導(dǎo)語：舉證責(zé)任分析論文一文來源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

一、審法院之所以將行為意義上的舉證責(zé)任推向原告，一是因為其沒能確切認(rèn)識到行為意義上的舉證責(zé)任已然轉(zhuǎn)移，片面理解“誰主張，誰舉證”原則；二是沒能在事實認(rèn)定進(jìn)入僵持階段之前清楚地認(rèn)識到，是被告主張了新的事實，而非原告；三是沒能全面審視案件，適當(dāng)進(jìn)行推理，認(rèn)定過程過于消極；四是沒有確切理解蓋然性的含義及標(biāo)準(zhǔn)；五是沒有注意到其心證的結(jié)論明顯有違心證形成的限制條件——結(jié)論不能有悖于通常的社會經(jīng)驗規(guī)則。

所謂蓋然性（probability)，也就是可能性，而非必然性。在民事糾紛中，舉證責(zé)任規(guī)則要求，只要因果之間具有初步的、一定程度的可能性時，法官就可以對其予以認(rèn)可。而這種可能性的認(rèn)定，一般以大眾依據(jù)常理認(rèn)為很有可能發(fā)生為準(zhǔn)。必然性的證明如果可能當(dāng)然好，但事實上不現(xiàn)實，在處理民事糾紛中也沒有這個必要。

從一般的交易習(xí)慣而言，顧客購物后取得的發(fā)票或小票就是其向商家主張更換、退貨或其他權(quán)利的依據(jù)。行使這些權(quán)利并不以權(quán)利人證明“此貨乃彼貨”為前提條件。相反，這種問題往往由商家提出并由其舉證說明“此貨非彼貨”的原因。如現(xiàn)實中常有一些顧客事后在主張權(quán)利時找錯了對象。此時賣方就會對此提出異議，告知其此貨并非是其所賣。舉證說明包括讓其看一看自己出售的樣品，以示自己出售的貨物中并沒有對方所說的物品；盡量讓對方回憶購物的確切地點，從而排除貨是在此所購等等。這些說明，買賣中的一般做法是，由買方拿著憑據(jù)（發(fā)票或小票等）和所購之物前往賣方處主張權(quán)利，并不需要證明“此貨乃彼貨”，這是現(xiàn)實中的常理。由此可見，大眾對“此貨乃彼貨”的蓋然性認(rèn)可遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于對“此貨非彼貨”的蓋然性認(rèn)可。而當(dāng)賣方主張“此貨非彼貨”時，其是對常理的否定，則理應(yīng)負(fù)有證明或說明的責(zé)任。

如果像一、二審法院認(rèn)定的那樣，消費者在主張權(quán)利時需要先對貨物的真實性進(jìn)行證明，那么將實際上剝奪消費者在大部分情形下行使諸如要求修理、更換、退貨、傷害賠償?shù)纫幌盗谢镜臋?quán)利。如此將使消費者在交易中背負(fù)過重的責(zé)任，不利于交易的發(fā)展和權(quán)利的保護(hù)。另一方面則過大地減輕了銷售者、廠家的責(zé)任。最終使舉證責(zé)任在買賣雙方的分配上嚴(yán)重不平衡。這是對舉證責(zé)任規(guī)則的歪曲，是不可取的。