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摘要:西方的法律受到宗教的影響，中國(guó)傳統(tǒng)法律卻沒(méi)有宗教的影響。我們現(xiàn)在的法律體系是借鑒西方的。但是，我們卻忽略了最重要的一點(diǎn)，西方的法律精神根本就不是我們的傳統(tǒng)，借鑒西方制度構(gòu)建的法律精神不僅沒(méi)有融入我們的歷史、經(jīng)驗(yàn)當(dāng)中，反倒是跟我們“固有的”文化價(jià)值相悖。因此，筆者通過(guò)對(duì)現(xiàn)在中國(guó)的法律制度與傳統(tǒng)文化的關(guān)系問(wèn)題提出了一點(diǎn)思考，認(rèn)為重視傳統(tǒng)文化才能構(gòu)建適合中國(guó)的法律制度。

關(guān)鍵詞:法律傳統(tǒng);傳統(tǒng)文化;規(guī)則;法律制度

一、法律制度源于文化傳統(tǒng)

美國(guó)大法官霍姆斯有句名言:“要了解法律是什么，我們必須知道它曾經(jīng)是什么，以及它將要變成什么。”①西方文明始于希伯來(lái)文明，希伯來(lái)的法律與宗教是不分的。在中世紀(jì)以來(lái)，西方的法律傳統(tǒng)受到基督教的影響?，F(xiàn)代西方的法律制度都是由它的歷史原因而形成的，是深深植根于西方的文化傳統(tǒng)當(dāng)中。但是，我們的文化是具有獨(dú)特性的，這種獨(dú)特性表現(xiàn)在政治的道德化上，政治的道德化建立在家國(guó)不分的傳統(tǒng)之上。《大學(xué)》里面的“正心、誠(chéng)意、修身、齊家、治國(guó)、平天下”就可以很好地體現(xiàn)這一點(diǎn)。因此，在歷史上，我們并沒(méi)有存在西方基督教意義上的宗教。也可以不準(zhǔn)確地說(shuō)，正因?yàn)槲幕?dú)特性使我們成為一個(gè)類似政教合一的國(guó)家。

二、中國(guó)傳統(tǒng)文化對(duì)法律制度的影響分析

西方國(guó)家是真正進(jìn)行過(guò)革命的，因此他們通過(guò)實(shí)踐取得的經(jīng)驗(yàn)是適合他們的。但是我們中國(guó)在歷史上從未有發(fā)生過(guò)真正的革命，就像西方在1640年英國(guó)光榮革命、1789年法國(guó)大革命又或者1917俄國(guó)十月革命年發(fā)生的那樣。近代以來(lái)，我們關(guān)注的問(wèn)題只是如何進(jìn)行現(xiàn)代化，所以在引入西方的一系列制度、思想、文化、科技、教育的時(shí)候也是基于這樣一種功利化的考慮。并沒(méi)有從整體上去想過(guò)我們實(shí)際需要的是什么，應(yīng)該怎么去實(shí)現(xiàn)這種目標(biāo)。因此，忽略了社會(huì)的精神。我們一味的批判老祖宗創(chuàng)造的東西，恨不得自己從里到外全部都是西方人的樣子，拋棄了我們?cè)械奈幕械膫鹘y(tǒng)。這其實(shí)是很可悲的。其實(shí)，古老的中華文化給我們留下了很多寶貴的東西。在十九世紀(jì)中葉，由于西方列強(qiáng)的入侵，中國(guó)的歷史進(jìn)程被改變了。我們被迫接受西方的事物，從生產(chǎn)技術(shù)，到西方人的基本價(jià)值。在西方文化強(qiáng)有力的沖擊之下，傳統(tǒng)的文化格局分崩離析。自新文化運(yùn)動(dòng)以來(lái)，傳統(tǒng)文化一直被國(guó)人所摒棄，因?yàn)檫@些傳統(tǒng)文化被國(guó)人認(rèn)為是糟粕，就是這些東西阻礙著中華民族的前進(jìn)。這個(gè)世界上很少有像中國(guó)那樣自己主動(dòng)拋棄自己老祖宗創(chuàng)造的文化的國(guó)家，而反觀日本這個(gè)被古代中國(guó)看不起的國(guó)家，卻一直保留著自己的傳統(tǒng)文化，同時(shí)吸收外來(lái)的先進(jìn)文化，從而在20世紀(jì)乃至21世紀(jì)的今天，依舊是一個(gè)強(qiáng)國(guó)。因此不禁想問(wèn)一句，我們中國(guó)到底怎么了?要知道，所謂的傳統(tǒng)文化并不單指一個(gè)民族的過(guò)去，更是一個(gè)民族精神的核心。我們知道，儒家文化是傳統(tǒng)文化的代表。儒家文化講究的是禮，是三綱五常、五倫八德。這些都要求我們要遵守不同的規(guī)則，從而使社會(huì)成為一個(gè)和諧的整體，因此個(gè)人的身份地位和所處在什么樣的規(guī)則調(diào)整范圍是有很大聯(lián)系的。因此中國(guó)是世界上最早有成文法的國(guó)家，其發(fā)達(dá)的規(guī)則曾經(jīng)被亞洲的其他國(guó)家所推崇、效仿。但是，其實(shí)中國(guó)人不遵守規(guī)則，或者遵守與別人不一樣的規(guī)則是隱藏在心中的一種欲望。中國(guó)人對(duì)待規(guī)則有自己的一套原則，這種原則往往以自身的利益為出發(fā)點(diǎn)。所以即使到了今天，即使說(shuō)要建設(shè)法治社會(huì)，但是每當(dāng)規(guī)則與利益相沖突的時(shí)候，我們就會(huì)選擇性地遵守規(guī)則。外儒內(nèi)法，是歷代統(tǒng)治者穩(wěn)固其統(tǒng)治的兩大核心手段，其中法家的思想一直都被統(tǒng)治者加以運(yùn)用。為什么我們會(huì)不遵守規(guī)則，又或者說(shuō)會(huì)選擇性地遵守規(guī)則，這跟傳統(tǒng)的法制思想有關(guān)。在歷史文獻(xiàn)當(dāng)中，制定規(guī)則者玩弄規(guī)則的事例被用來(lái)證明他是有智慧的，如何躲過(guò)法網(wǎng)是我們最想要學(xué)到的處世之道。在中國(guó)歷史上大大小小的戰(zhàn)爭(zhēng)都有一個(gè)規(guī)律，那就是以智取勝。什么是智?說(shuō)白了智就是奸詐，所謂“兵不厭詐”。兩軍相對(duì)，不是你死就是我亡，完全沒(méi)有規(guī)則可說(shuō)。但是在西方，特別是在冷兵器時(shí)代，他們特別講究規(guī)則。對(duì)于擊鼓開(kāi)戰(zhàn)、布局、進(jìn)攻、收兵等等都有嚴(yán)格的規(guī)定，而且開(kāi)戰(zhàn)雙方必須要嚴(yán)格遵守這種規(guī)則。西方人講究決斗，決斗雙方帶著自己的武器公開(kāi)進(jìn)行決斗，在決斗之前還有宣誓，為的就是證明自己尊重規(guī)則，決不使用陰謀詭計(jì)。而反觀中國(guó)的傳統(tǒng)文化講究的是謀略，勾心斗角，殺人不見(jiàn)血這是最好的。在歷朝歷代雖然治國(guó)的主張有所不同，但是有一點(diǎn)是共通的，那就是重“術(shù)”輕“法”。成者為王敗者為寇，講規(guī)則者往往都是敗家，而不講求規(guī)則講求謀略者往往都是贏家。在這樣的文化導(dǎo)向之下，一代又一代的人從小就會(huì)學(xué)著如何凌駕于規(guī)則之上，從而得到自己的利益。

三、扎根傳統(tǒng)文化才是構(gòu)建適合中國(guó)法律制度的出路

還記得，蘇格拉底用飲鳩自盡來(lái)證明他對(duì)規(guī)則的尊重，但大部分國(guó)人都會(huì)認(rèn)為他這是迂腐，完全沒(méi)必要犧牲卻白白犧牲了。為什么現(xiàn)在的食品安全問(wèn)題那么嚴(yán)重，筆者覺(jué)得這也跟沒(méi)有規(guī)則意識(shí)很有關(guān)系。商人只追逐利益，卻忘了自己的社會(huì)責(zé)任，忘了食品行業(yè)的規(guī)則。做食品，其實(shí)就是做良心活。為什么商人不遵守規(guī)則?又或者說(shuō)在什么情況下商人會(huì)不遵守規(guī)則?那就是在不遵守規(guī)則但是不會(huì)受到懲罰或者懲罰不大，卻得到很大的利益的時(shí)候，也就是所謂的違法成本低于守法成本的時(shí)候。一個(gè)社會(huì)最可怕的就是形成了一個(gè)破壞規(guī)則的鏈條，在這個(gè)鏈條的作用下，破壞者得到了最大的好處卻受到不大的懲罰。由此可見(jiàn)，尊重規(guī)則是受利益的驅(qū)動(dòng)，不尊重規(guī)則也是受利益的驅(qū)動(dòng)。如何設(shè)計(jì)合理的制度，使人們尊重規(guī)則，主動(dòng)遵守規(guī)則，這也就是立法者應(yīng)該考慮的問(wèn)題了。深深影響中華文化的是儒家思想，儒家有禮法之說(shuō)，把禮置于法之上。古代圣賢確立了崇高的禮，它是用來(lái)規(guī)范家庭、朋友、君臣的人倫秩序，也就是所謂的三綱五常、五倫八德。很多人會(huì)批判說(shuō)這是封建迷信的東西，人與人都是平等的，哪來(lái)的等級(jí)之分。雖然是人無(wú)等級(jí)之分，但是難道做子女的就不應(yīng)該尊敬父母孝敬父母嗎?做下屬的不應(yīng)該忠于自己的上司嗎?你孝敬父母忠于上司之后你的人際關(guān)系不是更加順利嗎?這樣不是更有利于社會(huì)的和諧嗎?反之，法被認(rèn)為是由現(xiàn)代人的命令和規(guī)則組成的，用以節(jié)制他們所管制的社會(huì)活動(dòng)?，F(xiàn)代社會(huì)中的法是機(jī)械的、沒(méi)有感情的。由此可見(jiàn)，法不同于禮，因?yàn)樗皇莵?lái)源于人們內(nèi)心的感情。在這里，筆者并不是推崇人治高于法治。要想穩(wěn)定現(xiàn)代社會(huì)的秩序，一定要靠法，強(qiáng)硬的手段往往會(huì)獲得最快的見(jiàn)效，這一點(diǎn)從商鞅變法就可以看出，但道德的約束更是必不可少的。雖然在同一時(shí)間內(nèi)，法律的效果會(huì)強(qiáng)于道德的效果，但是在用長(zhǎng)遠(yuǎn)的眼光去看，筆者深信道德一定會(huì)發(fā)揮更強(qiáng)大的作用。中國(guó)傳統(tǒng)社會(huì)是一個(gè)鄉(xiāng)土社會(huì)，就算在飛速變化的現(xiàn)代社會(huì)，筆者認(rèn)為還是保留了很大的鄉(xiāng)土性。費(fèi)孝通先生曾說(shuō)過(guò)，②中國(guó)的傳統(tǒng)社會(huì)關(guān)系是同心圓模式的，這樣的模式就構(gòu)成了差序格局，而差序格局注重的是人倫關(guān)系，尊尊、親親、長(zhǎng)長(zhǎng)、男女有別等等，而禮治的實(shí)現(xiàn)基礎(chǔ)正是這些人倫關(guān)系。社會(huì)的性質(zhì)在很大程度上影響我們適用的法律，因此根據(jù)這種社會(huì)性質(zhì)，西方的法律制度并不能直接適用于。而中國(guó)特色，在很大程度上卻是最適合中國(guó)的。很多人一聽(tīng)到中國(guó)特色這四個(gè)字就會(huì)嗤之以鼻，認(rèn)為這其實(shí)就是四不像。任何加上中國(guó)特色的東西，就是當(dāng)權(quán)者玩弄手中權(quán)力的把戲。筆者所說(shuō)的中國(guó)特色，是狹隘的意思，只是指中國(guó)特色的法律。筆者認(rèn)為中國(guó)必須要植根于自己的文化傳統(tǒng)，從自己的文化傳統(tǒng)出發(fā)，再借鑒西方所謂的先進(jìn)法律制度，才能夠創(chuàng)造出一套真正適合中國(guó)人的法律規(guī)范。這種適合中國(guó)人的法律規(guī)范，才能夠?qū)崿F(xiàn)法治國(guó)家的目標(biāo)。

作者:李舒瑩 單位:澳門科技大學(xué)

注釋:

①哈羅德•J•伯爾曼．法律與宗教［M］．梁治平譯．北京:中國(guó)政法大學(xué)出版社，2003．

②費(fèi)孝通．鄉(xiāng)土中國(guó)［M］．北京:人民出版社，2008．

參考文獻(xiàn):

［1］殷嘯虎．法律與宗教規(guī)范關(guān)的沖突與協(xié)調(diào)［J］．東方法學(xué)，2015(1)．

［2］費(fèi)孝通．鄉(xiāng)土中國(guó)［M］．北京:人民出版社，2008．

［3］哈羅德•J•伯爾曼．法律與宗教［M］．梁治平譯．北京:中國(guó)政法大學(xué)出版社，2003．