【摘要】

從效率分析的視角重新檢視公司資本制度會發(fā)現(xiàn)法定資本制并非一無是處而有其效率，而授權(quán)資本制也因其自身的缺陷和制度實(shí)施的環(huán)境缺陷使得其效率大大降低，不可一味強(qiáng)調(diào)定型化的制度，應(yīng)從公司類型化的角度對我國公司資本制度做出選擇。

在學(xué)界和實(shí)務(wù)界討論得沸沸揚(yáng)揚(yáng)的公司資本制度一直是熱點(diǎn)問題，2005年新修訂的公司法（以下簡稱新公司法）的相關(guān)變革勢必又會引起各方的評說。

一、研究路徑的回顧與評析

在此之前學(xué)者們大多數(shù)傾向于選擇授權(quán)資本制或折中授權(quán)資本制，而對此的論證方法卻是大同小異，無非是指出了現(xiàn)行法定資本制的種種缺陷，諸如實(shí)行世界上最嚴(yán)格的法定資本制度卻不能有效的保護(hù)債權(quán)人的利益；公司設(shè)立門檻過高，成本太大，容易造成資本閑置；為規(guī)避法定資本制而造成的公司注冊資本的不實(shí)，投資人抽逃資本，虛假出資；法定資本制失去其彰顯信用的價值。其后則往往論證授權(quán)資本制或折中授權(quán)資本制的種種好處，如降低準(zhǔn)入門檻，有利于鼓勵投資，而卻把制度所存在的缺陷一筆帶過。最后在強(qiáng)大的優(yōu)勢和劣勢的比較中得到看似雄辯的結(jié)論，似乎法定資本制度實(shí)在是十惡不赦，不可救藥，必須毫不猶豫的加以放棄。

以上推理存在著一個很大的邏輯錯誤，即不能僅僅指出與A政策有關(guān)的問題后就主張B政策優(yōu)于A政策，相反B政策的缺點(diǎn)同樣應(yīng)該加以考慮。一項(xiàng)法律制度的變革如果在總體上是收益大于成本的，那么它是有效率的。這種情況下，獲益的人獲得的收益足以完全補(bǔ)償那些受損者所遭受的損失，但是這種補(bǔ)償通常是不需要作出的。這是從整個社會的總體利益是否增加的角度而言的。這種分析模式雖然缺乏道德上的吸引力，但卻能使整個社會的福利得以增加。[1]這也是進(jìn)行公司資本制度選擇時可參考的分析方法。

內(nèi)容摘要：經(jīng)濟(jì)學(xué)家判斷法律合理性最基本的原則是效率原則，即能否提高資源配置效率和使經(jīng)濟(jì)剩余總產(chǎn)出最大化。其次是合理判斷原則，經(jīng)濟(jì)學(xué)家通常假定經(jīng)濟(jì)人有合理判斷能力。最后是合同原則。而法學(xué)家注重的是公平原則。盡管二者在學(xué)術(shù)原則或體系方面有些不同，但經(jīng)濟(jì)學(xué)家和法學(xué)家在許多方面仍能取得共識。經(jīng)濟(jì)學(xué)家主要用“企業(yè)理論”、“合同不完備”理論說明公司法的基本構(gòu)架。本文嘗試用這些原則和理論來分析我國公司法的修改。

關(guān)鍵詞：公司法效率公平經(jīng)濟(jì)學(xué)分析

在2005年10月，全國人大通過了對《公司法》的修訂案，并于2006年1月正式實(shí)施，這次對公司法的修改及有關(guān)法律的一些規(guī)定，使得大眾產(chǎn)生疑問：“公司法是否有必要具體明確股東會、董事會、總經(jīng)理的職責(zé)”、“關(guān)聯(lián)交易投票大股東應(yīng)回避嗎”等。

經(jīng)濟(jì)學(xué)家從經(jīng)濟(jì)學(xué)的角度，對公司法進(jìn)行了分析。走在前面的是美國學(xué)者。20世紀(jì)中葉美國開始了“法和經(jīng)濟(jì)學(xué)”（LowandEconomics）的研究，許多法學(xué)家和經(jīng)濟(jì)學(xué)家進(jìn)入這個領(lǐng)域，眾多研究成果對法律的解釋、制定產(chǎn)生重大影響?？偟膩碚f，經(jīng)濟(jì)學(xué)家和法學(xué)家用經(jīng)濟(jì)學(xué)方法和觀點(diǎn)研究法律，具有重要意義。

公司法經(jīng)濟(jì)學(xué)分析理論概述

（一）公司法釋義

論文關(guān)鍵詞：公司資本制度折中資本制法定資本制

論文摘要：新實(shí)施的《公司法》做了重大修改，修改主要體現(xiàn)在：將實(shí)繳資本改為認(rèn)繳資本、降低公司最低資本限額、放寬出資期限、擴(kuò)大投資方式等方面。修改后的公司資本制度仍屬于法定資本制范疇。這次重大調(diào)整使我國的公司資本制度更加完善。

新實(shí)施的《公司法》做了重大修改，在此次修改中，借鑒了國際上公司資本制度的發(fā)展趨勢，對公司資本制度進(jìn)行了較大的修改，摒棄了嚴(yán)格法定資本制，過度到允許分期繳納的法定資本制。其變化和特點(diǎn)主要體現(xiàn)在以下幾個方面：

仍屬于法定資本制范疇

1993年的《公司法》關(guān)于公司資本的規(guī)定，主要體現(xiàn)在第23條、第25條、第78條,這些規(guī)定強(qiáng)調(diào)資本總額一次發(fā)行，一次性全部繳納，不允許分期繳納，實(shí)行的是嚴(yán)格的法定資本制。2005年對上述規(guī)定進(jìn)行了較大修改，修改后的《公司法》第26條規(guī)定：“有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足?！钡?9條規(guī)定：“一人有限責(zé)任公司的注冊資本最低限額為人民幣十萬元。股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額?！钡?1條規(guī)定：“股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購的股本總額。公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，其余部分由發(fā)起人白公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。在繳足前，不得向他人募集股份。”第84條規(guī)定：“以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)書面認(rèn)足公司章程規(guī)定其認(rèn)購的股份；一次繳納的，應(yīng)即繳納全部出資；分期繳納的，應(yīng)即繳納首期出資。以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。”由此可見，設(shè)立有限公司和發(fā)起設(shè)立的股份有限公司時，資本總額必須一次性發(fā)行、但允許分期繳納；設(shè)立一人有限公司和募集設(shè)立的股份有限公司時，資本總額必須一次性發(fā)行、不允許分期繳納。對這些新規(guī)定，學(xué)者認(rèn)為我國公司資本制度的屬性發(fā)生了根本性變化。一種觀點(diǎn)認(rèn)為新《公司法》實(shí)行的是折中授權(quán)資本制；另一種觀點(diǎn)認(rèn)為新公司法是折中資本制和法定資本制并行。筆者認(rèn)為上述對我國公司資本制度屬性定位的兩種觀點(diǎn)是不正確的或者說是不完全正確的。因?yàn)?，法定資本制的特點(diǎn)是強(qiáng)調(diào)一次發(fā)行與一次認(rèn)購，在繳納時可以一次繳納，也可以分期繳納，但不授權(quán)董事會發(fā)行。而折中資本制的特點(diǎn)則是資本的發(fā)行與認(rèn)購是分次進(jìn)行的，也就是說允許第一次只發(fā)行注冊資本的一部分，設(shè)立人只需認(rèn)購部分資本，其他部分發(fā)行與認(rèn)購可在公司成立以后進(jìn)行，可以一次繳納，也可以分期繳納，但授權(quán)董事會發(fā)行，對董事會發(fā)行有限制要求。法定資本制與折中授權(quán)資本制的主要區(qū)別體現(xiàn)在兩個方面：一是看資本的發(fā)行或認(rèn)購是一次還是分次，二是看是否授權(quán)董事會發(fā)行。至于是一次繳納，還是分期繳納，不是兩者的主要區(qū)別。從2005年新《公司法》規(guī)定的資本制度來看，比較符合法定資本制的特點(diǎn)。因而，從整體而言，2005年新《公司法》規(guī)定的資本制度不是折中資本制，仍為法定資本制，是分期繳納與全額繳納相結(jié)合的法定資本制，比1993年《公司法》規(guī)定的嚴(yán)格的法定資本制在繳納出資方面有所放松。

與外商投資企業(yè)法的資本制度在一定程度上達(dá)到了統(tǒng)一

新實(shí)施的《公司法》做了重大修改，在此次修改中，借鑒了國際上公司資本制度的發(fā)展趨勢，對公司資本制度進(jìn)行了較大的修改，摒棄了嚴(yán)格法定資本制，過度到允許分期繳納的法定資本制。其變化和特點(diǎn)主要體現(xiàn)在以下幾個方面：

仍屬于法定資本制范疇

1993年的《公司法》關(guān)于公司資本的規(guī)定，主要體現(xiàn)在第23條、第25條、第78條,這些規(guī)定強(qiáng)調(diào)資本總額一次發(fā)行，一次性全部繳納，不允許分期繳納，實(shí)行的是嚴(yán)格的法定資本制。2005年對上述規(guī)定進(jìn)行了較大修改，修改后的《公司法》第26條規(guī)定：“有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足?！钡?9條規(guī)定：“一人有限責(zé)任公司的注冊資本最低限額為人民幣十萬元。股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額?！钡?1條規(guī)定：“股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購的股本總額。公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，其余部分由發(fā)起人白公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。在繳足前，不得向他人募集股份。”第84條規(guī)定：“以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)書面認(rèn)足公司章程規(guī)定其認(rèn)購的股份；一次繳納的，應(yīng)即繳納全部出資；分期繳納的，應(yīng)即繳納首期出資。以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)?！庇纱丝梢?，設(shè)立有限公司和發(fā)起設(shè)立的股份有限公司時，資本總額必須一次性發(fā)行、但允許分期繳納；設(shè)立一人有限公司和募集設(shè)立的股份有限公司時，資本總額必須一次性發(fā)行、不允許分期繳納。對這些新規(guī)定，學(xué)者認(rèn)為我國公司資本制度的屬性發(fā)生了根本性變化。一種觀點(diǎn)認(rèn)為新《公司法》實(shí)行的是折中授權(quán)資本制；另一種觀點(diǎn)認(rèn)為新公司法是折中資本制和法定資本制并行。筆者認(rèn)為上述對我國公司資本制度屬性定位的兩種觀點(diǎn)是不正確的或者說是不完全正確的。因?yàn)?，法定資本制的特點(diǎn)是強(qiáng)調(diào)一次發(fā)行與一次認(rèn)購，在繳納時可以一次繳納，也可以分期繳納，但不授權(quán)董事會發(fā)行。而折中資本制的特點(diǎn)則是資本的發(fā)行與認(rèn)購是分次進(jìn)行的，也就是說允許第一次只發(fā)行注冊資本的一部分，設(shè)立人只需認(rèn)購部分資本，其他部分發(fā)行與認(rèn)購可在公司成立以后進(jìn)行，可以一次繳納，也可以分期繳納，但授權(quán)董事會發(fā)行，對董事會發(fā)行有限制要求。法定資本制與折中授權(quán)資本制的主要區(qū)別體現(xiàn)在兩個方面：一是看資本的發(fā)行或認(rèn)購是一次還是分次，二是看是否授權(quán)董事會發(fā)行。至于是一次繳納，還是分期繳納，不是兩者的主要區(qū)別。從2005年新《公司法》規(guī)定的資本制度來看，比較符合法定資本制的特點(diǎn)。因而，從整體而言，2005年新《公司法》規(guī)定的資本制度不是折中資本制，仍為法定資本制，是分期繳納與全額繳納相結(jié)合的法定資本制，比1993年《公司法》規(guī)定的嚴(yán)格的法定資本制在繳納出資方面有所放松。

與外商投資企業(yè)法的資本制度在一定程度上達(dá)到了統(tǒng)一

《中外合資企業(yè)法實(shí)施條例》第18條、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》第16條、《外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》第21條、國家工商行政管理局《關(guān)于中外合資經(jīng)營企業(yè)合營各方出資的若干規(guī)定》第4條對合營企業(yè)、合作企業(yè)，外資企業(yè)的資本做了明確規(guī)定，規(guī)定注冊資本是認(rèn)繳資本,企業(yè)設(shè)立不以資本實(shí)繳為前提的，而且股東認(rèn)繳的出資額可以在企業(yè)成立后一期或分期繳付，不要求在企業(yè)成立時一次到位。對這些規(guī)定，有些學(xué)者認(rèn)為外商投資企業(yè)的資本制度是折中資本制，也有些學(xué)者認(rèn)為是法定資本制。筆者同意是法定資本制的理解，應(yīng)該說外商投資企業(yè)的資本制度更符合分期繳納的寬松的法定資本制的特點(diǎn)。

我國1993年制定的《公司法》有關(guān)注冊資本的規(guī)定與外商投資企業(yè)有關(guān)資本制度規(guī)定不統(tǒng)一，于是形成了依照公司法成立的公司實(shí)行比較嚴(yán)格的法定資本制，依照外商投資企業(yè)法成立的外商投資企業(yè)實(shí)行比較寬松的法定資本制，體現(xiàn)了對內(nèi)對外有別的資本制度。2005年修改后的《公司法》將1993年公司法規(guī)定的實(shí)繳資本改為認(rèn)繳資本和實(shí)繳資本相結(jié)合。修改后的《公司法》規(guī)定有限責(zé)任公司和采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的股份有限公司，其注冊資本都是在公司登記時已經(jīng)發(fā)行并被認(rèn)繳了的出資。新《公司法》的這一規(guī)定使公司資本制度與外商投資企業(yè)的資本制度做到了完全的統(tǒng)一，都實(shí)行認(rèn)繳資本。但是，對募集設(shè)立的股份有限公司仍實(shí)行實(shí)繳資本制。2005年修改后的《公司法》將1993年《公司法》不允許分期繳納的規(guī)定，修改為根據(jù)不同的公司采取不同的繳納方式，作了區(qū)別對待。依據(jù)新《公司法》第26條、第59條、第81條、第84條的規(guī)定，可以總結(jié)出新《公司法》允許有限責(zé)任公司和發(fā)起設(shè)立的股份有限公司采取分期繳納，實(shí)行分期繳納的法定資本制，不允許一人有限責(zé)任公司和募集設(shè)立的股份有限公司采取分期繳納，仍實(shí)行一次繳納的法定資本制。即分期繳納只適用于有限責(zé)任公司和發(fā)起設(shè)立的股份有限公司，不適用于一人有限責(zé)任公司和募集設(shè)立的股份有限公司。這說明新《公司法》對有限責(zé)任公司和發(fā)起設(shè)立的股份有限公司在出資繳納方面的規(guī)定做到了與外商投資企業(yè)的統(tǒng)一，（盡管分期的具體期限不完全一致）；對一人有限責(zé)任公司和募集發(fā)起設(shè)立的股份有限公司規(guī)定在出資繳納方面的規(guī)定與外商投資企業(yè)未完全統(tǒng)一。因此，在有關(guān)出資繳納方面，新《公司法》與外商投資企業(yè)法的規(guī)定還存在一定的區(qū)別，未達(dá)到完全統(tǒng)一。新《公司法》允許認(rèn)繳和分期繳納的規(guī)定不但與我國的外商投資企業(yè)達(dá)到統(tǒng)一，而且也符合時展的潮流。因?yàn)椋壳笆澜缟显S多國家和地區(qū)的公司法規(guī)定，公司章程載明的注冊資本允許分期分次到位。

1992年以后我們國家將建設(shè)社會主義市場經(jīng)濟(jì)作為一個基本經(jīng)濟(jì)制度確立下來。社會主義市場經(jīng)濟(jì)基本的要求就是資源由市場配置而不是政府計(jì)劃，而要發(fā)揮市場配置資源功效就得首先保證市場的開放與自由，然后市場主體依據(jù)價格這一杠桿來決定生產(chǎn)什么以及是否生產(chǎn)，最終實(shí)現(xiàn)市場的優(yōu)化資源配置作用。現(xiàn)代社會中，市場主體最主要的形式是公司，它的組織以及運(yùn)作是否有效率對于市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展來說致為關(guān)鍵。而市場主體設(shè)立以及運(yùn)作的效率往往取決于市場的法治環(huán)境。1992年以來，我國的市場法治環(huán)境日趨完善，但是，我們依然面臨著法律體系構(gòu)建與市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展之間外在與內(nèi)在沖突。外在方面，法律體系的完善跟不上市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展;內(nèi)在方面，法律體系建構(gòu)的價值追求與市場經(jīng)濟(jì)的基本要求往往不一致。在我國公司法立法過程中，這個問題依然清晰可見，本文以市場經(jīng)濟(jì)基本原理為基礎(chǔ)，結(jié)合我國社會文化思想的變遷，來討論我國公司法的價值追求。

一、我國公司法立法的社會背景

馬克思曾經(jīng)講過:經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定上層建筑。韋伯糾正了馬克思主義的經(jīng)濟(jì)決定論觀點(diǎn)提出:理性推動社會變遷。［1］

社會的存在決定社會的上層結(jié)構(gòu)無疑有其合理性，人類觀念能動地推動社會進(jìn)步的觀點(diǎn)也有其合理性。一個從客觀方面出發(fā)提出了資本主義社會產(chǎn)生的原因;另一個從主觀方面出發(fā)提出資本主義社會產(chǎn)生與發(fā)展的內(nèi)在動力。今天，在全球化的大環(huán)境下，中國由封閉走向開放再到加入全球化進(jìn)程，我們的社會經(jīng)歷了前所未有的變遷:在經(jīng)濟(jì)發(fā)展模式方面，由計(jì)劃經(jīng)濟(jì)過渡到市場經(jīng)濟(jì);在社會文化思想方面，由馬克思主義一枝獨(dú)秀發(fā)展到各種文化思潮碰撞;在國家治理層面，治國理念也由人治改變?yōu)樘岢ㄖ巍Ｔ谶@一大背景下，為了滿足建設(shè)社會主義市場經(jīng)濟(jì)的需要，1993年我們制定了《公司法》，2005年我們對1993年的公司法進(jìn)行了修改，爾后又對2005年《公司法》進(jìn)行了三次司法解釋。但是，在立法的思想文化方面，我們并沒有理性地思考公司法的內(nèi)在價值訴求，公司立法基本上屬于為了立法而立法，正如陳甦教授所言:我國法律體系形成過程的特點(diǎn)，造就了同時期法學(xué)研究的“立法中心主義”特征，具體表現(xiàn)為:以功能設(shè)計(jì)與規(guī)范建構(gòu)為路徑的立法論研究范式、大規(guī)模引進(jìn)域外立法材料引致的外源型研究范式、基于立法引導(dǎo)型建構(gòu)的學(xué)術(shù)導(dǎo)向范式。［2］

這種以立法為目標(biāo)，依賴于域外現(xiàn)成法律資源并簡單地結(jié)合立法者的意圖加以整理而形成的法律體系有著較強(qiáng)的功利主義趨向。法律的制定屬于上層建筑建構(gòu)問題，它既受制于這個社會的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)，也會受到這個社會文化思想的影響。市場經(jīng)濟(jì)基本要求是市場上的諸要素自由流通、市場的主體自由設(shè)立、交易的意思自治、主體之間競爭的自由與公平。功利主義式立法模式輕視理性重視實(shí)用，就必然導(dǎo)致市場經(jīng)濟(jì)價值與公司法立法目標(biāo)之間的撕裂。這就如同我們的社會一樣:重視物質(zhì)利益輕視精神充實(shí)、崇拜西學(xué)遺忘傳統(tǒng)、著眼短期利益不顧長期利益、埋頭享樂放棄信仰。社會處于嚴(yán)重二元對立沖突之中。缺乏理性與傳統(tǒng)的滋潤，我們匆忙地立法焦躁地修法，但我們卻始終不得法。公司法立法的價值沖突既是公司法內(nèi)在矛盾也是社會文化思想二元對立的具體反映。

二、1993年公司法立法目的

《公司法》課主要以講案例的方式學(xué)習(xí)，每一個案例都是一定條件的產(chǎn)物，任何套用和照搬都是完全不可取的，學(xué)習(xí)的目的不過是從中感悟一些道理，對法律條文有一定了解和知道法律的重要性，以及工作中要自覺的考慮有關(guān)利用法律問題。要知道什么樣的法堅(jiān)決不能違；也要知道如果違了某些法的后果是什么，值不值得違的問題。

在學(xué)習(xí)的過程中，一定要學(xué)到事物的本質(zhì)，工作中才能靈活運(yùn)用。比如，大家都知道：“兵馬沒動，草料先行”這句話，很多人也會認(rèn)為，打仗一定要先備好自己的糧草。但這句話的實(shí)質(zhì)是說明糧草的重要性，如何準(zhǔn)備糧草那有多種方式，既可以“先行”，也可以在現(xiàn)代運(yùn)輸條件迅速的情況下，實(shí)施“后行”，還可以“不行”，就象古代霍去病將領(lǐng)一樣，有本事化敵方的糧草歸自己，仗打到那里，就能在那取得糧草。

公司法學(xué)是研究公司法律的科學(xué)，是從法律的角度研究公司如何設(shè)立、如何組織與管理、如何規(guī)范運(yùn)行的科學(xué)。公司是從事商品生產(chǎn)和經(jīng)營的組織形式。也是資本和人力資源有效利用的組織形式。公司分為有限責(zé)任公司和股份有限責(zé)任公司公司有它自己的基本特征：

(1)公司應(yīng)享有由股東投資而形成的全部法人財(cái)產(chǎn)權(quán)，依法享有民事權(quán)利，并能承擔(dān)民事責(zé)任。

(2)公司應(yīng)當(dāng)依法設(shè)立。

(3)公司以股份出資行為為基礎(chǔ)而設(shè)立，作為現(xiàn)代企業(yè)主要形式的公司，其主要特征之一是股份形式，股權(quán)結(jié)構(gòu)，亦即股東投資的產(chǎn)權(quán)模式。

內(nèi)容摘要：經(jīng)濟(jì)學(xué)家判斷法律合理性最基本的原則是效率原則，即能否提高資源配置效率和使經(jīng)濟(jì)剩余總產(chǎn)出最大化。其次是合理判斷原則，經(jīng)濟(jì)學(xué)家通常假定經(jīng)濟(jì)人有合理判斷能力。最后是合同原則。而法學(xué)家注重的是公平原則。盡管二者在學(xué)術(shù)原則或體系方面有些不同，但經(jīng)濟(jì)學(xué)家和法學(xué)家在許多方面仍能取得共識。經(jīng)濟(jì)學(xué)家主要用“企業(yè)理論”、“合同不完備”理論說明公司法的基本構(gòu)架。本文嘗試用這些原則和理論來分析我國公司法的修改。

關(guān)鍵詞：公司法效率公平經(jīng)濟(jì)學(xué)分析

在2005年10月，全國人大通過了對《公司法》的修訂案，并于2006年1月正式實(shí)施，這次對公司法的修改及有關(guān)法律的一些規(guī)定，使得大眾產(chǎn)生疑問：“公司法是否有必要具體明確股東會、董事會、總經(jīng)理的職責(zé)”、“關(guān)聯(lián)交易投票大股東應(yīng)回避嗎”等。

經(jīng)濟(jì)學(xué)家從經(jīng)濟(jì)學(xué)的角度，對公司法進(jìn)行了分析。走在前面的是美國學(xué)者。20世紀(jì)中葉美國開始了“法和經(jīng)濟(jì)學(xué)”（LowandEconomics）的研究，許多法學(xué)家和經(jīng)濟(jì)學(xué)家進(jìn)入這個領(lǐng)域，眾多研究成果對法律的解釋、制定產(chǎn)生重大影響?？偟膩碚f，經(jīng)濟(jì)學(xué)家和法學(xué)家用經(jīng)濟(jì)學(xué)方法和觀點(diǎn)研究法律，具有重要意義。

公司法經(jīng)濟(jì)學(xué)分析理論概述

（一）公司法釋義

摘要值此《公司法》修改之際，本文探討了我國公司資本制度存在一些缺陷，并建議從以下幾個方面予以完善或予以明確：用折衷資本制取代法定資本制；發(fā)起人和股東對公司資本不足額的補(bǔ)繳責(zé)任；對股東與公司之間交易的限制；公司董事及經(jīng)理對公司實(shí)質(zhì)性減資的責(zé)任；股東虛假出資或抽逃出資時對公司債權(quán)人的責(zé)任；注冊資本驗(yàn)證機(jī)構(gòu)的制約機(jī)制。

關(guān)鍵詞公司資本制度缺陷立法完善引論

《公司法》已經(jīng)10歲了！現(xiàn)在正面臨著修改，在諸多之中一個重大的問題是公司資本制度的重構(gòu)問題，“公司資本制度是指公司依一定的原則對公司資本所做出的相關(guān)規(guī)定的總和?！盵1]公司資本制度是公司制度的基礎(chǔ)，因?yàn)楣举Y本不但是公司法人資格存在的物質(zhì)條件，是股東對公司承擔(dān)有限責(zé)任的界限和股東行使股權(quán)的根據(jù)，而且公司資本也是構(gòu)成公司對外信譽(yù)的重要基礎(chǔ),是公司舉債及債權(quán)人實(shí)現(xiàn)其債權(quán)的重要保證。在當(dāng)前我國《公司法》修改之際，公司資本制度的完善是一個熱門話題，一方面在于我國《公司法》的資本制度方面的確存在著諸多缺陷，始終為學(xué)者們所關(guān)注，另一方面在于它對我國建立現(xiàn)代制度、完善市場體制等都具有重大的意義。本文擬對我國現(xiàn)行《公司法》中資本制度存在的一些問題做個探討并提出建議，以期對我國《公司法》修改中的資本制度的重構(gòu)能夠有所裨益。

一、《公司法》公司資本制度的缺陷

(1)嚴(yán)格的法定資本制

法定資本制為法國所首創(chuàng)，后來為其他大陸法系國家所普遍采用?！胺ǘㄙY本制也稱確定資本制，是指在設(shè)立公司時，發(fā)起人必須按照章程中所確定的資本數(shù)額，足額繳齊或募足后，才能使公司成立的一種資本制度”。[2]法定資本制的核心是資本確定原則，其實(shí)質(zhì)是公司依章程資本全部發(fā)行并足額實(shí)繳而成立。我國《公司法》第23、78條規(guī)定，注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東實(shí)繳的出資額(或?qū)嵤展杀究傤~)。第25、26條規(guī)定：“股東應(yīng)當(dāng)足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額”“股東全部繳納出資后，必須經(jīng)法定的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明”。上述各條規(guī)定都證明這樣一個事實(shí)，即：我國《公司法》實(shí)行的是嚴(yán)格的法定資本制，“我國公司資本制度為目前世界上最為嚴(yán)格的一種公司資本制度,不僅要求設(shè)立公司時須在章程中明確規(guī)定公司資本數(shù)額”，[3]而且要求該資本數(shù)額全部發(fā)行完畢并一次全部繳足股款，既不允許授權(quán)董事會發(fā)行部分股份，也不準(zhǔn)許認(rèn)股人分期繳納股款。

[摘要]值此《公司法》修改之際，本文探討了我國公司資本制度存在一些缺陷，并建議從以下幾個方面予以完善或予以明確：用折衷資本制取代法定資本制；發(fā)起人和股東對公司資本不足額的補(bǔ)繳責(zé)任；對股東與公司之間交易的限制；公司董事及經(jīng)理對公司實(shí)質(zhì)性減資的責(zé)任；股東虛假出資或抽逃出資時對公司債權(quán)人的責(zé)任；注冊資本驗(yàn)證機(jī)構(gòu)的制約機(jī)制。

[關(guān)鍵詞]公司資本制度缺陷立法完善引論

《公司法》現(xiàn)在正面臨著修改，在諸多之中一個重大的問題是公司資本制度的重構(gòu)問題，“公司資本制度是指公司依一定的原則對公司資本所做出的相關(guān)規(guī)定的總和?！盵1]公司資本制度是公司制度的基礎(chǔ)，因?yàn)楣举Y本不但是公司法人資格存在的物質(zhì)條件，是股東對公司承擔(dān)有限責(zé)任的界限和股東行使股權(quán)的根據(jù)，而且公司資本也是構(gòu)成公司對外信譽(yù)的重要基礎(chǔ),是公司舉債及債權(quán)人實(shí)現(xiàn)其債權(quán)的重要保證。在當(dāng)前我國《公司法》修改之際，公司資本制度的完善是一個熱門話題，一方面在于我國《公司法》的資本制度方面的確存在著諸多缺陷，始終為學(xué)者們所關(guān)注，另一方面在于它對我國建立現(xiàn)代制度、完善市場體制等都具有重大的意義。本文擬對我國現(xiàn)行《公司法》中資本制度存在的一些問題做個探討并提出建議，以期對我國《公司法》修改中的資本制度的重構(gòu)能夠有所裨益。一、《公司法》公司資本制度的缺陷(1)嚴(yán)格的法定資本制

法定資本制為法國所首創(chuàng)，后來為其他大陸法系國家所普遍采用。“法定資本制也稱確定資本制，是指在設(shè)立公司時，發(fā)起人必須按照章程中所確定的資本數(shù)額，足額繳齊或募足后，才能使公司成立的一種資本制度”。[2]法定資本制的核心是資本確定原則，其實(shí)質(zhì)是公司依章程資本全部發(fā)行并足額實(shí)繳而成立。我國《公司法》第23、78條規(guī)定，注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東實(shí)繳的出資額(或?qū)嵤展杀究傤~)。第25、26條規(guī)定：“股東應(yīng)當(dāng)足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額”“股東全部繳納出資后，必須經(jīng)法定的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明”。上述各條規(guī)定都證明這樣一個事實(shí)，即：我國《公司法》實(shí)行的是嚴(yán)格的法定資本制，“我國公司資本制度為目前世界上最為嚴(yán)格的一種公司資本制度,不僅要求設(shè)立公司時須在章程中明確規(guī)定公司資本數(shù)額”，[3]而且要求該資本數(shù)額全部發(fā)行完畢并一次全部繳足股款，既不允許授權(quán)董事會發(fā)行部分股份，也不準(zhǔn)許認(rèn)股人分期繳納股款。(2)較高的最低注冊資本額

在大陸法系國家，用立法規(guī)定設(shè)立公司所必須達(dá)到的最低資本額，其目的是用立法保障公司設(shè)立目的的實(shí)現(xiàn)，從而維護(hù)整個交易的安全。但是值得我們注意的是，“《美國標(biāo)準(zhǔn)公司法》早在1969年就取消了有關(guān)公司最低資本額的規(guī)定，同時也取消了一些相類似的規(guī)定”。[4]我國《公司法》師從其他大陸法系國家，在第23條和第78條對公司的最低資本額作了規(guī)定，但是這個“最低資本額”的門檻實(shí)在高，這已為學(xué)者們所共識，也許它適合于10年前的，但是現(xiàn)在如此高的最低資本額已經(jīng)制約了我國公司制企業(yè)的，已是客觀事實(shí)?！霸谧再Y本問題上，我國的注冊資本在規(guī)定上是偏高了一點(diǎn)，有限公司的注冊資本搞了那么多種類，應(yīng)予以簡化”。[5]根據(jù)現(xiàn)行《公司法》，人們普遍感覺公司難辦，因?yàn)檗k一個公司最低注冊資本也要10萬元。“我國是一個西部很多人溫飽問題還未解決的很窮的發(fā)展中國家，卻有全世界最高的法定資本，最高的投資成本”，[6]這必然大大限制了公司的創(chuàng)辦，不利于實(shí)現(xiàn)啟動比間投資，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)增長，實(shí)現(xiàn)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整，也不利于實(shí)現(xiàn)下崗職工的再就業(yè)，也許美國的公司法的規(guī)定值得我們深思，至少也能給我一點(diǎn)啟示。(3)增資條件太嚴(yán)而減資條件又太簡

目前我國《公司法》依然固守傳統(tǒng)大陸法系公司資本制度的，沒有體現(xiàn)當(dāng)今世界公司資本制度改革的潮流，這些就集中體現(xiàn)在我國公司法對增減資本的態(tài)度上：增資條件過嚴(yán)而減資條件又太簡。

在現(xiàn)代社會，公司控制著龐大的社會財(cái)富，已經(jīng)成了看不見的帝國，現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)也稱為“公司經(jīng)濟(jì)”。[1]毫無例外，無論英美法系還是大陸法系國家的公司法律中，都有關(guān)于公司章程的規(guī)定無論巨型公司還是中小型公司，甚至是一人公司，在公司成立之時都必須依法制定章程。

公司章程的規(guī)則涵蓋了公司從設(shè)立、運(yùn)營到解散的方方面面，在某種意義上，公司章程比公司法更為關(guān)鍵。那么，公司法律中為什么要規(guī)定章程？作為社會客觀存在的、創(chuàng)造出經(jīng)濟(jì)奇跡的公司，為什么需要章程？公司章程具有何種功能，可以讓公司以及規(guī)范公司的立法都無法拋棄它呢？本文試圖以兩大法系國家（地區(qū)）的公司章程制度為背景，從公司內(nèi)部構(gòu)造與外部關(guān)系兩個角度，對公司章程的功能及其發(fā)展趨勢進(jìn)行分析。

一、公司為什么需要章程——基于公司內(nèi)部構(gòu)造之考察

公司成立之時必須制定章程，這是各國（地區(qū)）公司法律與公司實(shí)踐的基本要求。甚至有學(xué)者提出現(xiàn)代企業(yè)是章程企業(yè)，靠章程維系。[2]那么，公司章程在公司內(nèi)部構(gòu)造以及公司設(shè)立、運(yùn)營、管理過程中的作用是什么？從社會學(xué)角度考察，公司首先會被視為“嵌入”社會大網(wǎng)絡(luò)結(jié)構(gòu)中的小網(wǎng)絡(luò)化的經(jīng)濟(jì)組織。[3]所以，公司內(nèi)部是一個復(fù)雜的人際關(guān)系網(wǎng)絡(luò)，投資者（股東）、董事、監(jiān)事、經(jīng)理和職工等內(nèi)部利益相關(guān)者以及由他們組成的股東（大）會、董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理層等，在公司中具有不同的地位、發(fā)揮著各自的作用。實(shí)質(zhì)上，公司人際關(guān)系網(wǎng)絡(luò)的形成，除了受公司法律規(guī)定的公司治理結(jié)構(gòu)、公司運(yùn)營規(guī)則等規(guī)定指導(dǎo)之外，公司章程同樣起著主線與核心的作用。公司章程成為連接各個股東、股東會與董事會、股東與公司、公司與公司人員的紐帶。

（一）公司的視角：公司成立與獨(dú)立人格之基石

眾所周知，法人作為自然人創(chuàng)造的“特殊物”，是“法律擬制人”。我們進(jìn)一步追問，既然法人是法律的擬制人，法人的人格又如何表現(xiàn)，法人的“靈魂”何在？回溯歷史，通常認(rèn)為，現(xiàn)代企業(yè)、公司起源于中世紀(jì)歐洲地中海沿岸。自11世紀(jì)起，西歐地中海沿岸的商業(yè)和城市手工業(yè)興起。出于資本、人員聯(lián)合和減少風(fēng)險的實(shí)際需要，便出現(xiàn)了現(xiàn)代公司的三種雛形：船舶共有；康枚達(dá)契約或組織；家族經(jīng)營體或家族企業(yè)。[4]在三種公司雛形中，船舶共有與康枚達(dá)契約實(shí)際上是由投資者之間通過契約的形式建立起來的。“從這些熱那亞和威尼斯的記錄看來，海外貿(mào)易最典型的兩種契約是契約（Commenda）和合作契約（SocietasMaris）……”。[5]在這兩種契約中，包含了投資者約定組成“企業(yè)”的目的、權(quán)利與義務(wù)、利潤分配與責(zé)任承擔(dān)方式等內(nèi)容，它們是具有并行性或?yàn)榱斯餐康牡南嚓P(guān)當(dāng)事人之間合意達(dá)成的共向契約，[6]成為船舶共有和康枚達(dá)契約或組織的構(gòu)建基礎(chǔ)。投資者按照其在契約中約定，進(jìn)行出資、行使權(quán)利和履行義務(wù)、承擔(dān)風(fēng)險等，最終實(shí)現(xiàn)契約的目的，所以這種契約在某種意義上就是各投資者簽署的、為“某一宗生意或航?！钡墓餐袆泳V領(lǐng)。基于此，如果說船舶共有與康枚達(dá)契約是現(xiàn)代公司的雛形，上述共向契約則是“公司章程”的最早形制。