系列的知識與技能，才能有效地進行財務調查。這不僅包括會計知識，而且包括經營知識和法律意識。具有這些技術，法務會計人員才能夠進行調查、分析、報告，并對舞弊以及白領犯罪調查的財務方面進行作證。在很多情況下，可能會要求法務會計人員對刑事案件中的舞弊或者民事案件中的財務損失進行量化。因此，法務會計的專業(yè)技術知識和技能至少應包含以下七類：會計、審計、知識；辨別舞弊的技能；相關的法律知識；對人的心理和動機的理解力；調查的精神狀態(tài)和職業(yè)批判的懷疑精神；溝通技術；對計算機的信息技術的掌握等。

從事法務會計的人員還必須具有高尚的職業(yè)道德和獨立敬業(yè)精神。法務會計人員必須在行使其職能時保持客觀、公允、真實、合理、合法。這就要求其必須有較高的職業(yè)道德、嚴謹?shù)闹螌W態(tài)度、實事求是的工作作風和敏銳的洞察力。除此以外，自律、保密、定期接受后續(xù)教育、合理收費、公平競爭等方面也是從業(yè)人員不可或缺的素質。獨立與保密是密切相關的，也是從業(yè)者綜合素質的體現(xiàn)。

法務會計人才培養(yǎng)方案

為適應社會主義市場經濟和加入WTO的需要，盡快培養(yǎng)出一大批既精通會計又熟悉相關法律，既有高尚的職業(yè)道德又有獨立敬業(yè)精神的法務會計人才。

（一）設置法務會計專業(yè)

目前，在國家教委會公布的本科專業(yè)目錄中有經濟法、會計學、審計學等相關專業(yè)，但尚未有法務會計專業(yè)。國家教委應盡快組織法務會計本科專業(yè)的申報，鼓勵那

些已開設了會計學、審計學、經濟法專業(yè)的高校積極申報法務會計專業(yè)。

1.課程結構與課程設置。課程設置分理論教學與實踐教學兩個部分，理論教學分為必修課和選修課兩類。法務會計專業(yè)實現(xiàn)本專業(yè)培養(yǎng)目標而設置的專業(yè)基礎課和專業(yè)課有如英語、高等數(shù)學、計算機應用技術、管理學、基礎會計、財務會計、高級會計學、成本會計、管理會計、財務管理、審計學、財務審計、法理學、法律倫理、司法會計、經濟法、稅務會計或稅法、國際稅收（法）、民法、刑法、犯罪學、邏輯學、心理學、微觀經濟學、宏觀經濟學、證據(jù)調查學等。

法務會計專業(yè)選修課也分為兩類；一類是根據(jù)專業(yè)需要設置的選修課，如：應用文寫作、公共關系學、證券投資、稅務會計、審計實務、保險法、勞動法、仲裁法、金融法、破產法、刑事訴訟實務、民事訴訟法實務、經濟法案件偵查等；另一類是為拓寬學生的知識面，增強其適應能力和提高其文化修養(yǎng)而設立的校內選修課或公共選修課。這類課程涉及領域較為廣泛，學生可根據(jù)自己的興趣自主選擇。

2.實踐教學環(huán)節(jié)和課外實踐安排。實踐性環(huán)節(jié)是培養(yǎng)高質量法務會計人才的重要教學環(huán)節(jié).實踐性環(huán)節(jié)可分為不定期實踐性環(huán)節(jié)和定期實踐性環(huán)節(jié)兩個部分。不定期實踐性環(huán)節(jié)，主要是配合理論課程進行的案例調查 、案例討論、模擬法庭辯論、專題研究報告等；定期實踐性環(huán)節(jié)，是在學生學完了基本理論課程的基礎上，在本科第三學年安排專業(yè)實習、第四學年安排畢業(yè)實習和做畢業(yè)論文。

畢業(yè)實習過程中，將學生分別安排到法院和會計師事務所進行實際工作鍛煉。其間，學生應在律師和注冊會計師的指導下，參與一到兩個經濟案件的調查、取證、審理和撰寫報告工作，將所學的理論知識應用到分析、解決實際問題中去。畢業(yè)論文階段學生應在老師的指導下，就法務會計的某個研究領域進行深入的理論研究，最后撰寫一份1.2萬字以上的畢業(yè)論文.

3.教學改革與創(chuàng)新。本專業(yè)除了傳授知識技能外，應強調對學生分析能力、合作與研究精神的培養(yǎng)。課程側重財務法律管理技能、財務決策、金融調查創(chuàng)新和風險管理等方面內容。授課方式采用理論講解、課堂討論和案例分析相結合。案例式的教學創(chuàng)新立足于財務金融與法律會計交叉領域，使學生通過系統(tǒng)的學習以及與業(yè)界專家的研討和案例模擬分析，達到理論扎實、業(yè)務熟練的實戰(zhàn)目的。

在課程之外，本專業(yè)還應設計大量應用性課題的講座，內容緊扣法律和會計領域的前沿動態(tài)，使學生了解國內外最新投融資犯罪領域和會計審查領域內的發(fā)展狀況。如刑事訴訟實務、仲裁法、金融法和金融犯罪調查、稅

法和稅法犯罪調查、破產法和破產管理人制度、電子商務欺詐和計算機犯罪、刑事訴訟實務、民事訴訟法實務、公司財務報表的閱讀和分析、法律與公證實務、經濟法案件偵查等。

法務會計是一個復合型學科，同時涉及會計、審計、法律、管理、金融等多個領域。法務會計師的知識結構就像一個二層的大蛋糕；最大的底層是堅實的會計專業(yè)背景；中層部分是包括審計、內部控制、風險評估和欺詐調查在內的完整的知識體系；最小的上層部分是對法律環(huán)境的基本了解；蛋糕最上面的糖果則代表較強的溝通技巧，包括書面和口頭表達能力。面向21世紀的大學本科會計教育目標應該是培養(yǎng)熟練掌握會計基本理論和基本技能、又具較多相關知識的應用型、通用型專業(yè)人才。

（二）加快研究型法務會計人才的培養(yǎng)

目前在研究生培養(yǎng)中，法務會計專業(yè)人才的培養(yǎng)還幾乎是空白，應盡快設置法務會計專業(yè)碩士點，或在現(xiàn)有會計學專業(yè)、法學專業(yè)碩士點以及會計學專業(yè)博士點上設置法務會計研究方向。對于報考法務會計專業(yè)研究生的學生要有資格限制要求具備會計學專業(yè)或法學專業(yè)學士學位，在職報考的學生要求具備律師或注冊會計師資格。這些研究生在讀期間除了學習有關法務會計專業(yè)研究型的理論課程外，主要從事法務會計的理論與實務研究，通過一年到一年半左右的碩士學位論文研究或通過兩年左右的博士學位論文研究，使學生對法務會計的某個領域有比較深入的研究，并初步具備專門從事法務會計理論研究和實際操作的能力、這部分學生畢業(yè)后可作為業(yè)務骨干盡快地充實到法務會計教學、研究和實務工作第一線，以推動我國法務會計工作的開展。