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摘要2

一、格式合同的法律特征3

（一）格式合同的單方意志性4

（二）格式合同的高效率性4

（三）格式合同要約的廣泛性、持久性、細(xì)致性4

二、現(xiàn)階段我國(guó)格式合同的主要問(wèn)題5

（一）利用壟斷地位，對(duì)弱勢(shì)方權(quán)益的侵犯5

（二）利用專業(yè)知識(shí)、術(shù)語(yǔ)侵犯消費(fèi)者權(quán)益6

（三）利用法律漏洞，侵犯消費(fèi)者權(quán)益7

三、對(duì)格式合同的法律調(diào)整9

（一）立法調(diào)整9

（二）行政手段調(diào)整9

（三）司法調(diào)整9

（四）社會(huì)輿論等的監(jiān)督10

引用資料11

參考資料11

摘要

格式合同是現(xiàn)代社會(huì)使用最多的合同形式，它廣泛存在于社會(huì)生活的個(gè)個(gè)方面。因?yàn)楦袷胶贤軠p少交易成本，提高效率，所以日益成為人們維護(hù)合法利益，預(yù)防風(fēng)險(xiǎn)的有力武器。但在現(xiàn)階段格式合同卻存在許多問(wèn)題，主要表現(xiàn)在由于締約雙方地位的不平等而給弱勢(shì)方造成的權(quán)益損害。

本文主要論述格式合同的概念、法律特征、存在問(wèn)題、應(yīng)對(duì)措施及未來(lái)展望。重點(diǎn)論述現(xiàn)階段優(yōu)勢(shì)方所使用的格式合同對(duì)弱勢(shì)方權(quán)益的侵犯及對(duì)格式合同的法律調(diào)整。對(duì)弱勢(shì)方權(quán)益的侵犯主要體現(xiàn)在以下三點(diǎn)，1.利用壟斷地位，對(duì)消費(fèi)者的權(quán)益的侵犯；2.利用專業(yè)知識(shí)、術(shù)語(yǔ)侵犯消費(fèi)者權(quán)益。3.利用法律漏洞，侵犯消費(fèi)者權(quán)益。對(duì)格式合同的法律調(diào)整主要采用立法調(diào)整、行政手段調(diào)整、司法調(diào)整、社會(huì)輿論等的監(jiān)督。經(jīng)過(guò)調(diào)整之后的合同，應(yīng)該是保障合同當(dāng)事人合法權(quán)益的有力武器。格式合同今后扮演的角色越來(lái)越重要，格式合同的范圍將進(jìn)一步擴(kuò)大，作用也不僅僅限于合同范圍之內(nèi)。

本文采用案例評(píng)論的方法，從實(shí)際案例引入論述的內(nèi)容，主要涉及當(dāng)前格式合同問(wèn)題比較集中的電信、保險(xiǎn)、運(yùn)輸、服務(wù)等行業(yè)使用的格式合同所存在問(wèn)題。

[關(guān)鍵詞]格式合同問(wèn)題調(diào)整

論格式合同

隨著社會(huì)的進(jìn)步和社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，客觀上要求作為市場(chǎng)交易主要法律表現(xiàn)形式的合同的締結(jié)速度也要不斷提高，格式合同因?yàn)槟茌^少交易成本，提高締結(jié)速度而適應(yīng)了這一要求，日益成為現(xiàn)代社會(huì)合同的主要形式。

格式合同有不同的稱呼，在法國(guó)稱為附和合同，在德國(guó)稱為一般契約條款或者普通契約條款，英美稱為標(biāo)準(zhǔn)合同，臺(tái)灣稱為定性化契約。在我國(guó)有標(biāo)準(zhǔn)合同、附和合同、定式合同等稱呼?！逗贤ā贩Q為格式條款，其第三十九條：“格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而事先擬定的，并在簽訂合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款”?！断M(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》稱為格式合同。其第二十四條規(guī)定：“經(jīng)營(yíng)者不得以格式合同、通知、聲明、店堂告示等方式做出對(duì)消費(fèi)者不公平、不合理的規(guī)定……”。根據(jù)相關(guān)法律和格式合同的特征，可以把格式合同定義為：格式合同是指合同當(dāng)事人一方使用事先擬定的未與不特定的相對(duì)人協(xié)商的合同條款，相對(duì)人不能修改其條款內(nèi)容而訂立的合同。

社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展實(shí)踐證明，經(jīng)濟(jì)越發(fā)展，格式合同的應(yīng)用越廣泛，格式合同已成為今天現(xiàn)代社會(huì)的主流。除了具有一般合同的作用外，它的特殊作用主要有一下兩點(diǎn)：

一是能夠降低交易成本，提高合同締結(jié)速度，預(yù)防風(fēng)險(xiǎn)。格式合同因?yàn)橹貜?fù)使用

，避免了逐一協(xié)商的過(guò)程，所以可以降低交易成本，提高合同締結(jié)速度。格式合同一般由壟斷方事先擬定，在擬定條款時(shí)，要付出大量的人力、時(shí)間和專業(yè)知識(shí)，可以事先在條款中分化風(fēng)險(xiǎn)。二是國(guó)家實(shí)現(xiàn)公平的調(diào)節(jié)手段。既然格式合同是現(xiàn)代生活中必不可少的內(nèi)容，為了盡可能實(shí)現(xiàn)公平，國(guó)家就要把格式合同作為一種調(diào)節(jié)手段來(lái)實(shí)現(xiàn)這一目的，在立法、行政等方面盡可能的兼顧到弱勢(shì)方的利益。

本文結(jié)合合同法原理和我國(guó)司法實(shí)踐，對(duì)格式合同的法律特征、存在問(wèn)題及進(jìn)一步完善問(wèn)題加以探討，以便更好的發(fā)揮這一形式在社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活中的作用。

一、格式合同的法律特征

格式合同作為合同的一種，首先具有合同的一般特征，也就是說(shuō)有一般合同成立要件或生效要件。如當(dāng)事人意思表示一致，當(dāng)事人的主體合法，不違反法律法規(guī)的規(guī)定。但格式合同作為一種特殊的合同，還有自己的特征，主要是：

（一）格式合同的單方意志性

這是格式合同最顯著的特征，也是區(qū)別與其它形式合同的主要特征。單方意志性

是指格式合同的條款由一方事先擬定，在簽訂合同時(shí)不允許相對(duì)人更改和協(xié)商的特點(diǎn)，相對(duì)人要么完全接收，要么拒絕。如電信、鐵路、郵電、銀行、電業(yè)等壟斷部門，都采用格式合同。通常而言，都是由這些優(yōu)勢(shì)部門事先擬定合同條款，由不特定的相對(duì)人承諾，合同即告成立。而這些具有壟斷的優(yōu)勢(shì)地位的部門在擬定合同條款的時(shí)候，總要過(guò)多的考慮本部門的利益，往往在免責(zé)條款，損害賠償?shù)戎T多方面擬定傾向于自己的內(nèi)容。而相對(duì)人處于弱勢(shì)群體，雖然相對(duì)人有拒絕的權(quán)利，但為了生產(chǎn)、生活的基本條件，一般都接收。所以，格式合同具有單方意志性。

（二）格式合同的高效率性

商品經(jīng)濟(jì)的高度發(fā)展，直接導(dǎo)致物資流動(dòng)速度和頻率的加快，客觀上也要求締結(jié)

合同的效率也要相應(yīng)的提高，格式合同應(yīng)運(yùn)而生。格式合同的主要價(jià)值也盡在于此。它的主要作用，除了具有一般合同的功能外，其本身的重復(fù)性與快捷性，還具有減少交易成本特點(diǎn)。

（三）格式合同要約的廣泛性、持久性、細(xì)致性

廣泛性是指格式合同的要約是向不特定人發(fā)出的，而不象其它合同形式有具體的相對(duì)人，是具有大眾化特性的要約。比如運(yùn)輸部門的車票價(jià)目表，酒店的房間價(jià)格表等都是具有廣泛性的格式合同。

持久性是指格式合同的要約承諾期限比較長(zhǎng)，雖然在遇到情勢(shì)變更的時(shí)候也會(huì)變更合同條款，但一般都是在一個(gè)相當(dāng)長(zhǎng)的期限內(nèi)有效、持續(xù)的發(fā)生效用。

細(xì)致性是指格式合同的條款完備細(xì)致，包含一個(gè)合同生效的所有內(nèi)容。以保險(xiǎn)合同為例，它包含所有的合同必備條款和其它的條款，相對(duì)人承諾時(shí)往往只需要填寫具體金額、姓名等必要條款。

綜上所述，格式合同具有單方意志性、高效率性和要約的廣泛性、持久性、細(xì)致性。

正是這些特征，使格式合同成為現(xiàn)代社會(huì)中不可缺少的大量采用的合同形式。成為與人的生活聯(lián)系最為密切的合同形式。它一方面成為具有優(yōu)勢(shì)地位一方強(qiáng)調(diào)自己權(quán)益的手段，另一方面也成為國(guó)家保護(hù)和協(xié)調(diào)弱勢(shì)一方權(quán)益的調(diào)控手段。

二、現(xiàn)階段我國(guó)格式合同的主要問(wèn)題

雖然格式合同在現(xiàn)代社會(huì)中的運(yùn)用十分廣泛，但卻存在著很多問(wèn)題，主要表現(xiàn)為合同條款的擬定方對(duì)相對(duì)人權(quán)益的侵犯。尤其在承擔(dān)社會(huì)公共需要的壟斷部門，這種侵犯表現(xiàn)的更為突出，主要體現(xiàn)在以下三個(gè)方面：

（一）利用壟斷地位，對(duì)弱勢(shì)方權(quán)益的侵犯

原告廣東直通電訊有限公司訴被告洪分明電信資費(fèi)一案【1】，要求原告補(bǔ)交所欠的通話費(fèi)及滯納金8055.87元。被告稱：原告在用戶未按時(shí)交納通話費(fèi)的情況下，連續(xù)3個(gè)月不停機(jī)，有欺騙成份。并且原告在不通知機(jī)主的情況下，就私自將電話號(hào)碼轉(zhuǎn)讓給他人使用，損害了被告的財(cái)產(chǎn)權(quán)益。請(qǐng)求用被告將所交的移動(dòng)電話入網(wǎng)費(fèi)沖抵所欠通話費(fèi)后，只交不足的部分。廣州市中級(jí)人民法院裁定：一、被告繳納原告移動(dòng)電話通話費(fèi)及滯納金共8055.97元。二、原告退還兩個(gè)移動(dòng)電話號(hào)碼的入網(wǎng)費(fèi)共2040元。

很顯然，在本案中，原告是利用了其壟斷地位，以格式合同的形式侵犯了消費(fèi)者的權(quán)益。原告的《廣州市數(shù)字移動(dòng)電話（GSM）安裝申請(qǐng)卡》的用戶須知第10條注明：“停機(jī)三個(gè)月后，本營(yíng)業(yè)處有權(quán)將該用戶號(hào)碼轉(zhuǎn)給別人使用，一律不予退還所有入網(wǎng)費(fèi)用”。首先這是一條格式條款，也就是說(shuō)無(wú)論用戶認(rèn)為這一條規(guī)定是否合理，只要準(zhǔn)備使用移動(dòng)通訊業(yè)務(wù)，就必須同意這一條。移動(dòng)電話公司向用戶收取移動(dòng)電話入網(wǎng)費(fèi)，是代表用戶擁有移動(dòng)電話通信頻道，已將這項(xiàng)資源的使用權(quán)轉(zhuǎn)讓給用戶。用戶通過(guò)交納入網(wǎng)費(fèi)，購(gòu)買了一定頻道的使用權(quán)。但是，實(shí)際上該頻道仍在移動(dòng)電話公司手中控制，雖然為用戶隨時(shí)可以使用，但實(shí)際的控制權(quán)依然在移動(dòng)公司。本案中，“移動(dòng)公司連續(xù)3個(gè)月不停機(jī)，在不通知機(jī)主的情況下，就私自將電話號(hào)碼轉(zhuǎn)讓給他人使用”，實(shí)際上是霸王條款的實(shí)質(zhì)表現(xiàn)。移動(dòng)公司和用戶之間本來(lái)是平等的合同雙方，但在壟斷條件下，在格式合同里，實(shí)際上變得不平等。移動(dòng)公司可以隨時(shí)制定有利于自己的規(guī)則，也可以利用手中的控制權(quán)控制用戶使用移動(dòng)電話資源。這就象參加比賽的雙方運(yùn)動(dòng)員，移動(dòng)公司不僅是運(yùn)動(dòng)員，他還是裁判員，他可以隨時(shí)判定對(duì)方有錯(cuò)，他還是游戲規(guī)則的制定者，他事先擬定對(duì)自己有利的規(guī)則，他還是游戲規(guī)則的修改者，凡是在實(shí)際中被證明對(duì)他不利的條款，在下一次的條款中都將得到修正。

實(shí)際上移動(dòng)公司利用壟斷地位侵犯消費(fèi)者權(quán)益的內(nèi)容遠(yuǎn)遠(yuǎn)不止以上所言。中國(guó)聯(lián)通有限公司鞍山分公司的《用戶自備機(jī)使用CDMA移動(dòng)通信網(wǎng)絡(luò)協(xié)議書》第五條規(guī)定：“甲方如發(fā)生欠費(fèi)，自欠費(fèi)之日起乙方按照甲方應(yīng)繳費(fèi)用額度的3‰按日收取滯納金，并做停機(jī)處理，停機(jī)期間月租費(fèi)及其他附加業(yè)務(wù)費(fèi)照收?！鄙唐方?jīng)濟(jì)的最基本原理，是實(shí)行等價(jià)交換原則，我交錢，你提供服務(wù)。而電信公司已經(jīng)停機(jī)，即沒有提供任何服務(wù)，卻要照收服務(wù)費(fèi)用，這就是典型的霸王條款。

綜上所述，類似電信業(yè)務(wù)一樣，在房地產(chǎn)、電業(yè)、餐飲業(yè)、服務(wù)業(yè)等諸多領(lǐng)域都存在侵犯消費(fèi)者權(quán)益的情況，這種壟斷發(fā)展到一定階段，便會(huì)出現(xiàn)嚴(yán)重顯失公平的條款，2003年中國(guó)消費(fèi)者協(xié)會(huì)公布的汽車行業(yè)一些霸王條款，如廠家的極限責(zé)任是修理產(chǎn)品；任何情況下不得以說(shuō)明書的數(shù)據(jù)、插圖及說(shuō)明為法律依據(jù)向本公司提出任何要求；最終解釋權(quán)在廠家；只能在廠家指定點(diǎn)維修或不在指定點(diǎn)維修廠家不承擔(dān)質(zhì)量擔(dān)保責(zé)任；指定銷售零部件等都是一些嚴(yán)重侵犯了消費(fèi)者權(quán)益的格式條款。

霸王條款在相當(dāng)長(zhǎng)的一段時(shí)期內(nèi)存在著，其最根本的原因在于壟斷，在于優(yōu)勢(shì)一方利用其強(qiáng)大的人力、物力、財(cái)力不公正的對(duì)抗個(gè)體的消費(fèi)者。壟斷組織擁有強(qiáng)大的經(jīng)濟(jì)優(yōu)勢(shì)，它們?cè)诮灰字械牡匚灰话悴粫?huì)發(fā)生變化，同時(shí)它與交易對(duì)象之間所從事的交易內(nèi)容大體相仿。而相對(duì)于消費(fèi)者個(gè)體而言，因?yàn)槠鋾r(shí)間、經(jīng)歷、人力、知識(shí)等有限，不可能直接對(duì)抗壟斷組織。實(shí)踐中個(gè)體消費(fèi)者對(duì)抗壟斷組織的結(jié)果多是以失敗告終，而壟斷組織掌握的又是消費(fèi)者生產(chǎn)生活必須的資源，如運(yùn)輸、電信、電力等等，所以很多消費(fèi)者采取了退讓、默許的辦法?！爸翉?qiáng)者，莫不希望把自己的力量轉(zhuǎn)變成為權(quán)利，他人的服從轉(zhuǎn)變成責(zé)任”【2】

（二）利用專業(yè)知識(shí)、術(shù)語(yǔ)侵犯消費(fèi)者權(quán)益

很多格式條款并非典型的“霸王條款”，但因其內(nèi)容艱深晦澀，專業(yè)性強(qiáng)，普通消費(fèi)者很難真正理解其含義，為以后處理糾紛留下隱患。以保險(xiǎn)格式合同為例，不少敗訴的投保人認(rèn)為，投保的時(shí)候“看起來(lái)很美”，理賠時(shí)卻非常艱難。在保險(xiǎn)條款未盡規(guī)范之前，投保人有必要認(rèn)真把握審核，以杜絕類似風(fēng)險(xiǎn)。

據(jù)報(bào)道，一位小姐做了視網(wǎng)膜脫落修復(fù)手術(shù)，當(dāng)向保險(xiǎn)公司索賠時(shí)卻遭到了拒絕。保險(xiǎn)公司的理由是按照保險(xiǎn)條款的規(guī)定，視網(wǎng)膜及玻璃體手術(shù)屬于賠付等級(jí)第六等，投保人必須做以上兩種手術(shù)，才能享受此賠付。一個(gè)“及”字就引來(lái)了糾紛，而保險(xiǎn)人最初銷售保單時(shí)，也沒有向這位小姐說(shuō)明。

在《抵押商品住房保險(xiǎn)合同》【2】第二條規(guī)定：“本保險(xiǎn)限于借款人用銀行抵押貸款購(gòu)買的房屋，借款人購(gòu)房后，因裝修、改造或其他原因購(gòu)置的附屬于房屋的有關(guān)財(cái)產(chǎn)和其他室內(nèi)財(cái)產(chǎn)，不屬于本保險(xiǎn)財(cái)產(chǎn)”。這一條款保險(xiǎn)公司把房屋與房屋附屬物分開，是明顯地與有關(guān)法律、規(guī)定相違背的。房屋附屬物作為房屋配套設(shè)施，與房屋密不可分，一旦房屋所有權(quán)、使用權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移，附屬物也隨著轉(zhuǎn)移，這種把附屬物劃出保險(xiǎn)范圍，是極不平等的條款。從另一個(gè)角度來(lái)講，附屬物造成的滅失可能性比房屋更大，相對(duì)投保人而言，把附屬物與房屋分開，不僅不能體現(xiàn)出投保人的真正想法，而且使投保人在利益上得不到真正實(shí)惠。實(shí)際上，保險(xiǎn)合同如同天書的說(shuō)法由來(lái)以久，即使是很多專業(yè)人士，如果不是保險(xiǎn)公司一方，也很難真正明白其中的含義。而對(duì)于普通的被保險(xiǎn)人，更難明其究竟。再加之保險(xiǎn)推銷方式的不恰當(dāng)運(yùn)用，夸大、不實(shí)的地方屢屢發(fā)生，更使人很難明白有些專業(yè)名詞、術(shù)語(yǔ)的真正含義。

對(duì)于大多數(shù)的普通消費(fèi)者，不可能具有比較完備的消費(fèi)品、法律的專業(yè)知識(shí)，而壟斷方正是利用了這一點(diǎn)，把預(yù)期風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁到消費(fèi)者身上。壟斷方一般都會(huì)利用其強(qiáng)大的經(jīng)濟(jì)實(shí)力，精心擬定格式條款，在條款術(shù)語(yǔ)的采用，專業(yè)知識(shí)的運(yùn)用上傾向于自己一方，例如：很多都有“本條款的解釋權(quán)屬于本**”等等的條款。

（三）利用法律漏洞，侵犯消費(fèi)者權(quán)益

作為對(duì)人的最低要求的法律，是社會(huì)的最后一道屏障。但法律不是萬(wàn)能的，尤其在我國(guó)現(xiàn)階段，司法環(huán)境有待完善，司法隊(duì)伍素質(zhì)有待提高的條件下，不能期望現(xiàn)行的法律能面面俱到的涉及格式合同的所有方面。格式合同中所反映出的法律漏洞，在其他方面也應(yīng)存在。只不過(guò)在壟斷利益的驅(qū)使下格式合同在尋找法律漏洞方面表現(xiàn)的更加明顯。

自1997開始，家住鎮(zhèn)江市的王紅英，開始向鎮(zhèn)江某人壽保險(xiǎn)公司投保附加住院醫(yī)療保險(xiǎn)。至2003年底，均以1年期投保。2003年底王紅英因病死亡【3】。

在2003年8月15日，王紅英在個(gè)人住院費(fèi)用醫(yī)療保險(xiǎn)的健康與財(cái)務(wù)告知中對(duì)于過(guò)去五年內(nèi)有無(wú)肺氣腫、支氣管擴(kuò)張等疾病作出了否認(rèn)表示。但在以前的合同中均有肯定的表示。王紅英親屬多次向鎮(zhèn)江某人壽保險(xiǎn)公司提出賠付要求，但鎮(zhèn)江某人壽保險(xiǎn)公司以投保人在投保前就患有的癥狀，未在投保單中如實(shí)告知為由，拒絕賠付。

鎮(zhèn)江市京口區(qū)法院經(jīng)審理認(rèn)為：保險(xiǎn)公司以王紅英未如實(shí)告知投保前即患有疾病為由，拒絕理賠。但王紅英從1997年10月起，即在該保險(xiǎn)公司投保了附加住院醫(yī)療保險(xiǎn)等險(xiǎn)種，2000年11月及2002年1月，王紅英因病住院的相關(guān)費(fèi)用，該保險(xiǎn)公司亦進(jìn)行過(guò)賠付，故鎮(zhèn)江某人壽保險(xiǎn)公司對(duì)王紅英2002年8月20日及2002年9月9日投保前患有慢性支氣管炎及肺氣腫等疾病是明知的。本案中鎮(zhèn)江某人壽保險(xiǎn)公司明知王紅英患病而同意承保，又以王紅英未如實(shí)告知作為抗辯事由，要求免責(zé)，于法無(wú)據(jù)，法院不予采納。因此，法院對(duì)原告請(qǐng)求給予了支持。

雖然法院裁定原告勝訴，但不難發(fā)現(xiàn)，保險(xiǎn)公司的行為有尋找法律漏洞，加重投保人義務(wù)之嫌。

保險(xiǎn)人作為保險(xiǎn)業(yè)的經(jīng)營(yíng)者，其對(duì)誠(chéng)信原則內(nèi)涵的理解及對(duì)違反該原則的法律后果的熟知程度要遠(yuǎn)勝于投保人。在訂立合同時(shí)，其應(yīng)當(dāng)向投保人就保險(xiǎn)人可能不承擔(dān)保險(xiǎn)責(zé)任的事項(xiàng)和情形詳加說(shuō)明，使投保人知曉有關(guān)合同條款的真實(shí)含義和法律后果，以便投保人自主地做出選擇。

本案中投保人確有故意不履行如實(shí)告知義務(wù)的情形，但保險(xiǎn)公司在對(duì)此明知的情況下依然承保，因此，保險(xiǎn)公司已喪失了適用《保險(xiǎn)法》第17條的事實(shí)基礎(chǔ)。因?yàn)樵摋l規(guī)定的本意是因?yàn)楸ｋU(xiǎn)人的危險(xiǎn)負(fù)擔(dān)，很大程度上依賴投保人的誠(chéng)實(shí)和信用。在保險(xiǎn)人不知情的情況下，讓其承擔(dān)因投保人故意隱瞞行為而導(dǎo)致的無(wú)法估量的風(fēng)險(xiǎn)，不符合公平和誠(chéng)信原則。在本案中，保險(xiǎn)人的危險(xiǎn)負(fù)擔(dān)并不因投保人的隱瞞行為而增加，相反，保險(xiǎn)人在對(duì)此明知的情況下以同意承保并不斷收取保費(fèi)的行為，向投保人表明了其愿意承受此種危險(xiǎn)負(fù)擔(dān)并愿意承擔(dān)保險(xiǎn)責(zé)任的態(tài)度。因此，保險(xiǎn)公司以此為理由不承擔(dān)保險(xiǎn)責(zé)任的理由不能成立。

筆者無(wú)意厚非保險(xiǎn)公司的企業(yè)行為，但象這種壟斷方努力尋找法律漏洞情況，基本成為在擬定格式合同條款時(shí)的重要原則。尤其在國(guó)家干預(yù)少，利潤(rùn)率高的行業(yè)尤其如此，如：房地產(chǎn)、餐飲服務(wù)、移動(dòng)、電信等行業(yè)。例如酒店開瓶費(fèi)，作為一種格式合同，它極具隱蔽性，顧客經(jīng)常是就餐已經(jīng)開始是方才被告知這一條款，而顧客此時(shí)又無(wú)法離去。另外它經(jīng)常無(wú)書面明示，造成取證困難。應(yīng)該說(shuō)將開瓶費(fèi)作為一種服務(wù)項(xiàng)目而成為合同中的一項(xiàng)本身并無(wú)不妥，問(wèn)題是在這一條款中隱含的強(qiáng)勢(shì)表現(xiàn)，即：法律無(wú)明確表示，也屬于可接受的合同條款。這樣，占據(jù)壟斷地位的一方在此種行為中就表現(xiàn)為利用法律漏洞侵犯消費(fèi)者權(quán)益。

康德說(shuō)“法律調(diào)整人們的外部行為，而道德支配人們的內(nèi)心活動(dòng)的動(dòng)機(jī)”，作為調(diào)整范圍來(lái)說(shuō)，法律的范圍遠(yuǎn)遠(yuǎn)小于道德的約束力。雖然沒有法律是萬(wàn)萬(wàn)不能的，但靠法律不可能解決所有問(wèn)題，因?yàn)橛行﹩?wèn)題根本就不是法律問(wèn)題，如非典時(shí)期出現(xiàn)的劣質(zhì)口罩現(xiàn)象。加強(qiáng)道德建設(shè)、提高公民素質(zhì)，從某種角度講比加強(qiáng)立法和執(zhí)法更重要。

三、對(duì)格式合同的法律調(diào)整

雖然格式合同在現(xiàn)階段有著種種問(wèn)題，但是它依然是并且將來(lái)也是現(xiàn)代社會(huì)生活中的最主要的合同表現(xiàn)形式之一。所以對(duì)格式合同的調(diào)整是必要的。主要有以下幾方面：

（一）立法調(diào)整

立法調(diào)整即法律條文對(duì)格式合同的規(guī)定。立法是格式合同調(diào)整最有效的方法，但因

法律本身的特性，不可能設(shè)想到所有的內(nèi)容，現(xiàn)階段我國(guó)法律對(duì)格式合同立法調(diào)整主要體現(xiàn)在《中華人民共和國(guó)合同法》、《華人民共和國(guó)保險(xiǎn)法》、《華人民共和國(guó)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》、《中華人民共和國(guó)海商法》等法律上。

雖然上述法律對(duì)格式合同做了一些規(guī)定，但遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能適應(yīng)格式合同的發(fā)展要求。主要問(wèn)題在于原則規(guī)定多，可操作性少。根據(jù)格式合同的重要性，有必要制定專門規(guī)范格式合同的法律，或是在制定合同法實(shí)施細(xì)則中進(jìn)一步明確、細(xì)分格式合同。在立法中，應(yīng)該進(jìn)一步擴(kuò)大對(duì)弱視群體的保護(hù)，在維護(hù)合同自治和公平的原則下，提高弱勢(shì)方的權(quán)利，限制優(yōu)勢(shì)方尤其壟斷方的權(quán)利。

（二）行政手段調(diào)整

主要是指格式合同的行政審核，用這種方式來(lái)控制格式合同中的顯失公平，以保護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益。例如《房地產(chǎn)買賣合同》必須經(jīng)過(guò)房地產(chǎn)管理部門的審核才能生效?！逗贤ā返?4條：法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。這里“辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)”就是對(duì)合同的一種行政調(diào)整。

實(shí)際上，行政手段調(diào)整在現(xiàn)階段能涉及到的格式合同微乎其微，主要是法人組織之間，法人組織和行政單位之間的合同，例如《出口貿(mào)易合同》、《土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同》等，絕大多數(shù)格式合同是消費(fèi)者個(gè)體與壟斷組織之間的合同，這些格式合同行政手段調(diào)整很難涉及，例如運(yùn)輸、電信、電力等等。所以，有必要擴(kuò)大負(fù)有行政監(jiān)督、檢查、批準(zhǔn)職責(zé)的部門對(duì)于格式合同審查的范圍。在現(xiàn)階段，首先要有一套行之有效的方法和操作規(guī)程，力爭(zhēng)用程序保證公正；同時(shí)可以采取多種方式方法，例如：價(jià)格聽證會(huì)，或者加大人大、政協(xié)的監(jiān)督力度。

（三）司法調(diào)整

主要是指由法院來(lái)認(rèn)定格式合同的效力。雖然合同是當(dāng)事人之間的民事行為，但這種行為也是作為社會(huì)活動(dòng)的組成部分，總要或多或少的產(chǎn)生社會(huì)影響。法院的司法調(diào)整，就是在充分體現(xiàn)契約自由的前提下，維護(hù)社會(huì)公序良俗，維護(hù)法律，實(shí)際上也是維護(hù)當(dāng)事人的利益。在司法調(diào)整方面，合同解釋制度和合同解釋過(guò)程應(yīng)該更加傾向于弱勢(shì)群體。

（四）社會(huì)輿論等的監(jiān)督

當(dāng)求助法律的成本過(guò)于昂貴或者不涉及到法律時(shí)，社會(huì)輿論、道德、傳統(tǒng)文化，商業(yè)慣例等等也可以成為格式合同的調(diào)整力量。雖然這種力量的作用需要的時(shí)間比較長(zhǎng)，也不具備強(qiáng)制力，而是主要靠當(dāng)事人內(nèi)省的方式表達(dá)出來(lái)，但這種方式的存在依然會(huì)對(duì)當(dāng)事人產(chǎn)生巨大的力量。例如：當(dāng)一個(gè)行業(yè)的行為在社會(huì)上形象不佳時(shí)，即使它依然能依靠壟斷地位繼續(xù)生存下去，但它至少喪失了一種寶貴的商業(yè)資源—大眾形象，而且最終有可能引起上層主管的行政干預(yù)，甚至引起立法的舉措。

在現(xiàn)階段，不是迫于自身的利益而進(jìn)行的對(duì)格式合同的監(jiān)督，現(xiàn)階段只能依靠立法和行政。所以，應(yīng)該有必要明確社會(huì)各界監(jiān)督的權(quán)利、責(zé)任、途徑、方法等等，明確監(jiān)督渠道，制定方式方法。以消費(fèi)者協(xié)會(huì)為例，雖然它被賦予了太多的消費(fèi)者的期望值，但實(shí)際的情況往往不能盡如人意。如果擴(kuò)大他的職權(quán)范圍，將會(huì)對(duì)規(guī)范格式合同更加有利。

綜上所述，格式合同是現(xiàn)代社會(huì)中不可缺少的合同形式，而且經(jīng)濟(jì)越是發(fā)展，格式合同的應(yīng)用越是廣泛。格式合同在現(xiàn)階段存在著許多問(wèn)題，主要表現(xiàn)在優(yōu)勢(shì)方利用格式合同對(duì)弱勢(shì)方權(quán)益的侵犯，所以有必要對(duì)格式合同進(jìn)行法律調(diào)整?！皼]有監(jiān)督的權(quán)利是危險(xiǎn)的，而且極易產(chǎn)生腐敗，從來(lái)對(duì)待權(quán)利只有一種辦法，那就是用權(quán)利制約權(quán)利”【4】筆者以為，理想化的格式合同必然是利益和權(quán)利均衡的結(jié)果。對(duì)待擔(dān)負(fù)社會(huì)公共需要的壟斷部門，只能用權(quán)利和權(quán)力來(lái)制約它，使它的行為演化成一種長(zhǎng)期的帶有社會(huì)化性質(zhì)（更多的考慮社會(huì)的需要）的企業(yè)行為。格式合同今后的扮演的角色越來(lái)越重要，格式合同的范圍將進(jìn)一步擴(kuò)大，作用也不僅僅限于合同范圍之內(nèi)。當(dāng)一個(gè)社會(huì)走向更加和諧美好的時(shí)候，強(qiáng)制性的規(guī)定將逐步減少，契約約束將逐步擴(kuò)大，這是人的自由的體現(xiàn)，而格式合同也將順應(yīng)這一趨勢(shì)，越來(lái)越體現(xiàn)出強(qiáng)大的生命力。

注釋：

【1】來(lái)源于（中國(guó)法律資源網(wǎng)）案例精選欄目：廣東直通電訊有

限公司訴被告洪分明電信資費(fèi)案

【2】《社會(huì)契約論》法國(guó)，讓•雅克•盧梭著，來(lái)源：，第一冊(cè)

【3】來(lái)源于（中國(guó)法律資源網(wǎng)）案例精選欄目：王紅英訴鎮(zhèn)江市人壽保險(xiǎn)公司保險(xiǎn)費(fèi)案

【4】《社會(huì)契約論》法國(guó)，讓•雅克•盧梭著，來(lái)源：，第一冊(cè)

參考文獻(xiàn)：

1.《合同法學(xué)》主編：趙旭東，中央廣播電視大學(xué)出版社，2002年7月

2.《格式合同價(jià)值之研究》，吳元國(guó)，法律圖書館網(wǎng)站，2003年3月17日

3.《民法學(xué)》主編：王力明，法律出版社，2000年6月

4.《民事訴訟法》主編：陳桂明，法律出版社，2000年6月