導(dǎo)語(yǔ)：社會(huì)管理的法律觀念及改革思考一文來(lái)源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點(diǎn)，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

本文作者：劉作翔工作單位：中國(guó)社會(huì)科學(xué)院

一、社會(huì)管理創(chuàng)新中的法律觀念創(chuàng)新

社會(huì)管理創(chuàng)新中的法律觀念創(chuàng)新，就是要建立一套適應(yīng)于社會(huì)管理創(chuàng)新體制和機(jī)制的現(xiàn)代法律觀念體系。觀念怎么創(chuàng)新?社會(huì)管理創(chuàng)新也是一場(chǎng)思想解放運(yùn)動(dòng)。觀念創(chuàng)新和思想解放，我認(rèn)為是同義語(yǔ)?，F(xiàn)在有人提出要進(jìn)行第三次思想解放，還有人提出要進(jìn)行第三次改革，等等。觀念創(chuàng)新就是要建立一套適應(yīng)社會(huì)管理創(chuàng)新體制和機(jī)制的現(xiàn)代法律觀念體系。這些年我一直在思考這樣一個(gè)問(wèn)題:我們?cè)鯓訉?duì)現(xiàn)代法律觀念體系進(jìn)行一個(gè)概括?現(xiàn)代法律觀念體系應(yīng)該是一個(gè)什么樣的“圖譜”?我個(gè)人認(rèn)為，現(xiàn)代法律觀念體系應(yīng)該是一個(gè)從古今中外法律歷史和實(shí)踐中總結(jié)出來(lái)的系統(tǒng)性、開(kāi)放性體系。它應(yīng)該有一種開(kāi)放性的思維，而不能固守在一個(gè)比較狹隘的思想上。按照這樣一個(gè)思維，我認(rèn)為這個(gè)體系應(yīng)該包括以下30多個(gè)種類的觀念系統(tǒng):平等、民主、自由、公平、正義、契約、人權(quán)、權(quán)利、尊嚴(yán)、責(zé)任、法制統(tǒng)一、權(quán)利限度、信用、選擇、參與、程序、自愿、依法、合法、守法、自由意志、合意、對(duì)等、寬容、幸福、和諧、效率、獨(dú)立、公平競(jìng)爭(zhēng)、利益平衡、弱者保護(hù)、憲政、權(quán)力制約、相對(duì)性、局限性，等等。由于時(shí)間關(guān)系我不可能對(duì)每一個(gè)含義進(jìn)行解釋，但對(duì)其中的一些觀念種類我要做一些解釋。平等的觀念。平等的問(wèn)題在我們法律的總原則方面是基本解決了。《憲法》規(guī)定“公民在法律面前一律平等”。但是平等問(wèn)題在法律層面還沒(méi)有徹底解決。比如說(shuō)最簡(jiǎn)單的一個(gè)同齡退休問(wèn)題，至今仍沒(méi)有解決。每年的全國(guó)人大開(kāi)會(huì)，同齡退休問(wèn)題都作為一個(gè)重大的議題提出來(lái)討論，我一直在關(guān)注這方面的問(wèn)題。已經(jīng)有了一些案例，比如說(shuō)平頂山市銀行職工周女士的退休案例，還有北京市一高校女教授的退休案例等。平頂山市一銀行職工周女士55歲，單位讓她辦理退休手續(xù)，她認(rèn)為違反了男女平等原則，先提起勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁，敗了，然后又起訴至法院，結(jié)果一審、二審都敗了。這個(gè)起訴，我們知道肯定是要敗的。因?yàn)樵谥袊?guó)，法院沒(méi)有司法審查權(quán)，法院沒(méi)有權(quán)力對(duì)國(guó)務(wù)院的行政法規(guī)作出判斷，最高人民法院都沒(méi)有這個(gè)權(quán)力。抽象的司法審查到現(xiàn)在來(lái)說(shuō)都是沒(méi)有的，最近《行政訴訟法》在修改的時(shí)候，說(shuō)要擴(kuò)大它的審查范圍，比如紅頭文件等等?！捌降取痹诜蓪用孢€遺留很多問(wèn)題，在實(shí)踐層面表現(xiàn)的就更加廣泛了。要做到真正的平等是很難的，需要我們艱苦的努力。民主的觀念。民主是一個(gè)常議常新的問(wèn)題。中國(guó)的民主現(xiàn)在主要把它理解成基層民主。民主將成為下一步中國(guó)政治體制改革的一個(gè)重點(diǎn)。從社會(huì)維權(quán)這個(gè)角度，如果我們的民主做的好一點(diǎn)，比如說(shuō)，在我們立法的過(guò)程中，在我們的每一項(xiàng)行政決策做出的過(guò)程中，如果將民主發(fā)揮的充分一些，意見(jiàn)表達(dá)的更充分一些，可能我們做出的決策就能夠順利地得到貫徹;如果民主的成分低一些，做出的決策馬上就會(huì)得到反彈。因?yàn)楝F(xiàn)在的公民已經(jīng)不是過(guò)去的那種“順民”了，公民參政議政的意識(shí)是十分濃厚的?，F(xiàn)在像微博這樣的新技術(shù)的產(chǎn)生，更增加了公民參政議政的概率。自由的觀念。自由的觀念是現(xiàn)代法律觀念中的一個(gè)非常重要的觀念。盧梭有句名言:人生來(lái)是自由的，但無(wú)往不在枷鎖之中。從西方啟蒙時(shí)代就得出一個(gè)定理，自由是法律下的自由、法律中的自由。但是要讓我們很多的民眾理解這一點(diǎn)還是很困難的。有些人對(duì)自由的理解有時(shí)候就是我想干什么就干什么。這不是對(duì)自由的一種解釋，現(xiàn)代觀念中的自由是法律中的自由、法律下的自由。公平的觀念。公平的觀念是一個(gè)古老的觀念，在現(xiàn)代社會(huì)中它又呈現(xiàn)出新的特點(diǎn)，尤其是在司法審判過(guò)程中。一個(gè)案件判決是否公平，大家經(jīng)常會(huì)進(jìn)行比較。比如藥家鑫判死刑了，李昌奎案件又出來(lái)了，老百姓很容易地比較這樣的判決會(huì)有問(wèn)題。當(dāng)然有些案件具有可比性，有些案件不具有可比性的。老百姓說(shuō)藥家鑫那樣一個(gè)行為被判死刑了，而李昌奎這樣一個(gè)強(qiáng)奸行為還殺了一個(gè)男孩的行為更加惡劣，怎么不判死刑啊?案與案之間有個(gè)公平判斷問(wèn)題，個(gè)案之間也有一個(gè)公平問(wèn)題，判斷標(biāo)準(zhǔn)就是看是不是依法判決。刑事判決有一個(gè)自由裁量，判三年判五年是不一樣的，判死刑和判死緩是不一樣的。我們有一位專家說(shuō)死緩無(wú)非就是一個(gè)死刑的執(zhí)行方式，我覺(jué)得這個(gè)觀點(diǎn)老百姓聽(tīng)了都不認(rèn)同的。死緩和死刑是大不同的，死緩百分之九十多、甚至百分之百都會(huì)活下來(lái)的。公平問(wèn)題已經(jīng)成為我們社會(huì)的一個(gè)焦點(diǎn)問(wèn)題，尤其在我們社會(huì)物質(zhì)財(cái)富有一定增長(zhǎng)的基礎(chǔ)之上，在溫飽問(wèn)題解決以后，對(duì)公平的訴求就更加迫切。因?yàn)閷?duì)公平的追求是一種精神追求，它不是為了那么一點(diǎn)具體的物質(zhì)利益，就是為了“我要爭(zhēng)口氣”。老百姓所謂的“爭(zhēng)口氣”，如果是在貧困年代，付出的多得到的少就犯不著去打官司。而現(xiàn)在有的老百姓就是傾家蕩產(chǎn)也要打官司，要爭(zhēng)口氣。這種情況出現(xiàn)了，這都是新情況，是我們要面對(duì)的問(wèn)題。契約的觀念。契約是一個(gè)非常古老的觀念。在西方人的觀念里契約是神圣的，契約就是法律。中國(guó)的契約觀念也在增強(qiáng)。但是有一個(gè)問(wèn)題，契約能不能用到精神領(lǐng)域?《婚姻法司法解釋(三)》最后回避了一個(gè)問(wèn)題，就是關(guān)于夫妻忠誠(chéng)。夫妻兩個(gè)簽訂忠誠(chéng)協(xié)議有沒(méi)有效力?這個(gè)在全國(guó)已經(jīng)有一些案例，有些法院支持，有些不支持。夫妻忠誠(chéng)協(xié)議最后涉及到財(cái)產(chǎn)，如果一方有不忠的行為就要拿出財(cái)產(chǎn)或其他什么給另一方，這個(gè)契約有沒(méi)有效力?契約能不能進(jìn)入到精神領(lǐng)域和感情領(lǐng)域?這個(gè)問(wèn)題爭(zhēng)執(zhí)太大，最后在《婚姻法司法解釋(三)》里面把這個(gè)問(wèn)題就回避了，沒(méi)有去涉及。還有像人權(quán)的觀念，權(quán)利的觀念，尊嚴(yán)的觀念，責(zé)任的觀念，法制統(tǒng)一的觀念，等等。法制統(tǒng)一首先是立法統(tǒng)一，這是必須的，因?yàn)槲覀儸F(xiàn)在法律沖突現(xiàn)象很嚴(yán)重。國(guó)務(wù)院法制辦有一個(gè)司專門(mén)研究法律沖突現(xiàn)象。有一次我們法學(xué)所召開(kāi)了一次法律沖突研討會(huì)，請(qǐng)國(guó)務(wù)院法制辦的一位副司長(zhǎng)來(lái)專門(mén)介紹了中國(guó)現(xiàn)在法律沖突的十二種表現(xiàn)。我聽(tīng)了他的報(bào)告之后，覺(jué)得他對(duì)我國(guó)法律沖突方面的表現(xiàn)形式的列舉還是很全面的。我們有法律和法律的沖突，法規(guī)和法規(guī)的沖突，法律和法規(guī)的沖突，地方性法規(guī)和行政法規(guī)、法律的沖突，這個(gè)沖突現(xiàn)象很多，所以怎么樣統(tǒng)一是一個(gè)大問(wèn)題?，F(xiàn)在全國(guó)人大搞了一個(gè)法規(guī)規(guī)章備案審查制度，但是這個(gè)備案審查制度現(xiàn)在履行得不是太好。還有一個(gè)就是司法統(tǒng)一、執(zhí)法統(tǒng)一。我們?cè)谧挠写罅繄?zhí)法工作人員和司法人員。執(zhí)法和司法過(guò)程中應(yīng)該有一個(gè)統(tǒng)一的尺度，同樣的情況我們應(yīng)該做同樣的處理?！巴竿小睉?yīng)該是對(duì)公平和正義最重要的一個(gè)詮釋。在沒(méi)有特別差異的情況下，如果我們同案不同判，我們沒(méi)辦法向老百姓交待。有些案件就是因?yàn)闆](méi)有堅(jiān)持“同案同判”這個(gè)原則而導(dǎo)致的抗議，因?yàn)檫@個(gè)事情你沒(méi)法和他交待。我們的法官、我們的學(xué)者有時(shí)候也會(huì)講一些理由，但老百姓不聽(tīng)你這一套，所以“同案同判”這個(gè)原則我們要堅(jiān)持。這么多年我們?yōu)榧m正這個(gè)頑疾也做了很多工作，包括法院系統(tǒng)搞的量刑規(guī)范化，就是要使它大體上接近，不能差得太大。我們?cè)谧鲅芯康臅r(shí)候發(fā)現(xiàn)，同樣是“受虐殺夫案”兩個(gè)案件，在上海浦東被判了14年，被殺死的受害人家屬都求情要法院輕判，但是法院判了14年。而在內(nèi)蒙的包頭市，也有一個(gè)“受虐殺夫案”，犯罪人被判了3年有期徒刑5年緩刑。這個(gè)差別是非常大的，一個(gè)14年有期徒刑，一個(gè)5年緩刑，緩刑制度在中國(guó)大家都知道是一個(gè)有條件的人生自由狀態(tài)，在限定地點(diǎn)不再違法，時(shí)間到了刑罰就結(jié)束了。所以執(zhí)法統(tǒng)一、司法統(tǒng)一，在案件的對(duì)待上，老百姓會(huì)進(jìn)行對(duì)比，你這個(gè)案子怎么判的，我這個(gè)案子怎么判的，只要全國(guó)能找到相似的案例，他會(huì)拿著去找法官，會(huì)問(wèn)法官人家這個(gè)地方這么判的，你怎么這么判啊?老百姓是很聰明的，他們的智慧也是很高的?，F(xiàn)在除了量刑規(guī)范化，還有一個(gè)就是案例指導(dǎo)制度。案例指導(dǎo)制度主要是使在全國(guó)范圍內(nèi)能做到“同案同判”，當(dāng)然它還有衍生性功能。還有一個(gè)是司法解釋，司法解釋是做什么的?它其實(shí)就是為了統(tǒng)一法律適用的尺度，因?yàn)榇蠹依斫獠灰粯?，你有你的理解，我有我的理解，怎么辦?用司法解釋把它統(tǒng)一一下。權(quán)利限度的觀念。我們的公民權(quán)利是不是有限度的?經(jīng)過(guò)這么多年的思考和實(shí)踐，我認(rèn)為公民權(quán)利是有限度的。超越了限度便會(huì)造成侵權(quán)。信用的觀念。信用制度在中國(guó)過(guò)去基本上是空缺，現(xiàn)在逐漸在發(fā)展這個(gè)體系。首先是在銀行體系，銀行體系試圖先建立起來(lái)信用制度。另外，我理解的信用不僅僅是銀行，人和人之間的交往也是應(yīng)該有信用的。當(dāng)然由信用制度產(chǎn)生的黑名單現(xiàn)象現(xiàn)在也是一個(gè)問(wèn)題。我最近看到一些銀行說(shuō)公布黑名單三年就撤掉，還有法院針對(duì)一些明明有執(zhí)行能力卻不履行判決的“老賴”通過(guò)公布黑名單，看你履不履行判決。我們現(xiàn)在對(duì)不履行判決有一個(gè)現(xiàn)成的罪，但是這個(gè)罪法院系統(tǒng)很少用。有一次在北京一中院我們討論問(wèn)題，我就問(wèn)院長(zhǎng)，為什么不用這個(gè)罪名呢?全國(guó)大概只有一個(gè)判例，判了拒不履行判決罪。院長(zhǎng)解釋說(shuō)，雖然有這樣一個(gè)罪，但是真正要用起來(lái)是很難的，他講了很多困難，說(shuō)這個(gè)罪不太好用。我們老說(shuō)執(zhí)行難，既然我們法律已經(jīng)規(guī)定了這樣一個(gè)條款，我們不用這個(gè)條款，老在其他方面想一些辦法，總是不能從根子上解決這個(gè)問(wèn)題。不要說(shuō)給他定這個(gè)罪了，我看我們法院有時(shí)搞執(zhí)行月活動(dòng)，法院上門(mén)后，都乖乖履行了?，F(xiàn)有的制度我們得將它用足。選擇的觀念、參與的觀念等。這個(gè)“參與”現(xiàn)在是個(gè)大問(wèn)題，我們公民現(xiàn)在的參與熱情非常高，但是怎么參與是一個(gè)大問(wèn)題。十六大結(jié)束后，《求是》雜志向我約稿，讓我寫(xiě)一寫(xiě)“公民有序的政治參與”，這是我們最規(guī)范的提法，到現(xiàn)在也是這個(gè)提法，就是“擴(kuò)大公民有序的政治參與”。怎么才能做到有序參與呢?我研究的結(jié)論是:有序參與就得依法參與，不做到依法就做不到有序。依法是有序的前提，有序是依法的結(jié)果。依什么法呢?當(dāng)然是我們所有的法律，實(shí)體法、程序法都要依，但對(duì)有序參與來(lái)講最主要的還是依程序法。因?yàn)椤稇椃ā穼?duì)公民政治參與是有很多規(guī)定的，規(guī)定了公民的很多政治權(quán)利。我們依法來(lái)參與國(guó)家的政治事務(wù)、社會(huì)事務(wù)。參與的問(wèn)題現(xiàn)在有一個(gè)無(wú)序的情況，尤其是新技術(shù)的發(fā)達(dá)，新媒體的產(chǎn)生，新的技術(shù)手段的產(chǎn)生，無(wú)序參與有時(shí)候會(huì)導(dǎo)向無(wú)政府主義。我們?cè)诠駞⑴c問(wèn)題上還有很多顧慮。我們?cè)?jīng)做過(guò)中央政法委的“群體性事件的防治問(wèn)題”的課題。我們當(dāng)時(shí)提出了一個(gè)大膽的建議，這個(gè)建議就是:我們可否適當(dāng)?shù)赜袟l件地選擇一些帶有經(jīng)濟(jì)訴求的游行示威申請(qǐng)，放開(kāi)一些，這樣逐漸培養(yǎng)公民的“游行文化”。我們現(xiàn)在的情況是總是用“堵”的辦法，“堵”的結(jié)果就是沒(méi)人負(fù)責(zé)。我們也講了很多道理做了很多論證:一旦批準(zhǔn)它，就有組織者和負(fù)責(zé)者，組織者要對(duì)他的活動(dòng)負(fù)責(zé)任。我們現(xiàn)在不批準(zhǔn)就沒(méi)人負(fù)責(zé)，而且一游行一上街就形成對(duì)抗。另外，作為游行示威者而言，游行示威是一種公民權(quán)利，但游行示威究竟是一種什么權(quán)利?是一種不達(dá)目的不罷休的一種方式，還是表達(dá)訴求的一種方式?我們看看國(guó)外也有游行也有示威，但他們主要是通過(guò)游行示威向政府或有關(guān)方面表達(dá)他們的訴求，他們的訴求向政府表達(dá)了，政府將他們的請(qǐng)?jiān)笗?shū)、他們的訴求接收了，那么，作為游行示威者已經(jīng)完成了它的使命，也就是享有了他的權(quán)利。這應(yīng)該是我們所理解的法治意義上的游行示威權(quán)利的實(shí)現(xiàn)方式。但是現(xiàn)在我們?cè)S多人對(duì)它的理解有差別，我們是不達(dá)目的誓不罷休，我提出個(gè)主張，我非要達(dá)到目的，不達(dá)到目的不罷休。事情的解決總得有一個(gè)過(guò)程。第一步就是先表達(dá)訴求，訴求表達(dá)完了，是經(jīng)過(guò)談判還是經(jīng)過(guò)什么程序，我們一步一步來(lái)。我們看國(guó)外工人也罷工，就是他們有一個(gè)訴求，派代表和老板、和資方談判，中間僵持不下，最后老板看僵持不了，只得掏腰包，這個(gè)罷工就結(jié)束了，事情就和解了，矛盾也緩沖了。美國(guó)的NBA球員工會(huì)和老板的罷賽事件就是這樣解決的。但是我們現(xiàn)在用堵的辦法就很容易制造出對(duì)抗性。所以我們就提出這樣一個(gè)建議，不論是政府，還是游行示威者，遲早要完成這樣一個(gè)訓(xùn)練過(guò)程。程序的觀念。法治最需要培養(yǎng)的是程序觀念、程序意識(shí)。這幾年我們?cè)诹⒎?、?zhí)法、司法過(guò)程中，程序意識(shí)還是有很大的提高的，因?yàn)槲覀冞^(guò)去沒(méi)有這個(gè)觀念。當(dāng)然我們還有一些程序不完善的問(wèn)題。自愿的觀念、依法的觀念。這是我們高度強(qiáng)調(diào)的，依法維權(quán)。我們經(jīng)過(guò)了“五五普法”，從數(shù)量上看確實(shí)是很大的，但我們不能滿足于數(shù)量的概念，我們要追求實(shí)質(zhì)，就是公民的權(quán)利意識(shí)、法律意識(shí)是不是真的提高了，尤其是領(lǐng)導(dǎo)干部的法律意識(shí)。我們做每一個(gè)行政決策、重大決策的時(shí)候，是不是考慮了法律的規(guī)定。過(guò)去國(guó)務(wù)院要求每一級(jí)的政府都要配法律顧問(wèn)是有道理的，因?yàn)槲覀冊(cè)跊Q策方面習(xí)慣于拍腦袋，不管這個(gè)決策在法律上能不能站得住，決策出來(lái)以后，結(jié)果出問(wèn)題了，和法律是有沖突的?，F(xiàn)在就是要求我們的決策要依法，就是看在法律上有沒(méi)有漏洞，現(xiàn)在很多決策機(jī)關(guān)也都注意到這個(gè)情況了。依法的觀念不管是對(duì)老百姓還是對(duì)領(lǐng)導(dǎo)干部都是很重要的，公權(quán)力的行為都是要依法，我們提出過(guò)一個(gè)公權(quán)力行使的法治原則:凡是公權(quán)力，法無(wú)明文規(guī)定的不得為。對(duì)公權(quán)力必須提出這樣高度的法治要求。合法的觀念。合法和依法是互相照應(yīng)的。還有守法的觀念、自由意志的觀念。自由意志主要是指精神領(lǐng)域的，馬克思對(duì)共產(chǎn)主義社會(huì)的一個(gè)最經(jīng)典的表達(dá)就是“自由人的聯(lián)合體”，每一個(gè)人都應(yīng)該是獨(dú)立的自由意志的人，不受他人左右、影響、牽制，在精神上是獨(dú)立的。“自由意志”主要是對(duì)人的精神狀態(tài)的一種現(xiàn)代觀念。合意的觀念，對(duì)等的觀念。這個(gè)“對(duì)等”的觀念，社會(huì)生活方面我就不講了，我們舉法庭審判為例。我參加了一個(gè)法律修辭的學(xué)術(shù)會(huì)議，有一位教授專門(mén)研究法庭語(yǔ)言，他說(shuō):他有一個(gè)法庭審判的實(shí)錄，我們的法官經(jīng)常打斷被告人和律師的陳述，但是很少打斷公訴人的發(fā)言。我說(shuō)這不是一個(gè)法律語(yǔ)言的問(wèn)題，而是一個(gè)法律觀念的問(wèn)題，在法庭上我們的法官能不能平等地對(duì)待被告人和公訴人。有種觀點(diǎn)認(rèn)為，公訴人是代表國(guó)家起訴犯罪。這是沒(méi)錯(cuò)的。但是我們能否換一種思維:我們已經(jīng)進(jìn)入法庭了，在法庭中每個(gè)人都有一個(gè)角色，他是被告，我們就是一個(gè)起訴者、公訴人。我們的法官能不能平等地對(duì)待他們，這是一個(gè)挑戰(zhàn)。我在很多法院也講這個(gè)觀點(diǎn)，這是一個(gè)很有沖擊力的觀點(diǎn)，大家能不能在一個(gè)平等和對(duì)等的地位上來(lái)參與審判。可能我們檢察院的同志比較難接受這一點(diǎn)。但是如果從一個(gè)訴訟的角度來(lái)理解，我們是對(duì)等的，我對(duì)你進(jìn)行起訴，他進(jìn)行辯護(hù)，然后法官來(lái)進(jìn)行裁判。這種觀念可能在一時(shí)還難以接受，但是我相信時(shí)間久了大家會(huì)體會(huì)到它的好處的。寬容的觀念?！皩捜荨弊钤鐏?lái)自于宗教，早期宗教對(duì)異教徒進(jìn)行殘殺，這在西歐的歷史上有很多的描述，后來(lái)就提出“宗教寬容”，然后把“寬容”引用到社會(huì)生活領(lǐng)域來(lái)，引用到我們法律生活領(lǐng)域來(lái)。和諧的觀念。我們現(xiàn)在講的“和諧社會(huì)”、“社會(huì)和諧”，這也應(yīng)該是一個(gè)重要的現(xiàn)代觀念。怎么樣才能既不喪失公民權(quán)利的享有、保護(hù)他們合法的權(quán)利，又使社會(huì)處在一個(gè)和諧的狀況?幸福的觀念?！靶腋！钡母拍钍沁@幾年已經(jīng)進(jìn)入政府工作目標(biāo)體系的一個(gè)觀念。我們現(xiàn)在一談“幸?！焙孟耠x我們太遠(yuǎn)了，或者一談“幸?！焙孟窬褪且环N資產(chǎn)階級(jí)或者小資情調(diào)一樣。但是“幸?！弊鳛榉ǖ膬r(jià)值、法的觀念、法的精神目標(biāo)，西方的功利主義法學(xué)派早就講得很清楚了。2011年初最高人民法院在福州召開(kāi)的全國(guó)法院系統(tǒng)學(xué)術(shù)討論會(huì)上，福建省高院馬新嵐院長(zhǎng)的報(bào)告主題就是“增加公民的幸福指數(shù)是司法的目標(biāo)”，讓我做了個(gè)評(píng)議。后來(lái)我有一篇小文章在《學(xué)習(xí)時(shí)報(bào)》上發(fā)表，題目是“幸福是法律和司法的最終價(jià)值目標(biāo)”。我認(rèn)為“幸?！钡母拍钣幸环N很高的、很強(qiáng)的概括性，它可以把我們現(xiàn)在的很多法的價(jià)值比如公正概念、自由概念都能涵蓋進(jìn)去，而其他的概念都不能把它包括進(jìn)去。而且“幸?！爆F(xiàn)在是我們政府的工作目標(biāo)。還有效率的觀念、獨(dú)立的觀念、利益平衡的觀念、弱者保護(hù)的觀念等。弱者保護(hù)作為一種現(xiàn)代觀念沒(méi)有什么問(wèn)題，在立法中、政治決策中都要充分考慮這個(gè)問(wèn)題，而且我們國(guó)家有專門(mén)為四大類特殊群體的保護(hù)法，即《老年人權(quán)益保護(hù)法》、《未成年人權(quán)益保護(hù)法》、《婦女權(quán)益保護(hù)法》，還有《殘疾人權(quán)益保護(hù)法》。我們?cè)诰唧w的工作中可能會(huì)經(jīng)常碰到“弱者保護(hù)”這個(gè)問(wèn)題。“弱者保護(hù)”作為一個(gè)一般的原則是沒(méi)什么問(wèn)題的，但是在實(shí)際案例中會(huì)比較復(fù)雜。深圳有個(gè)律師叫周立太，他給很多農(nóng)民工義務(wù)打官司，上百個(gè)農(nóng)民工都找他，有時(shí)候他還要管吃住，照顧生活，后來(lái)他實(shí)在承受不了了，他就給農(nóng)民工說(shuō):我可以給你打官司，如果官司贏了，錢(qián)要來(lái)了，你把律師費(fèi)給我，如果要不來(lái)我就不要了。他就和農(nóng)民工簽訂協(xié)議。后來(lái)官司打贏了，農(nóng)民工的權(quán)益也得到了維護(hù)，賠償款也到位了，但是農(nóng)民工一分錢(qián)也不給他，經(jīng)常出現(xiàn)這種情況。他實(shí)在受不了了，就把農(nóng)民工作為被告告上法庭。這時(shí)候誰(shuí)是弱者?農(nóng)民工是弱者，還是這個(gè)律師是弱者?他的權(quán)益要不要維護(hù)?而且他有協(xié)定，不遵守協(xié)定的行為應(yīng)該制止，我們法院平時(shí)遇到這種情況怎么對(duì)待，我想有不同的對(duì)待方式。還有像憲政的觀念、權(quán)力制約的觀念、相對(duì)性觀念等。相對(duì)性觀念對(duì)于我們理解權(quán)利現(xiàn)象很有幫助，而且也是一個(gè)很有說(shuō)服力的理論根據(jù)。我們現(xiàn)在法律規(guī)定了很多權(quán)利，但每一種權(quán)利的行使都需要相應(yīng)的條件。講一個(gè)很簡(jiǎn)單的例子:《憲法》規(guī)定了公民的受教育權(quán)，但如果這個(gè)地方?jīng)]有學(xué)校，沒(méi)有老師，受教育權(quán)能實(shí)現(xiàn)嗎?當(dāng)然沒(méi)有學(xué)校、沒(méi)有老師，又反過(guò)來(lái)會(huì)提出政府和社會(huì)的責(zé)任問(wèn)題。我們?cè)鯓觼?lái)實(shí)現(xiàn)和履行政府責(zé)任和社會(huì)責(zé)任，來(lái)滿足公民的權(quán)利需求?最近中央號(hào)召記者下基層，看到很多我們過(guò)去確實(shí)不了解的案例。有個(gè)鄉(xiāng)村女教師，假期期間為了給孩子們鋪一個(gè)操場(chǎng)，就每天去河里背石頭，想給孩子們?cè)陂_(kāi)學(xué)前鋪一個(gè)操場(chǎng)，操場(chǎng)鋪得差不多了，沒(méi)有籃球架子，就到農(nóng)民家去借木板做了一個(gè)籃球架子。我們看到這種節(jié)目之后，感覺(jué)到光靠這些崇高的教師徒手來(lái)解決這一類的問(wèn)題，并不是真正解決問(wèn)題的辦法。這樣的問(wèn)題是我們的政府，尤其我們的基層工作者確實(shí)要想辦法解決的。因?yàn)檫@些鄉(xiāng)村教師的收入不高，每個(gè)月才幾百塊錢(qián)，這么大的一個(gè)任務(wù)是他們實(shí)在承受不了的。對(duì)于他們的精神我們一方面要學(xué)習(xí)，另一方面作為政府要想辦法來(lái)解決這些具體的問(wèn)題。所以責(zé)任的問(wèn)題、責(zé)任的觀念也是很重要的。有些人對(duì)這不滿對(duì)那不滿，“相對(duì)性”可以用來(lái)解釋。很多權(quán)利的實(shí)現(xiàn)，不是說(shuō)你有什么權(quán)利就可以實(shí)現(xiàn)什么權(quán)利，它需要條件的輔助，沒(méi)有條件你就辦不到，就是落空的。局限性的觀念。局限性觀念是指什么?就是我們不要把什么都看成是唯一的，法治也不是唯一的。法治是非常重要的，但不是唯一的。法治作為一種社會(huì)調(diào)整機(jī)制是最重要的，因?yàn)槲覀兏冻鲅拇鷥r(jià)才得出這樣一個(gè)結(jié)論。但同時(shí)我們也要發(fā)揮社會(huì)其他調(diào)整機(jī)制和規(guī)范的功能，要發(fā)揮道德的功能、民間力量的功能，包括善良風(fēng)俗，各方面的功能都要調(diào)動(dòng)起來(lái)，不要把它看成唯一的。我們應(yīng)該清楚，現(xiàn)在搞依法治國(guó)、建設(shè)法治國(guó)家，它是最重要的，不能用其它方式來(lái)替代它。包括社會(huì)管理創(chuàng)新，有些學(xué)者發(fā)表文章指出，我們不能在“創(chuàng)新”的名義下來(lái)摧毀“法治”，這一點(diǎn)非常重要。因?yàn)槲覀冎袊?guó)有個(gè)習(xí)慣，一說(shuō)“創(chuàng)新”就忘了“約束”了。忘了法治的原則悶頭往前走，走了半天才發(fā)現(xiàn)我們是錯(cuò)的。我們搞的一些東西和法治的原理、法治的原則、法治的要求可能是不相吻合的。所以在觀念創(chuàng)新方面有很多值得我們思考。

二、社會(huì)管理創(chuàng)新中的法律制度創(chuàng)新

社會(huì)管理創(chuàng)新中的法律制度創(chuàng)新，就是要建立一套適應(yīng)現(xiàn)代社會(huì)管理創(chuàng)新需要的法律體制和機(jī)制。這里和大家想交流以下幾個(gè)問(wèn)題。

(一)中央政治局會(huì)議對(duì)社會(huì)管理創(chuàng)新的主要精神

2011年5月30日中共中央政治局召開(kāi)會(huì)議，專門(mén)研究加強(qiáng)社會(huì)管理創(chuàng)新問(wèn)題。這次會(huì)議提出的問(wèn)題和我們對(duì)法治文化的理解有很高的契合度。因?yàn)闀?huì)議提出創(chuàng)新理念、體制、機(jī)制、制度、方法，我們概括起來(lái)就是制度文化和觀念文化，觀念創(chuàng)新和制度創(chuàng)新，主要就是這兩塊。它的目標(biāo)是什么呢?就是加強(qiáng)社會(huì)管理法律方面的建設(shè)和社會(huì)管理能力方面的建設(shè)。一個(gè)是法律建設(shè)，一個(gè)是能力建設(shè)。社會(huì)管理法律方面的建設(shè)也就是我們剛才講的制度建設(shè)。另外，中央在社會(huì)管理體制方面的一個(gè)重大變化是:2011年9月16日中央召開(kāi)了一個(gè)會(huì)，把原來(lái)的“中央社會(huì)治安綜合治理委員會(huì)”改為“社會(huì)管理綜合治理委員會(huì)”。這樣就擴(kuò)大了原來(lái)“社會(huì)治安”的范圍，“社會(huì)管理”的概念比“社會(huì)治安”的概念要大得多，這也是中央在社會(huì)管理體制建設(shè)方面的一個(gè)重要舉措。

(二)“十二五規(guī)劃”對(duì)社會(huì)管理創(chuàng)新中制度創(chuàng)新的主要內(nèi)容

2011年3月的《中華人民共和國(guó)國(guó)民經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展第十二個(gè)五年規(guī)劃綱要》(以下簡(jiǎn)稱“十二五規(guī)劃”)對(duì)社會(huì)管理創(chuàng)新中的制度創(chuàng)新有一些很具體的內(nèi)容，其中第九篇專門(mén)講的是“標(biāo)本兼治，加強(qiáng)和創(chuàng)新社會(huì)管理”，這里面有很多章節(jié)。在“創(chuàng)新社會(huì)管理體制”章下有健全社會(huì)管理格局、創(chuàng)新社會(huì)管理機(jī)制;在“強(qiáng)化城鄉(xiāng)社區(qū)自治和服務(wù)功能”章下有完善社區(qū)治理結(jié)構(gòu)、構(gòu)建社區(qū)管理和服務(wù)平臺(tái);在“加強(qiáng)社會(huì)組織建設(shè)”章下有促進(jìn)社會(huì)組織發(fā)展、加強(qiáng)社會(huì)組織監(jiān)管，等等。有些學(xué)者講“社會(huì)管理”概念，好像就是“社會(huì)組織”這一塊，我覺(jué)得這個(gè)理解可能有點(diǎn)狹窄。中央提出“社會(huì)管理”這個(gè)概念，是一個(gè)非常廣義的概念，從大社會(huì)角度來(lái)講，整個(gè)社會(huì)的政治、經(jīng)濟(jì)、文化都是“社會(huì)”這個(gè)概念之下的，應(yīng)該說(shuō)“社會(huì)管理”這個(gè)概念是非常廣的。社會(huì)組織在中國(guó)一直是民政部門(mén)管，過(guò)去對(duì)它的入門(mén)條件太嚴(yán)苛，現(xiàn)在民政部也在研究，可能要做一些變動(dòng)。過(guò)去社會(huì)組織注冊(cè)必須要有主管單位，有主管單位才能申報(bào)。改革的目標(biāo)是可以直接到民政部門(mén)去注冊(cè)登記。注冊(cè)登記條件如果變得很嚴(yán)苛，它也入不了門(mén)。在社會(huì)組織管理方面，有的國(guó)家是比較松散型的管理，有的國(guó)家就是自愿原則，有的就是登記原則。我們國(guó)家在社會(huì)組織管理方面還是用的《社會(huì)團(tuán)體登記管理?xiàng)l例》，入門(mén)的條件還是很嚴(yán)苛的?，F(xiàn)在就是如何松綁，好多種經(jīng)濟(jì)組織搞那么多嚴(yán)格的規(guī)定有什么意義?還有就是完善維護(hù)群眾權(quán)益機(jī)制，包括拓寬社情民意表達(dá)渠道、完善社會(huì)矛盾調(diào)解機(jī)制;在加強(qiáng)公共安全體系建設(shè)方面，包括保障食品藥品安全、嚴(yán)格安全生產(chǎn)管理，健全突發(fā)事件應(yīng)急體系、完善社會(huì)治安防控體系，等等?！笆逡?guī)劃”對(duì)社會(huì)管理創(chuàng)新、制度創(chuàng)新提出了很多的要求。在社會(huì)管理創(chuàng)新方面，怎么樣將“十二五規(guī)劃”的這些體制機(jī)制創(chuàng)新具體化，進(jìn)入到落實(shí)的階段，這是我們應(yīng)該進(jìn)一步研究的重點(diǎn)問(wèn)題。

(三)全國(guó)各地社會(huì)管理創(chuàng)新試點(diǎn)的階段性情況

2010年10月中央政法委和中央綜治委確立了全國(guó)35個(gè)市、縣作為全國(guó)社會(huì)管理創(chuàng)新綜合試點(diǎn)，南通市、海安縣都是試點(diǎn)單位。一年來(lái)，試點(diǎn)單位都有一些階段性的經(jīng)驗(yàn)總結(jié)。

(四)重點(diǎn)抓好12項(xiàng)社會(huì)管理體制的改革、建設(shè)和完善

一些學(xué)者在研究社會(huì)管理創(chuàng)新問(wèn)題時(shí)提出重點(diǎn)要抓好十二個(gè)方面的體制改革，〔1〕即社會(huì)組織管理體制、社區(qū)管理體制、社會(huì)救濟(jì)體制、社會(huì)保障體制，等等。社會(huì)保障也是大問(wèn)題，現(xiàn)在這個(gè)問(wèn)題越來(lái)越凸顯了。我們每個(gè)人原來(lái)都是單位人，一個(gè)人退休之后所有的事都是單位來(lái)管，現(xiàn)在是由社會(huì)來(lái)管，包括退休金問(wèn)題、醫(yī)保問(wèn)題，社會(huì)負(fù)擔(dān)很重?，F(xiàn)在禁止提前退休，主要的原因就是社會(huì)保障體系還不足以支撐這么多人提前退休。還有社會(huì)福利體制，包括老年人的養(yǎng)老，兒童入幼兒園的問(wèn)題。這都是大問(wèn)題。我國(guó)已進(jìn)入老年社會(huì)，養(yǎng)老問(wèn)題都是大問(wèn)題。我們看到一些好的養(yǎng)老機(jī)構(gòu)費(fèi)用也不低，北京好一點(diǎn)的養(yǎng)老院每個(gè)月都要交三、四千元。我看到一個(gè)農(nóng)村搞的養(yǎng)老院特別好，一個(gè)月收很低的錢(qián)就把老人都養(yǎng)起來(lái)了，服侍的也很好。政府可能要給一些扶持，拿出一些房子來(lái)，或支付一些租金，因?yàn)槲覀儸F(xiàn)在都是起步階段，政府一些扶持是必要的。還有社會(huì)服務(wù)體制，社會(huì)服務(wù)、第三產(chǎn)業(yè)，在中國(guó)還是不發(fā)達(dá)的，還是粗線條的，現(xiàn)在提倡家庭醫(yī)生，家庭醫(yī)生什么時(shí)候才能進(jìn)到每一個(gè)家庭中來(lái)?我有個(gè)體會(huì)，就是如果一個(gè)醫(yī)生給你長(zhǎng)期看病，他對(duì)你的病史就掌握得非常清楚，換一個(gè)大夫，你想給他多說(shuō)兩句他都不耐煩。這個(gè)家庭醫(yī)生(當(dāng)然我們現(xiàn)在還做不到私人醫(yī)生)也是一個(gè)發(fā)展方向。所以在社會(huì)服務(wù)領(lǐng)域空間還很大，我只是舉一個(gè)小小的例子。還有公共安全體制、社會(huì)維穩(wěn)體制、社會(huì)治安體制、社會(huì)應(yīng)急體制、虛擬社會(huì)管理體制、社會(huì)維權(quán)體制，等等。前些年是網(wǎng)吧對(duì)青少年的影響，現(xiàn)在虛擬社會(huì)出現(xiàn)了網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)，還有利用網(wǎng)絡(luò)從事一些犯罪活動(dòng)和違法的一些活動(dòng)，這對(duì)我們政府來(lái)講，對(duì)社會(huì)管理來(lái)講都是提出了一個(gè)挑戰(zhàn)?，F(xiàn)在微博的出現(xiàn)，擴(kuò)大了言論表達(dá)自由的空間，但是也產(chǎn)生了一些問(wèn)題。我們看到中央電視臺(tái)的一些采訪報(bào)道，有些“網(wǎng)絡(luò)推手”說(shuō)“我一夜間可以召集十萬(wàn)人來(lái)”，把一個(gè)人可以弄倒，把一個(gè)企業(yè)可以弄倒。現(xiàn)在有“五毛黨”、“三毛黨”，發(fā)一條信息給五毛錢(qián)、三毛錢(qián)，這些對(duì)社會(huì)管理造成的威脅是非常大的。綜上，社會(huì)管理創(chuàng)新是新事物，我們尚處在摸索過(guò)程中。法律觀念創(chuàng)新和法律制度創(chuàng)新是社會(huì)管理創(chuàng)新的體現(xiàn)，建立一套適應(yīng)于社會(huì)管理創(chuàng)新的現(xiàn)代法律觀念體系和與之相配套的法律體制與機(jī)制，是法治文化領(lǐng)域中社會(huì)管理創(chuàng)新的重要內(nèi)容。