導(dǎo)語(yǔ)：認(rèn)可資本制探究論文一文來(lái)源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點(diǎn)，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

摘要：本文通過(guò)對(duì)三種公司資本制度的分析，認(rèn)為我國(guó)現(xiàn)階段實(shí)行的嚴(yán)格的法定資本制有其局限性，有必要改革。授權(quán)資本制不適合我國(guó)現(xiàn)實(shí)國(guó)情，不宜采用。而認(rèn)可資本制是當(dāng)代公司資本制度的發(fā)展趨勢(shì)，在我國(guó)有其存在的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)、法治基礎(chǔ)，應(yīng)當(dāng)是我國(guó)公司資本制度的最佳選擇。

關(guān)鍵詞：公司資本制；法定資本制；授權(quán)資本制；認(rèn)可資本制；選擇

我國(guó)的公司資本制度是八屆人大常委會(huì)五次會(huì)議于1993年12月29日通過(guò)的《中華人民共和國(guó)公司法》創(chuàng)建的。隨著國(guó)際大市場(chǎng)的形成，國(guó)際經(jīng)濟(jì)一體化進(jìn)程的加快，我國(guó)的公司資本制度面臨著新的考驗(yàn)，即在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)大潮中，在知識(shí)經(jīng)濟(jì)時(shí)代，在加入WTO后，我國(guó)現(xiàn)行的公司資本制度將何去何從？本文試圖通過(guò)對(duì)西方國(guó)家公司資本制度演變發(fā)展過(guò)程的比較研究，在檢討我國(guó)現(xiàn)行公司資本制度的基礎(chǔ)上，進(jìn)一步探討我國(guó)公司資本制度的改革方向。

一、西方國(guó)家公司資本制度的比較研究

（一）西方國(guó)家公司資本制度的法定模式評(píng)判

公司資本制度作為一種法律性質(zhì)的制度安排，它的設(shè)計(jì)、選擇和創(chuàng)新，都是圍繞著制度安排的公平、安全、效率等價(jià)值目標(biāo)而展開(kāi)的。長(zhǎng)期以來(lái)，西方各國(guó)公司法關(guān)于公司資本的規(guī)定雖然有所不同，但歸納起來(lái)，主要有法定資本制、授權(quán)資本制和認(rèn)可資本制三種不同模式的資本制度。

1、法定資本制

大陸法系傳統(tǒng)的公司法，為了確保債權(quán)人的利益和公司的對(duì)外信用基礎(chǔ)，關(guān)于公司資本的規(guī)定大都體現(xiàn)了“法定資本制”的精神。法定資本制是大陸法系國(guó)家為實(shí)現(xiàn)“國(guó)家干預(yù)經(jīng)濟(jì)”政策，加強(qiáng)對(duì)公司資本安全性管理而設(shè)計(jì)的一種公司資本制度。它在大陸法系國(guó)家公司法的歷史上，曾留下了4O年至60年的痕跡。

所謂法定資本制是指公司在設(shè)立時(shí)，必須在公司章程中確定公司的注冊(cè)資本，并在公司成立時(shí)由發(fā)起人一次性全部認(rèn)足（指發(fā)起設(shè)立）或全部募足（指募集設(shè)立）的公司資本制度。根據(jù)法定資本制的要求，首先，公司章程必須記載符合法定資本最低限額的注冊(cè)資本。其次，公司章程所確定的資本總額必須在公司成立之前全部認(rèn)足或募足。最后，發(fā)起人在承諾出資后，必須實(shí)際履行繳納出資的義務(wù)。

法定資本制的立法意圖主要在于對(duì)公司債權(quán)人及社會(huì)交易安全的保護(hù)，更多地體現(xiàn)了“社會(huì)本位”的價(jià)值觀念，其優(yōu)越性主要在于：（1）有利于確保公司資本的真實(shí)、可靠。法定資本制有利于健全公司財(cái)務(wù)結(jié)構(gòu)，穩(wěn)定公司資本，能使公司資本具有較高的真實(shí)性和相應(yīng)的可靠度。（2）有利于防止公司設(shè)立中的欺詐、投機(jī)等不法行為。法定資本制加重了設(shè)立人的責(zé)任，能夠避免公司名義資本、發(fā)行資本和實(shí)繳資本的不同而給社會(huì)公眾及投資者造成的混亂局面。（3）有利于維護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)益和社會(huì)交易的安全。法定資本制使公司在成立時(shí)就有了足夠的運(yùn)營(yíng)資本，這就確定了公司的對(duì)外信用基礎(chǔ)，使公司從成立之日起就有足夠的資本擔(dān)保其債務(wù)的履行，從而有利于維護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)益，保障社會(huì)交易的安全。

法定資本制的缺陷為：（1）不利于公司的盡快成立。法定資本制要求在公司設(shè)立時(shí)必須一次性地籌到大量資本，由于在公司設(shè)立階段公司章程所確定的資本總額往往數(shù)額巨大，發(fā)起人和股東一般不易一次認(rèn)足和繳清，這就勢(shì)必影響公司的盡快成立。（2）容易造成公司資本的閑置、浪費(fèi)。由于公司成立之初，經(jīng)營(yíng)活動(dòng)尚未全面展開(kāi)，可公司一成立就籌到了大量的注冊(cè)資本，這就很可能導(dǎo)致公司資本的積壓和閑置。在公司的經(jīng)營(yíng)過(guò)程中，這種一成不變的資本制度，因缺乏足夠的靈活性而不能適應(yīng)實(shí)際的需要。如果實(shí)際需要的資本量增加，股東繳納出資所構(gòu)成的資本就必然處于缺乏狀態(tài)，從而無(wú)法發(fā)揮公司資本的規(guī)模效應(yīng)。如果實(shí)際需求的資本量少于公司章程規(guī)定的資本總額，那么自然會(huì)有大量的資本閑置和浪費(fèi)。（3）不利于公司資本的變更。在法定資本制下，公司注冊(cè)資本的確定，使得公司變更注冊(cè)資本（增資或減資）極為不便，因?yàn)椋兏?cè)資本不僅要具備一定的法定條件，而且還要履行相應(yīng)的法定程序，辦理一系列的法律手續(xù)，這一過(guò)程所費(fèi)時(shí)間往往較長(zhǎng)，所涉手續(xù)也比較繁瑣。

2、授權(quán)資本制

法定資本制立意至善，對(duì)債權(quán)人權(quán)益保護(hù)甚為周到，但仍有不甚合理的地方。為了方便籌資，配合證券市場(chǎng)的發(fā)展需要，彌補(bǔ)“法定資本制”的不足，英美法系國(guó)家創(chuàng)立了“授權(quán)資本制”。授權(quán)資本，原指國(guó)家授予發(fā)行權(quán)能的公司在其章程中所確定的股份資本。因?yàn)樵谔卦S主義時(shí)代，股份資本的發(fā)行當(dāng)然是基于國(guó)家的授權(quán)。進(jìn)人準(zhǔn)則主義后，仍遺留著國(guó)家對(duì)公司賦予特定權(quán)能的授權(quán)思想，因此，對(duì)公司發(fā)行其章程所確定的股份資本，依然沿用傳統(tǒng)的“授權(quán)資本制”一詞。所謂授權(quán)資本制是指公司設(shè)立時(shí)，雖然要在公司章程中確定注冊(cè)資本總額，但發(fā)起人只需認(rèn)購(gòu)部分股份，公司就可正式成立，其余的股份，授權(quán)董事會(huì)根據(jù)公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)情況和證券市場(chǎng)行情再隨時(shí)發(fā)行的公司資本制度。根據(jù)授權(quán)資本制的要求，首先，公司章程既要載明公司的注冊(cè)資本又要載明公司成立之前第一次發(fā)行的股份資本。其次，在授權(quán)資本制下，注冊(cè)資本、發(fā)行資本、實(shí)繳資本、授權(quán)資本同時(shí)存在，但各不相同。最后，發(fā)起人只需認(rèn)購(gòu)并足額繳納章程所規(guī)定的第一次應(yīng)發(fā)行的股份數(shù)，公司即可正式成立。

客觀來(lái)講，授權(quán)資本制并非十全十美，同法定資本制一樣，也有其明顯的優(yōu)缺點(diǎn)。授權(quán)資本制的立法意圖主要在于刺激人們的投資熱情和簡(jiǎn)化公司的設(shè)立程序，更多地體現(xiàn)了“個(gè)人本位”的價(jià)值觀念。其優(yōu)越性主要表現(xiàn)為：（1）便于公司的盡快成立。因?yàn)樗槐匾淮稳炕I足公司章程所規(guī)定的注冊(cè)資本，只要籌到一部分即可正式成立公司。（2）不易造成公司資本的閑置和浪費(fèi)。因?yàn)椋驹O(shè)立之初，不僅預(yù)定了足夠的資本總額，而且還可根據(jù)近期的實(shí)際經(jīng)營(yíng)能力發(fā)行適量股份，使其實(shí)收資本與初期的經(jīng)營(yíng)規(guī)模相適應(yīng)。由此便避免了公司因資本不足而無(wú)法經(jīng)營(yíng)的缺陷，其余股份在董事會(huì)認(rèn)為實(shí)際需要時(shí)才發(fā)行，這就有利于防止資本閑置造成的沉淀和浪費(fèi)。（3）免除了變更注冊(cè)資本的繁瑣程序。因?yàn)樵诠菊鲁桃?guī)定的注冊(cè)資本限額內(nèi)，董事會(huì)可以根據(jù)授權(quán)隨時(shí)追加發(fā)行，而無(wú)須召開(kāi)股東大會(huì)變更公司章程，也不必再去履行有關(guān)程序，從而大大簡(jiǎn)化了公司變更資本的程序，而且使公司資本變更的操作成本大幅降低。

授權(quán)資本制的缺陷主要在于：（1）容易引起公司設(shè)立中的欺詐和投機(jī)等非法行為的滋生。授權(quán)資本制既未規(guī)定公司首次發(fā)行股份的最低限額，也未規(guī)定公司實(shí)收資本應(yīng)與公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)規(guī)模相適應(yīng)，這就容易產(chǎn)生公司設(shè)立中的投機(jī)和欺詐行為。（2）不利于保護(hù)債權(quán)人的利益。因?yàn)樵谑跈?quán)資本制下，公司章程中規(guī)定的公司資本僅僅是一種名義資本，公司的實(shí)收資本可能微乎其微，這對(duì)公司的債權(quán)人來(lái)說(shuō)，則具有較大的風(fēng)險(xiǎn)性。（3）不利于維護(hù)交易安全。公司成立之初所發(fā)行的資本十分有限，公司的財(cái)產(chǎn)基礎(chǔ)缺乏穩(wěn)固性，這就削減了公司的信用擔(dān)保范圍，從而不利于維護(hù)交易的安全。

有鑒于此，美國(guó)部分州要求在公司營(yíng)業(yè)資信證書(shū)或授權(quán)證書(shū)中應(yīng)載明的不是注冊(cè)資本、發(fā)行資本，而是實(shí)收資本，以利于公司相對(duì)人辨清公司資本的“廬山真面目”。盡管授權(quán)資本制有上述種種弊端，但是，英美判例所創(chuàng)設(shè)的“揭開(kāi)公司法人面紗原則”和“公司資本充實(shí)原則”等卻有力地彌補(bǔ)了授權(quán)資本制的嚴(yán)重不足。[1]

3、認(rèn)可資本制

正是由于法定資本制和授權(quán)資本制各有利弊，一些大陸法系國(guó)家的公司立法，為了汲取“法定資本制”和“授權(quán)資本制”的優(yōu)點(diǎn)，彌補(bǔ)兩種資本制度的不足，又形成了一種介于法定資本制和授權(quán)資本制之間的新的公司資本制度-“認(rèn)可資本制”。采用認(rèn)可資本制的國(guó)家主要有德國(guó)、法國(guó)和日本。認(rèn)可資本制，也稱為“折衷資本制”，它是法定資本制和授權(quán)資本制的有機(jī)融合。具體是指在公司設(shè)立時(shí)，雖然公司章程中所確定的注冊(cè)資本總額不必一次全部籌足，其余股份可以授權(quán)董事會(huì)根據(jù)實(shí)際情況隨時(shí)發(fā)行，但首次發(fā)行的股份不得少于法定比例，發(fā)行股份的授權(quán)也須在一定期限內(nèi)行使的公司資本制度。

德國(guó)股份公司法第202條規(guī)定：“可以授權(quán)董事會(huì)，在公司登記后至多為五年的期間，通過(guò)以出資為條件發(fā)行新股，將股本增加至一定的名義金額（授權(quán)資本）……授權(quán)資本的名義金額不得超過(guò)授權(quán)時(shí)現(xiàn)存股本的一半。只有經(jīng)監(jiān)事會(huì)同意時(shí)，才應(yīng)發(fā)行新股。

《法國(guó)商事公司法》也確認(rèn)了認(rèn)可資本制，該法第75條規(guī)定：“公司資本必須被全部認(rèn)購(gòu)。貨幣股份，在認(rèn)購(gòu)時(shí)應(yīng)至少繳納面值的一半的股款。剩余股款根據(jù)董事會(huì)或經(jīng)理室的決定，自公司在商業(yè)和公司注簿注冊(cè)之日不超過(guò)五年的期限內(nèi)，根據(jù)情況，一次或分?jǐn)?shù)次繳納。實(shí)物股份，于其發(fā)行之日應(yīng)全部繳付。公司股份不得代表技藝出資?！?/p>

日本1950年修改商法典時(shí)，也割舍了法定資本制。該法典第166條規(guī)定，公司設(shè)立時(shí)發(fā)行的股份數(shù)，不得少于章程所規(guī)定的公司發(fā)行股份總數(shù)的1/4.其余部分，授權(quán)董事會(huì)根據(jù)公司將來(lái)需要資本的情形，一次或分次發(fā)行。這里，股份總額的1/4屬于已發(fā)行的資本，必須全額認(rèn)足，以確保公司設(shè)立之初的資本基礎(chǔ)，其余部分，則是授權(quán)發(fā)行的資本。

認(rèn)可資本制具有以下優(yōu)點(diǎn)：（1）具有一定的靈活性。這一資本制度融合法定資本制與授權(quán)資本制的優(yōu)點(diǎn)，兼顧公平、安全與效率。資本形成過(guò)程穩(wěn)當(dāng)而富有彈性。（2）賦予公司資本三原則新的涵義。在認(rèn)可資本制下公司資本的含義趨于復(fù)雜，出現(xiàn)“實(shí)收資本”“注冊(cè)資本”“名義資本”等多種概念，傳統(tǒng)的資本三原則由此獲得了新的涵義，即僅指發(fā)行資本或?qū)嵤召Y本的確定、維持和不變。（3）有利于公司的迅速成立，提高公司資本的運(yùn)作效率。在認(rèn)可資本制的條件下，股份可以分次發(fā)行，公司在設(shè)立時(shí)可根據(jù)實(shí)際需要而發(fā)行股份，從而有利于公司的迅速成立，而且不易造成公司資本的閑置和浪費(fèi)。（4）增資制度喪失了存在的基礎(chǔ)。公司董事會(huì)可根據(jù)實(shí)際需要在授權(quán)額度內(nèi)發(fā)行資本，而不必履行繁瑣的增資程序，即使將來(lái)授權(quán)資本發(fā)行完畢而公司尚需增加自有資本時(shí)，僅須變更章程，增加預(yù)定發(fā)行的股份數(shù)額即可。因此，原先采用法定資本制的國(guó)家相繼刪除了公司法中關(guān)于增資制度的規(guī)定。（5）債權(quán)人的利益獲得了相當(dāng)程度的保障。認(rèn)可資本制由于規(guī)定公司首次發(fā)行的股份不得少于注冊(cè)資本的一定比例，甚至還規(guī)定了其余股份的發(fā)行年限，因此，公司債權(quán)人的利益也獲得了相當(dāng)程度的保障。

在現(xiàn)代西方各國(guó)公司法中，法定資本制、授權(quán)資本制和認(rèn)可資本制仍是三種并存的公司資本制度。但認(rèn)可資本制與法定資本制、授權(quán)資本相比畢竟勝了一籌。因?yàn)?，它綜合了法定資本制和授權(quán)資本制的優(yōu)點(diǎn)，在公平、安全與效率之間尋得了平衡，既保證了公司資本的效率，又兼顧到安全性；既做到了兼顧公平、安全，又把效率優(yōu)先的原則貫徹到公司資本制度中去，因而具有二者無(wú)可比擬的優(yōu)越性，是一種富有生命活力的資本制度，它已經(jīng)成為現(xiàn)代西方國(guó)家公司資本制度的發(fā)展趨勢(shì)，必將成為各國(guó)公司資本制度的最佳選擇。

二、對(duì)我國(guó)現(xiàn)行公司資本制度的檢討

（一）我國(guó)現(xiàn)行公司資本制度的立法模式

從我國(guó)《公司法》有關(guān)出資方式、出資比例、法定資本最低限額、注冊(cè)資本變更的條件和程序來(lái)看，我國(guó)現(xiàn)行的公司資本制度既不同于英美法系國(guó)家的“授權(quán)資本制”，也不同于大陸法系國(guó)家的“法定資本制”。我國(guó)公司法既不允許授權(quán)發(fā)行，也不允許分期繳納，而是要求公司的注冊(cè)資本在公司設(shè)立時(shí)必須全部認(rèn)足或募足，出資額或股款也必須一次繳清。因此，從公司法所規(guī)定的內(nèi)容看，我國(guó)采用的公司資本制度是一種獨(dú)具特色的嚴(yán)格的法定資本制。它充分反映了我國(guó)公司法側(cè)重于保護(hù)公司債權(quán)人的利益和交易安全的價(jià)值目標(biāo)，充分體現(xiàn)了傳統(tǒng)公司法中的資本三原則，即資本確定、資本維持和資本不變?cè)瓌t，而且適用范圍更廣、要求更嚴(yán)。

l、資本確定原則

資本確定原則是指公司章程必須確定符合法定資本最低限額的注冊(cè)資本總額，且應(yīng)由發(fā)起人全部認(rèn)足或募足，否則，公司便不能成立。為了體現(xiàn)資本確定原則，我國(guó)公司法明確規(guī)定：（1）設(shè)立公司必須符合法定資本最低限額；（2）公司的注冊(cè)資本在公司成立時(shí)必須由發(fā)起人認(rèn)足、募足和繳清；（3）出資人履行出資義務(wù)后必須經(jīng)法定驗(yàn)資機(jī)構(gòu)進(jìn)行驗(yàn)資；（4）股東對(duì)非貨幣形式的出資必須承擔(dān)出資差額的填補(bǔ)責(zé)任；（5）對(duì)“虛報(bào)注冊(cè)資本”、“虛假出資”、“抽逃出資”等違法行為予以嚴(yán)懲。

2、資本維持原則

資本維持原則是指公司在其存續(xù)過(guò)程中，必須經(jīng)常保持與其注冊(cè)資本額相當(dāng)?shù)呢?cái)產(chǎn)。因?yàn)樗跃唧w財(cái)產(chǎn)充實(shí)抽象資本，故又稱為資本充實(shí)原則。由于公司在成立時(shí)，注冊(cè)資本即代表公司的財(cái)產(chǎn)，但在公司從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的一定時(shí)期內(nèi)，其實(shí)際資本就會(huì)由于種種原因（如公司盈利、虧損或資產(chǎn)貶值等）而發(fā)生變化，從而與注冊(cè)資本不吻合，也無(wú)法使公司按其注冊(cè)額對(duì)債權(quán)人承擔(dān)債務(wù)清償責(zé)任。為了預(yù)防公司注冊(cè)資本的實(shí)質(zhì)性減少，維護(hù)公司的資本信用基礎(chǔ)，確保公司的健康發(fā)展和切實(shí)保護(hù)公司債權(quán)人的利益，資本維持原則便應(yīng)運(yùn)而生。為了體現(xiàn)這一原則，我國(guó)公司法明確規(guī)定：（1）公司成立后，股東不得抽回向公司的投資；（2）發(fā)起人用于抵作股款的財(cái)產(chǎn)的作價(jià)不得高估；（3）股票的發(fā)行價(jià)格不得低于股票的票面金額；（4）公司向其它公司的轉(zhuǎn)投資額一般不能超過(guò)公司凈資產(chǎn)的5O%；（5）公司原則上不得收購(gòu)自己所發(fā)行的股票，也不得接受本公司的股票作為抵押權(quán)的標(biāo)的；（6）公司分配當(dāng)年稅后利潤(rùn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)提取利潤(rùn)的10%列入公司法定公積金；（7）在公司彌補(bǔ)虧損之前，不得向股東分配股利。

3、資本不變?cè)瓌t

資本不變?cè)瓌t并非指資本的絕對(duì)不可變更，而是指公司的注冊(cè)資本一經(jīng)章程確定，并經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)登記，即不得隨意變更，如需增加或減少，必須嚴(yán)格按法定程序進(jìn)行。資本不變?cè)瓌t是為配合資本維持原則而立的一項(xiàng)法制原則。它們二者的立法宗旨是一致的，都是為了防止公司注冊(cè)資本的減少，保護(hù)債權(quán)人的權(quán)益。但二者的角度則有所不同，資本維持原則是從公司實(shí)有資本與注冊(cè)資本數(shù)額的相互吻合方面來(lái)防止公司資本的實(shí)質(zhì)性減少，而資本不變?cè)瓌t是僅從注冊(cè)資本數(shù)額本身來(lái)防止公司資本在形式上的減少。資本維持原則與資本不變?cè)瓌t是相輔相成，缺一不可的，只有二者相互配合，才能維持資本的真正充實(shí)，并防止形式資本額的減少，以保護(hù)債權(quán)人的利益。如果只有資本維持原則，而沒(méi)有資本不變?cè)瓌t，公司的注冊(cè)資本就可隨時(shí)變更，一旦公司財(cái)產(chǎn)減少時(shí)，公司即可相應(yīng)減少其注冊(cè)資本額，那么，資本維持原則也失去了實(shí)際意義。同樣，如果只有資本不變?cè)瓌t，而沒(méi)有資本維持原則，公司的注冊(cè)資本從形式上雖不能變化、減少，但卻可以使公司實(shí)有資本與注冊(cè)資本不相吻合，造成公司財(cái)產(chǎn)的實(shí)際減少。為了體現(xiàn)這一原則，我國(guó)公司法對(duì)于公司資本的減少作出了嚴(yán)格的限制；（1）必須要有資本過(guò)?；蛱潛p嚴(yán)重的事實(shí)存在；（2）公司需要減少注冊(cè)資本時(shí)，必須編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單；（3）公司減少資本后的注冊(cè)資本不得低于法定的最低資本限額；（4）公司減少注冊(cè)資本必須由股東會(huì)或股東大會(huì)做出決議；（5）公司減資應(yīng)當(dāng)在法定期限內(nèi)通知債權(quán)人并做出公告；（6）債權(quán)人在法定期限內(nèi)有權(quán)請(qǐng)求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保；（7）公司減資必須向公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)。

我國(guó)實(shí)行的嚴(yán)格法定資本制，其嚴(yán)格性主要表現(xiàn)為：（1）對(duì)注冊(cè)資本要求特別嚴(yán)格。公司的注冊(cè)資本必須在公司設(shè)立時(shí)全部發(fā)行，且須一次繳納。不允許分期繳納，否則公司不得成立；（2）法定資本最低限額過(guò)高。以人民幣有關(guān)外匯可比價(jià)計(jì)算，我國(guó)公司的法定資本最低限額比其他國(guó)家的規(guī)定一般要高出10～20倍，有的甚至高達(dá)30倍；（3）資本變更制度剛性過(guò)強(qiáng)，缺乏彈性。較之其他國(guó)家資本變更制度的規(guī)定，我國(guó)公司法對(duì)增資減資的規(guī)定過(guò)于苛刻，以至在實(shí)際生活中能依法增資減資的公司極少，這從反面助長(zhǎng)了資本的違法操作行為，出現(xiàn)明盈暗虧，明帳暗利的不良情形；（4）出資標(biāo)的范圍較窄，智力成果出資比例偏低。在我國(guó)技藝、商譽(yù)、信用、勞務(wù)及其他請(qǐng)求權(quán)，公司法都未予承認(rèn)。國(guó)外智力成果的出資比例一般為40%，有的高達(dá)60%，而我國(guó)公司法規(guī)定為20%，這也說(shuō)明我國(guó)公司法對(duì)現(xiàn)金出資的比例要求過(guò)高。

（二）我國(guó)現(xiàn)行公司資本制度的優(yōu)越性

我國(guó)之所以選擇嚴(yán)格的法定資本制，這是由我國(guó)現(xiàn)階段正處于由計(jì)劃經(jīng)濟(jì)向市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)軌時(shí)期的特征所決定的。它具有一定的合理性，并在實(shí)踐中發(fā)揮著積極的作用。因?yàn)樗欣趪?guó)家對(duì)公司的宏觀調(diào)控，防止“皮包公司”的出現(xiàn)，維護(hù)正常的市場(chǎng)秩序，切實(shí)保護(hù)債權(quán)人的利益。同時(shí)也充分體現(xiàn)了立法者重于安全、公平的價(jià)值目標(biāo)取向。通過(guò)比較分析，我國(guó)現(xiàn)行嚴(yán)格的法定資本制顯得較為粗略、簡(jiǎn)單和僵化。但考察各國(guó)公司資本制度的歷史發(fā)展過(guò)程，任何國(guó)家最初均采用一種較嚴(yán)格的公司資本制度，這是公司資本制度立法的一項(xiàng)國(guó)際慣例。因此，我們也無(wú)須對(duì)其吹毛求疵，把它批得體無(wú)完膚，說(shuō)得一無(wú)是處。其實(shí)，從無(wú)到有，這本身就是一個(gè)偉大的歷史進(jìn)步，是質(zhì)的飛躍。況且從無(wú)到有，從不成熟到成熟這也是各國(guó)立法都必須遵循的客觀規(guī)律。

我國(guó)經(jīng)濟(jì)歷來(lái)都是小農(nóng)經(jīng)濟(jì)占據(jù)著統(tǒng)治地位，工業(yè)化程度不高，民族資本由于種種勢(shì)力的排擠也未曾發(fā)展壯大，原始積累先天嚴(yán)重不足，再加之我國(guó)生產(chǎn)力跨越了資本主義經(jīng)濟(jì)自由充分的發(fā)展階段，致使我國(guó)的經(jīng)濟(jì)整體運(yùn)行在低水平上，且呈現(xiàn)出多層次性和不平衡性。就連解放后由于人們固守著“一大二公”的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)思想意識(shí)，肆意扭曲經(jīng)濟(jì)發(fā)展的客觀規(guī)律，封存了市場(chǎng)價(jià)值規(guī)律，割掉了資本主義尾巴，窒息了經(jīng)濟(jì)發(fā)展的生氣和活力。我國(guó)經(jīng)濟(jì)自改革開(kāi)放以來(lái)有了很大的起色，也取得舉世矚目的成就，但我國(guó)目前仍處于社會(huì)主義初級(jí)階段，生產(chǎn)力較為落后，經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)也比較薄弱。近幾年來(lái)我國(guó)國(guó)有企業(yè)大面積滑坡，企業(yè)職工積極性不高，“等、靠、要”的舊觀念頑固不化，不少?gòu)S長(zhǎng)、經(jīng)理、國(guó)民經(jīng)濟(jì)管理部門(mén)的官員利用職務(wù)之機(jī)，混水摸魚(yú)，鯨吞、侵占、私分國(guó)有資產(chǎn)，數(shù)額之巨令人咋舌。據(jù)國(guó)有資產(chǎn)管理局的調(diào)查統(tǒng)計(jì)，我國(guó)國(guó)有資產(chǎn)在1998年底以前每天都有1個(gè)多億流失。為解國(guó)有企業(yè)之困境，為解國(guó)家財(cái)政之困難，我國(guó)明智地選擇了公司這一典型的資本企業(yè)，[2]這決非是權(quán)宜之計(jì)。因?yàn)楝F(xiàn)代公司能迅速籌集資本，甚至國(guó)家無(wú)須出一分錢(qián)，就能形成一定的資本規(guī)模，從而推動(dòng)我國(guó)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。然而，公司這種各國(guó)普遍采用的現(xiàn)代企業(yè)組織形式對(duì)我國(guó)來(lái)說(shuō)則是“舶來(lái)品”，不是我國(guó)本土的產(chǎn)物，它與中國(guó)傳統(tǒng)社會(huì)有著固有的矛盾。中國(guó)傳統(tǒng)上長(zhǎng)官意識(shí)濃厚，隨意性大。具體到企業(yè)、公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)上來(lái)說(shuō)，資本經(jīng)營(yíng)的運(yùn)行規(guī)則和嚴(yán)格的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度很難得到遵守，致使企業(yè)、公司的經(jīng)營(yíng)管理極不規(guī)范，風(fēng)險(xiǎn)系數(shù)增大。因此，公司法及其配套法律法規(guī)的規(guī)定就成了政府干預(yù)、管理經(jīng)濟(jì)，以保障大小公司沿著一定軌道正常運(yùn)轉(zhuǎn)，有秩序地進(jìn)行競(jìng)爭(zhēng)的重要工具和手段，成為國(guó)家經(jīng)濟(jì)制度中不可或缺的重要環(huán)節(jié)。資本天性決定了公司將盈利作為其最終目標(biāo)，公司資本總有追逐最大利潤(rùn)的沖動(dòng)，同時(shí)資本經(jīng)營(yíng)又是一項(xiàng)極富流動(dòng)性、風(fēng)險(xiǎn)性極高的事業(yè)。為了讓投資者（即股東）個(gè)人行為理性化，國(guó)家有必要以立法的形式對(duì)公司資本的經(jīng)營(yíng)管理予以規(guī)制。

我國(guó)目前的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)尚欠發(fā)達(dá)，資本市場(chǎng)（尤其是證券市場(chǎng)）不成熟，市場(chǎng)規(guī)則和法律規(guī)范不完備，立法、執(zhí)法、守法各個(gè)環(huán)節(jié)都存在很多問(wèn)題。加之我國(guó)公司尚處于初創(chuàng)階段，且在國(guó)內(nèi)曾一度出現(xiàn)濫設(shè)公司的不良現(xiàn)象。在這種情況下，為防止公司設(shè)立中的投機(jī)和欺詐行為，保障債權(quán)人利益的實(shí)現(xiàn)和保護(hù)社會(huì)交易的安全，以及保障國(guó)國(guó)民經(jīng)濟(jì)整體運(yùn)行的穩(wěn)健，維護(hù)經(jīng)濟(jì)秩序的穩(wěn)定，采用嚴(yán)格的法定資本制是現(xiàn)實(shí)有效的。

概括地說(shuō)，我們現(xiàn)行公司資本制度的優(yōu)越性體現(xiàn)在以下幾方面：（1）切實(shí)貫徹了公司資本三原則。嚴(yán)格的資本條件有利于公司資本結(jié)構(gòu)、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)結(jié)構(gòu)的穩(wěn)定，“有效地保證公司資本的真實(shí)、可靠，防止公司設(shè)立中的欺詐、投機(jī)行為；（2）保障公司資本穩(wěn)健運(yùn)行?，F(xiàn)行公司資本制度能夠有效地扼制資本不實(shí)、抽逃出資等嚴(yán)重不良現(xiàn)象的發(fā)生，使公司的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)獲得堅(jiān)實(shí)的資本保證，有利于公司資本的穩(wěn)健運(yùn)行；（3）債權(quán)人利益和社會(huì)交易安全獲得最大程度的保障?，F(xiàn)行的公司資本制度立法最大程度地保障債權(quán)人的利益和社會(huì)交易的安全，有利于維護(hù)良好的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序。

（三）我國(guó)現(xiàn)行公司資本制度的局限性

勿庸諱言，這種公司資本制度帶有一定的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制的印痕，源于一般企業(yè)的資本制度，有著其固有的弊端。這種弊端在實(shí)踐中越來(lái)越明顯地暴露出來(lái)。嚴(yán)格的公司資本制度既削弱了投資者設(shè)立公司的積極性，使公司難以成立，又因驗(yàn)資制度規(guī)定得不嚴(yán)，致使一些虛報(bào)注冊(cè)資本、騙取公司設(shè)立登記者屢屢得手，導(dǎo)致“四天公司”、“皮包公司”漫天飛，嚴(yán)重?cái)_亂了社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，破壞了交易安全。面對(duì)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)大潮的沖擊，從長(zhǎng)遠(yuǎn)來(lái)看，從市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)迅捷、效率的內(nèi)在要求來(lái)看，我們認(rèn)為，這種粗略僵化的嚴(yán)格的公司資本制度到了非改不可的時(shí)候了。

從我國(guó)公司法體現(xiàn)的資本確定、資本維持和資本不變?cè)瓌t以及較之其他各國(guó)偏高的資本限額的規(guī)定中，我們不難推知我國(guó)公司立法者的意圖：即國(guó)家要以公權(quán)的身份介人私法領(lǐng)域的公司資本經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，為公司的相對(duì)交易人提供法律保護(hù)，最大限度地確定其財(cái)產(chǎn)安全。這種多方位保障交易人安全的做法，致使國(guó)人與外國(guó)公司貿(mào)易時(shí)上當(dāng)受騙，蒙受巨大損失的事件屢見(jiàn)不鮮。怪不得德國(guó)學(xué)者評(píng)說(shuō)，“中國(guó)沒(méi)有一個(gè)真正的商人”。作為制度，理性即為一切，制度安排中公正合理至高無(wú)上，容不得有所偏袒。更何況，任何法律價(jià)值都具有兩面性，當(dāng)交易相對(duì)人的安全得到完全保障時(shí)，出資者的投資自由必然受到限制。我國(guó)公司法規(guī)定公司資本為實(shí)繳資本且須一次繳清，否則，便不能設(shè)立公司。另外，我國(guó)公司法又對(duì)公司資本最低限額作了偏高的規(guī)定，這種公司資本制度，確實(shí)為相對(duì)交易人帶來(lái)了堅(jiān)實(shí)的財(cái)產(chǎn)保障，同時(shí)也為出資者的投資行為設(shè)置了較高的門(mén)檻，不利于我國(guó)公司的發(fā)展。由此可見(jiàn)，我國(guó)公司資本制度的立法價(jià)值選擇上存在嚴(yán)重的缺陷，以犧牲效率，以求安全的價(jià)值取向歪曲了公司法，乃至商事法的價(jià)值本位，更不符合公司資本制度的自然理性的價(jià)值定位，應(yīng)予以全面矯正。

概括地說(shuō)，我國(guó)現(xiàn)行公司資本制度主要有以下幾點(diǎn)局限性：（1）公司不易迅速成立。注冊(cè)資本要求過(guò)高，為投資者設(shè)立公司設(shè)置了較高的門(mén)檻，不利于公司的迅速成立；（2）容易造成籌資困難。巨額出資須一次性繳清，往往導(dǎo)致投資者籌資困難，容易挫傷他們?cè)O(shè)立公司的積極性；（3）容易造成公司資本的閑置和浪費(fèi)。簡(jiǎn)單劃一的資本最低限額標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定造成公司資本的閑置和浪費(fèi)，不利于公司實(shí)現(xiàn)盈利最大化的終極目標(biāo)；（4）公司變更資本操作成本較高。變更公司資本所費(fèi)時(shí)間較長(zhǎng)、手續(xù)繁瑣，操作成本較高，不利于公司的長(zhǎng)足發(fā)展；（5）不利于內(nèi)資公司的發(fā)展。現(xiàn)行公司資本制度的不統(tǒng)一，形成了內(nèi)資外資企業(yè)的差別待遇，削弱了內(nèi)資企業(yè)的競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)，導(dǎo)致公司間的不公平競(jìng)爭(zhēng)，不利于我國(guó)良好經(jīng)濟(jì)秩序的形成。同時(shí)，也有勃于對(duì)外資企業(yè)實(shí)行“國(guó)民待遇”的國(guó)際慣例。

三、我國(guó)公司資本制度的改革方向

（一）我國(guó)不宜采用授權(quán)資本制

1、我國(guó)缺乏授權(quán)資本制的生存土壤

授權(quán)資本制是英美等發(fā)達(dá)國(guó)家所采用的一種公司資本制度，它要求市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)育成熟，有健全的資本市場(chǎng)，尤其是證券市場(chǎng)的高度完善，健全的法律制度，特別是司法制度的發(fā)達(dá)和完善。如美國(guó)的授權(quán)資本制對(duì)公司債權(quán)人利益保護(hù)不足的漏洞，由諸如法人人格否認(rèn)制度等其他的法律制度，特別是其獨(dú)特的司法制度加以巧妙地彌補(bǔ)。在美國(guó)，法官具有創(chuàng)造和解釋法律的功能，能使法律的剛性化規(guī)定具有一定程度的靈活性，以適應(yīng)復(fù)雜多變的實(shí)際情況。發(fā)起人、股東、債權(quán)人及第三人應(yīng)具有較強(qiáng)的法律意識(shí)、風(fēng)險(xiǎn)的自我防范意識(shí)和對(duì)公司破產(chǎn)的心理承受能力等等。

2、我國(guó)缺乏與授權(quán)資本制對(duì)接的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)

我國(guó)是發(fā)展中國(guó)家，由于歷史的原因，我國(guó)社會(huì)生產(chǎn)力超越了資本主義自由充分發(fā)展的階段，同時(shí)也深受僵化的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的羈絆，導(dǎo)致我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)育較晚，且不發(fā)達(dá)，具體表現(xiàn)為產(chǎn)品不能按照買方市場(chǎng)來(lái)組織生產(chǎn)，生產(chǎn)要素缺乏流動(dòng)性，社會(huì)資源總體利用效率低下，市場(chǎng)分割，市場(chǎng)機(jī)制不完善，價(jià)格機(jī)制不合理，分工粗疏，社會(huì)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)僵化，企業(yè)家階層缺乏。針對(duì)我國(guó)落后生產(chǎn)力的現(xiàn)狀，我國(guó)政府為了不重蹈西方資本主義經(jīng)濟(jì)危機(jī)的覆轍，不重演“一大二公”的歷史悲劇，爭(zhēng)取在有利于我國(guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的和平的國(guó)際大環(huán)境下，以最快的速度、最短的時(shí)間、最小的代價(jià)促進(jìn)我國(guó)經(jīng)濟(jì)迅猛增長(zhǎng)，在借鑒世界各國(guó)發(fā)展經(jīng)濟(jì)的經(jīng)驗(yàn)和教訓(xùn)的基礎(chǔ)上，建立起獨(dú)具特色的自上而下的政府推進(jìn)型市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)，以解決經(jīng)濟(jì)發(fā)展和社會(huì)穩(wěn)定的根本沖突。

然而，在實(shí)踐中如何正確處理市場(chǎng)調(diào)節(jié)和政府干預(yù)的關(guān)系，即如何把政府干預(yù)控制在必要的限度內(nèi)，卻是一大難題。具體到微觀的資本營(yíng)運(yùn)上來(lái)說(shuō)，政府干預(yù)只限于為資本營(yíng)運(yùn)設(shè)立嚴(yán)格的準(zhǔn)入制度，提供公平的行為規(guī)則，加強(qiáng)動(dòng)態(tài)監(jiān)督管理，嚴(yán)格資本責(zé)任制度等宏觀層面上。至于資本營(yíng)運(yùn)如何進(jìn)行，均放手由市場(chǎng)機(jī)制去調(diào)節(jié)，切忌對(duì)微觀的資本營(yíng)運(yùn)過(guò)度干預(yù)，妨礙我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)育。因?yàn)樵谖覈?guó)的政府推進(jìn)型市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中政府干預(yù)的色彩還很濃厚，過(guò)度干預(yù)的潛在危險(xiǎn)性極大。

顯然我國(guó)的市楊經(jīng)濟(jì)在性質(zhì)上既不同與英國(guó)以私人資本為基礎(chǔ)，以企業(yè)為決策主體，以市場(chǎng)機(jī)制配置資源為主要手段的傳統(tǒng)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)，也不同于美國(guó)建立在高度發(fā)達(dá)的現(xiàn)代化生產(chǎn)力基礎(chǔ)上，壟斷經(jīng)濟(jì)占據(jù)主導(dǎo)地位，企業(yè)具有充分自主決策權(quán)，市場(chǎng)調(diào)節(jié)機(jī)制相當(dāng)發(fā)達(dá)的自由市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)。更為特殊的是我國(guó)國(guó)有企業(yè)的數(shù)量、資本存量之巨仍屬世界之最。盡管政府先后推行了國(guó)有企業(yè)資本的“拔改貸”、“貸改投”等改革措施，實(shí)施公司制改造，但國(guó)有企業(yè)中仍存在大量的不良資產(chǎn)，壞帳、呆帳、死帳，三角債問(wèn)題依然嚴(yán)重，建立現(xiàn)代企業(yè)制度步履維艱，國(guó)有企業(yè)資本營(yíng)運(yùn)狀況不盡如人意。

3、我國(guó)缺乏與授權(quán)資本制對(duì)接的成熟資本市場(chǎng)

我國(guó)的資本市場(chǎng)長(zhǎng)期以來(lái)一直在傳統(tǒng)金融體制的夾縫中艱難地生長(zhǎng)，直到二十世紀(jì)90年代，才最終擺脫傳統(tǒng)經(jīng)濟(jì)體制和傳統(tǒng)意識(shí)形態(tài)的束縛，開(kāi)始融入我國(guó)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的新體制，漸成規(guī)模，并在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的條件下，發(fā)揮著有效組織社會(huì)總資本穩(wěn)健運(yùn)行的樞紐作用。然而與英、美西方發(fā)達(dá)國(guó)家成熟的資本市場(chǎng)相比，我國(guó)資本市場(chǎng)仍處于起步階段，滯后于我國(guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)展對(duì)資本的迫切需求，有待于進(jìn)一步的發(fā)育和健全。

證券市場(chǎng)是資本市場(chǎng)的主要構(gòu)成部分，它在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體系中具有不可替代的地位，是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)優(yōu)化配置資源的最基本的載體、工具、媒介和手段。我國(guó)的證券市場(chǎng)作為改革開(kāi)放的“新生兒”，盡管在很短的時(shí)期里取得了輝煌的成績(jī)，但自1990年12月19日上海證券交易所成立和1991年7月30日深圳證券交易所成立，歷時(shí)不過(guò)十二、三年，從整體看它還處于不斷探索與發(fā)展的初創(chuàng)階段，它必然反映出我國(guó)當(dāng)前新舊體制轉(zhuǎn)換的總特征。從而不可避免地帶有許多不成熟、不完善的特點(diǎn)。

（1）證券市場(chǎng)規(guī)模偏小，市場(chǎng)發(fā)育不充分。從證券市場(chǎng)的市值與國(guó)內(nèi)生產(chǎn)總值的比例來(lái)看，德、日、美在1996年分別達(dá)到133%、178%、244%，而我國(guó)到1998年底仍不到25%，從居民儲(chǔ)蓄來(lái)看，發(fā)達(dá)國(guó)家居民金融資產(chǎn)結(jié)構(gòu)大體為“三三制”即銀行存款、有價(jià)證券、其它資產(chǎn)等各占1/3，而我國(guó)居民儲(chǔ)蓄占金融資產(chǎn)總額的80%以上（且經(jīng)數(shù)次連續(xù)降低利率仍居高不下），有價(jià)證券僅占10%左右。

（2）證券市場(chǎng)存在嚴(yán)重的人為分割狀況。在我國(guó)公司股份普遍有國(guó)家股、法人股、社會(huì)公眾股、外資股之分，但能在滬市和深市交易的只是上市公司的社會(huì)公眾股，國(guó)家股不允許上市交易，法人股中的極少數(shù)可在NFT和SIAQ兩個(gè)法人股交易系統(tǒng)掛牌交易，外資股則與A股市場(chǎng)完全分離。

（3）政府干預(yù)色彩濃厚。股票一級(jí)市場(chǎng)自運(yùn)作以來(lái)，一直采用計(jì)劃方式確定股票發(fā)行規(guī)模。分配發(fā)行額度并由股票發(fā)行主管機(jī)構(gòu)配給股份有限公司，交由證券商發(fā)售給社會(huì)投資者。

（4）證券市場(chǎng)投機(jī)性偏大。我國(guó)證券市場(chǎng)目前還主要是一個(gè)由資金拉動(dòng)的市場(chǎng)，而不是上市公司業(yè)績(jī)推動(dòng)的市場(chǎng)，短期投資行為成為決定大盤(pán)漲跌的重要因素，股票市盈率呈偏高態(tài)勢(shì)，股票交易換手率高，存在過(guò)度炒作的現(xiàn)象。

（5）證券市場(chǎng)上存在大量的不規(guī)范現(xiàn)象。如信息披露不規(guī)范，內(nèi)幕交易，動(dòng)用募集資金和信貸資金非法炒作本公司的股票等。上述種種因素，致使我國(guó)證券市場(chǎng)發(fā)育不健全、難以滿足現(xiàn)代公司的融資要求。因此，我國(guó)現(xiàn)階段不宜實(shí)行授權(quán)資本制。

4、我國(guó)缺乏與授權(quán)資本制對(duì)接的法治環(huán)境

從根本意義上說(shuō)，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)就是法治經(jīng)濟(jì)，完備的法律體系和公正的司法制度是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的內(nèi)在要求。但在我國(guó)，憲法缺乏應(yīng)有的權(quán)威，法律、法規(guī)、規(guī)章層級(jí)沖突嚴(yán)重和內(nèi)部抵觸普遍，以及司法腐敗等因素，嚴(yán)重阻礙著我國(guó)法治的進(jìn)程，法治的實(shí)現(xiàn)還有待于立法體制的完善、立法規(guī)劃的加強(qiáng)、立法技術(shù)的提高，司法制度的改革，最終還有待于法治觀念的深人民心，并為民眾所普遍接受。

我國(guó)公司法出臺(tái)時(shí)間不長(zhǎng)，公司資本制度剛剛建立，與公司法相配套的法律法規(guī)對(duì)公司資本的規(guī)定很不統(tǒng)一，條文之間抵觸情形較為嚴(yán)重。如我國(guó)《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》實(shí)行的是注冊(cè)資本制，《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》實(shí)行的卻是認(rèn)繳資本制，又如深圳的《有限責(zé)任公司條例》和《股份有限責(zé)任公司條例》都規(guī)定公司的注冊(cè)資本為全體出資人認(rèn)繳的出資總額。出資人認(rèn)繳的出資可依章程的規(guī)定分期繳納，首期繳納的出資不得少于公司注冊(cè)資本的百分之五十，并不得低于規(guī)定的最低限額。再如江蘇省工商行政管理局的《股份合作制企業(yè)登記注冊(cè)暫行辦法》第8條規(guī)定：企業(yè)注冊(cè)資金為股東認(rèn)繳的股本總額。股東認(rèn)繳的出資可以分期出資，但第一次必須注入股份的50%，最后一次必須在營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起一年內(nèi)注入。

由于法律法規(guī)規(guī)定不完善，公司管理機(jī)關(guān)的執(zhí)法不嚴(yán)，中介組織對(duì)股東的出資驗(yàn)資審查不嚴(yán)，司法部門(mén)的執(zhí)行不力，導(dǎo)致公司資本營(yíng)運(yùn)中短期行為、投機(jī)欺詐行為、糾訟纏訴普遍存在，表現(xiàn)最為突出的是股東在公司經(jīng)營(yíng)中大量抽逃資本，公司拖欠債務(wù)，抗拒法院對(duì)財(cái)產(chǎn)的強(qiáng)制執(zhí)行，使立法者的善意落空。

綜上所述，我們認(rèn)為我國(guó)目前不具備與授權(quán)資本制對(duì)接的機(jī)制，因此我國(guó)不能不顧具體國(guó)情，一味地照搬他國(guó)的模式。而應(yīng)采取較為謹(jǐn)慎、較為穩(wěn)當(dāng)?shù)墓举Y本制度。

（二）我國(guó)宜采認(rèn)可資本制

1、認(rèn)可資本制是當(dāng)代公司資本制度的發(fā)展趨勢(shì)

認(rèn)可資本制是對(duì)法定資本制和授權(quán)資本制的修正，即對(duì)法定資本制下嚴(yán)格資本條件的放松，對(duì)授權(quán)資本制下自由資本條件的限制。它對(duì)生存環(huán)境的要求比法定資本制更高，比授權(quán)資本制更低。具體說(shuō)，它必須具備兩個(gè)條件：第一是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)獲得相當(dāng)程度的發(fā)展，資本市場(chǎng)發(fā)育比較成熟，法治環(huán)境良好；第二是有過(guò)公司資本制度的立法實(shí)踐，擁有一批既有立法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，又精通立法技術(shù)的專業(yè)立法人員。認(rèn)可資本制正是基于其對(duì)上述兩種資本制度優(yōu)越性的兼采，缺陷性的摒除，才使其本身具有更大的優(yōu)越性，也將成為今后公司資本制度的國(guó)際潮流。與法定資本制和授權(quán)資本制相比，認(rèn)可資本制的優(yōu)越性具體表現(xiàn)如下：

（1）認(rèn)可資本制保留了出資總額的限制，避免了公司資本不實(shí)現(xiàn)象的出現(xiàn)。（2）認(rèn)可資本制有繳納出資的時(shí)間限制而授權(quán)資本制沒(méi)有時(shí)間限制，這樣既降低了設(shè)立公司的風(fēng)險(xiǎn)，但又不失設(shè)立公司的便利。（3）認(rèn)可資本制允許發(fā)起人和股東分期繳納股款，克服了設(shè)立公司籌資的困難，又避免了公司設(shè)立之初資本需求的相對(duì)不旺之弊端，使公司能盡早注冊(cè)開(kāi)始營(yíng)業(yè)，并實(shí)現(xiàn)盈利的最大化。（4）注冊(cè)資本與公司應(yīng)負(fù)的責(zé)任范圍不同，有限責(zé)任公司和股份有限公司均以公司的全部資產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)責(zé)任，公司承擔(dān)責(zé)任能力的大小，不在于注冊(cè)資本的多寡，而在于公司凈資產(chǎn)的多少。公司償債能力的大小說(shuō)到底取決于公司的盈利能力，尤其是公司資本營(yíng)運(yùn)過(guò)程中現(xiàn)金流量的大小。

因此說(shuō)，注冊(cè)資本與負(fù)債根本就不發(fā)生關(guān)系，注冊(cè)資本已經(jīng)越來(lái)越失去原來(lái)的意義，正在成為一種象征符號(hào)。如我國(guó)未來(lái)的公司法仍要保持較高的注冊(cè)資本額，那么就應(yīng)改采分期繳納，使我國(guó)的《公司法》適應(yīng)國(guó)際公司注冊(cè)簡(jiǎn)化的趨勢(shì)。

2、我國(guó)已具備實(shí)行認(rèn)可資本制的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)

我國(guó)公司法出臺(tái)已經(jīng)10年了，公司在神州大地呈現(xiàn)出蓬勃發(fā)展的態(tài)勢(shì)，公司資本制度已初步建立。我們認(rèn)為我國(guó)應(yīng)將現(xiàn)行的法定資本制改為認(rèn)可資本制。因?yàn)槲覈?guó)的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)在性質(zhì)上與德國(guó)的社會(huì)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)、法國(guó)的混合市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)、日本政府主導(dǎo)型的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)相近似，即國(guó)有經(jīng)濟(jì)與私營(yíng)經(jīng)濟(jì)等多種經(jīng)濟(jì)成分并存，非國(guó)有經(jīng)濟(jì)在國(guó)民生產(chǎn)總值中占相當(dāng)?shù)谋壤?，在?jīng)濟(jì)發(fā)展過(guò)程中推行國(guó)家干預(yù)的經(jīng)濟(jì)政策，同時(shí)運(yùn)用計(jì)劃?rùn)C(jī)制和市場(chǎng)機(jī)制兩種手段調(diào)節(jié)經(jīng)濟(jì)，充分發(fā)揮市場(chǎng)機(jī)制對(duì)資源配置的基礎(chǔ)性作用。特別是經(jīng)過(guò)改革開(kāi)放二十多年來(lái)的建設(shè)，我國(guó)經(jīng)濟(jì)獲得了長(zhǎng)足的發(fā)展，綜合國(guó)力有了顯著的提高，并達(dá)到德、法、日二十世紀(jì)八十年代初的水平。更值得欣慰的是我國(guó)的中小企業(yè)、私營(yíng)企業(yè)近年來(lái)的迅猛增長(zhǎng)，為我國(guó)非自然演進(jìn)型的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的進(jìn)一步發(fā)展奠定了堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)，為它的快速增長(zhǎng)積累了許多成功的經(jīng)驗(yàn)。這些都說(shuō)明我國(guó)已具備認(rèn)可資本制所要求的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)。

3、我國(guó)已具備實(shí)行認(rèn)可資本制的法治環(huán)境

我國(guó)現(xiàn)在正處于轉(zhuǎn)型時(shí)期，轉(zhuǎn)型本身就意味著傳統(tǒng)制度秩序的破壞和新制度秩序的建立。舊秩序的破壞必然會(huì)導(dǎo)致各種既存經(jīng)濟(jì)力量發(fā)生激烈的碰撞，而新秩序的建立因?yàn)樗谷藗冊(cè)谂f秩序中的經(jīng)濟(jì)預(yù)期得不到實(shí)現(xiàn)必然遭到舊秩序維護(hù)者的竭力抵抗，甚至惡意破壞，因此注定新秩序的建立需要一個(gè)較長(zhǎng)的時(shí)間過(guò)程，不可能一蹴而就。在新秩序形成過(guò)程中，人們?yōu)榱饲蟮酶髯越?jīng)濟(jì)行為的效率性，就會(huì)總結(jié)出一些成功的行為模式和行為規(guī)則，并要求將其制度化和規(guī)范化，以降低外部交易費(fèi)用。正是在這種意義上，我們才說(shuō)法治對(duì)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)新秩序的建立有著不可替代的作用。盡管法律有其保守的一面，但從其能夠及時(shí)的把改革成果定型化，促使人們?nèi)テ毡樽袷乇粚?shí)踐證明富有效率的行為模式和行為規(guī)范，從而促成和諧、穩(wěn)定的新秩序的真正建立之功能來(lái)看，法律又具有積極的一面。顯然，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)新秩序呼喚著完備的法律體系，要求良好的法治環(huán)境。

經(jīng)過(guò)近十年的法制建設(shè)，我國(guó)已基本建立起一套以憲法為統(tǒng)帥，以民法、商法和經(jīng)濟(jì)法為主導(dǎo)，其它部門(mén)法為補(bǔ)充的門(mén)類齊全、系統(tǒng)嚴(yán)謹(jǐn)?shù)纳鐣?huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)法律體系。具體到資本制度來(lái)說(shuō)，我國(guó)已建立起包括以《公司法》、《證券法》、《保險(xiǎn)法》、《商業(yè)銀行法》、《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》等法律；《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》、《公司登記管理?xiàng)l例》、《公司注冊(cè)資本登記管理暫行規(guī)定》、《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合營(yíng)各方出資的若干規(guī)定》、《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》等法規(guī)、規(guī)章，深圳的《有限責(zé)任公司條例》和《股份有限公司條例》等地方性法規(guī)在內(nèi)的較完整的資本制度立法體系。

從改革開(kāi)放之初的下海潮、九十年代初的炒股熱，到九十年代未企業(yè)購(gòu)并潮，拍賣國(guó)企熱、跑上市、爭(zhēng)項(xiàng)目等經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象的出現(xiàn)，我們無(wú)不驚詫國(guó)人市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)意識(shí)猶如睡獅被突然驚醒，來(lái)勢(shì)兇猛，銳不可擋。近年來(lái)連續(xù)升溫的考研熱、考證熱、出國(guó)熱等文化現(xiàn)象，說(shuō)明民眾對(duì)自身預(yù)期經(jīng)濟(jì)利益追求已達(dá)到一種前所未有的境地。

然而，我們?cè)诟吒韪母镩_(kāi)放取得的輝煌成就時(shí)，我們又不得不清醒地認(rèn)識(shí)到我國(guó)仍遠(yuǎn)遠(yuǎn)落后于西方發(fā)達(dá)國(guó)家。我們等不起市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)新秩序的自發(fā)形成。但是這種新秩序的最終形成并不取決于我國(guó)立法機(jī)關(guān)是否制定出完備、強(qiáng)有力的法律法規(guī)，更重要的是這些法律法規(guī)本身是否正確反映了市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)固有的運(yùn)行規(guī)律，是否能被人們普遍接受。這就要求立法者既要關(guān)注我國(guó)法律文化的歷史傳統(tǒng)，更須認(rèn)真分析現(xiàn)實(shí)的經(jīng)濟(jì)行為，認(rèn)真研究我國(guó)法治的本土資源。只有這樣，我國(guó)的立法和制度設(shè)計(jì)才能與非自然演進(jìn)型的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)相適應(yīng)，法治觀念才能被人們遵循。

4、我國(guó)現(xiàn)行的公司資本制度大量借鑒了大陸法系的立法經(jīng)驗(yàn)

歷史地看，我國(guó)現(xiàn)代法律制度基本是在本國(guó)古代和近代法律制度上建立的，但自從洋務(wù)運(yùn)動(dòng)以來(lái)，我國(guó)的法律制度大量借鑒了西方國(guó)家特別是大陸法系的成功經(jīng)驗(yàn)。搞市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)對(duì)我們來(lái)說(shuō)，是一項(xiàng)“前無(wú)古人”的事業(yè)，沒(méi)有經(jīng)驗(yàn)可資借鑒，風(fēng)險(xiǎn)性、盲目性極大。而大陸法系國(guó)家經(jīng)歷過(guò)原始社會(huì)、奴隸社會(huì)、封建社會(huì)的完整經(jīng)濟(jì)發(fā)展過(guò)程，在幾百年前就開(kāi)始搞市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)，積累了許多成功的經(jīng)驗(yàn)。依據(jù)馬克思主義的物質(zhì)決定意識(shí)、經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定上層建筑的原理，發(fā)達(dá)的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)一般來(lái)說(shuō)能產(chǎn)生先進(jìn)的法律制度。于是，我國(guó)公司立法主要借鑒了大陸法系的立法體例和立法技術(shù)。資本制度作為公司立法的一項(xiàng)重要內(nèi)容自然也不例外。從我國(guó)公司資本制度的現(xiàn)行規(guī)定來(lái)看，大陸法系的痕跡比較明顯。（1）我國(guó)公司資本制度采用了與大陸法系一樣的謹(jǐn)慎原則，強(qiáng)調(diào)社會(huì)本位，偏重于資本制度安全性的保護(hù)；（2）制度安排追求結(jié)構(gòu)完整，邏輯嚴(yán)密；（3）對(duì)出資方式采用了與大陸法系國(guó)家一樣的列舉式的立法體例，對(duì)公司資本最低限額標(biāo)準(zhǔn)由公司法直接明確規(guī)定；（4）崇尚制定法，不遵循先例原則，主張法官只有權(quán)使用法律而無(wú)權(quán)解釋和創(chuàng)造法律。

我國(guó)現(xiàn)階段實(shí)行的是嚴(yán)格的法定資本制，這只是我國(guó)公司資本制度立法實(shí)踐的起點(diǎn)。隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和加入世貿(mào)組織的要求，改革我國(guó)現(xiàn)行的公司資本制度，加快與國(guó)際慣例接軌也勢(shì)在必行。權(quán)衡三種公司資本制度的利弊，結(jié)合我國(guó)公司發(fā)展?fàn)顩r和公司資本制度的立法實(shí)踐，我們認(rèn)為英美法系的授權(quán)資本制，因在我國(guó)找不到對(duì)接基礎(chǔ)而不適合我國(guó)現(xiàn)行的國(guó)情，現(xiàn)階段我國(guó)更宜實(shí)行德、法、日的認(rèn)可資本制。因?yàn)?，我?guó)已經(jīng)有適宜認(rèn)可資本制生長(zhǎng)的本土資源，我們應(yīng)不失時(shí)機(jī)地改革現(xiàn)行的嚴(yán)格法定資本制，賦予公司資本制度一定的靈活性，以促進(jìn)現(xiàn)代公司制度的早日形成。這樣既有利于保障交易的安全，有利于公司健康發(fā)展，更符合我國(guó)生產(chǎn)力發(fā)展的實(shí)際水平。這不是一種權(quán)宜之計(jì)，恰恰是我國(guó)公司資本制度現(xiàn)階段的最佳選擇。

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