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內(nèi)容摘要：我國非上市公眾公司股權(quán)交易市場構(gòu)建是發(fā)展我國多層次資本市場的重要環(huán)節(jié)，由于非上市公眾公司的公眾性，必須對其進(jìn)行有效的監(jiān)管。股權(quán)托管制度作為對非上市公眾公司的監(jiān)管制度之一，必將在保護(hù)投資者利益，促進(jìn)公司自身發(fā)展等方面發(fā)揮重要的作用。本文針對目前我國非上市公眾公司股權(quán)托管中存在的問題，提出完善股權(quán)托管制度的必要性以及相關(guān)對策。

關(guān)鍵詞：非上市公眾公司股權(quán)托管監(jiān)管

非上市公眾公司股權(quán)托管制度的一般理論

公眾公司這一概念主要存在于英美法系中，英美等國根據(jù)公司的規(guī)模及其能否向社會公眾公開發(fā)行股票募集資本將公司劃分為公眾公司與私人公司。我國《公司法》將公司劃分為有限責(zé)任公司與股份有限公司，并不存在公眾公司這個概念。2005年修訂的《證券法》第十條中對公開發(fā)行行為做出了界定；依據(jù)這一標(biāo)準(zhǔn)，我國實(shí)踐中存在大量公開發(fā)行股票但由于各種原因未在證券交易所上市的股份有限公司。由于相關(guān)監(jiān)管制度的不完善，導(dǎo)致此類公司非法交易損害投資者利益的現(xiàn)象時有發(fā)生?；诖?，2006年12月12日，國務(wù)院辦公廳了《國務(wù)院辦公廳關(guān)于嚴(yán)厲打擊非法發(fā)行股票和非法經(jīng)營證券業(yè)務(wù)有關(guān)問題的通知》，其中提出了“非上市公眾公司”這一概念，并明確要求有關(guān)部門盡快研究制定非上市公眾公司管理規(guī)定；同年12月21日中國證監(jiān)會又成立了非上市公眾公司監(jiān)管辦公室，我國非上市公眾公司基本制度框架開始構(gòu)建。

根據(jù)《證券法》的相關(guān)規(guī)定，我國公眾公司可以界定為向不特定對象公開發(fā)行股票，或雖然向特定對象發(fā)行股票但股東人數(shù)累計(jì)超過200人的股份有限公司。非上市公眾公司即指公開發(fā)行股票但不在證券交易所上市交易的股份有限公司，即公眾公司中除去上市公司的部分。

股權(quán)托管是指：經(jīng)政府主管部門批準(zhǔn)的、具有普遍社會公信力的第三方機(jī)構(gòu)接受股份制公司的委托，對其股東所持股權(quán)進(jìn)行集中登記管理的行為。主要包括股權(quán)持有人股權(quán)賬戶的設(shè)立及管理；公司股權(quán)的初始登記、變更登記、質(zhì)押登記、凍結(jié)登記、信托登記；公司股本的變動登記；公司向其股東分紅派息或進(jìn)行其它權(quán)益分配；公司信息的公開披露等服務(wù)。因此非上市公眾公司的股權(quán)托管指：經(jīng)政府主管部門批準(zhǔn)的具有股權(quán)登記托管資質(zhì)的服務(wù)機(jī)構(gòu)，接受非上市公眾公司的委托，為其提供股權(quán)托管服務(wù)的行為。

我國非上市公眾公司股權(quán)托管的現(xiàn)狀及存在問題

目前我國股份公司股權(quán)托管的現(xiàn)狀為：上市公司的股權(quán)依據(jù)《證券法》的規(guī)定由中國證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司進(jìn)行管理；而對包括非上市公眾公司在內(nèi)的未上市股份公司的股權(quán)則相對缺乏統(tǒng)一有效的管理。我國《公司登記管理?xiàng)l例》規(guī)定工商行政管理部門只對股份公司發(fā)起人股份進(jìn)行登記，并不包括非上市公眾公司的非發(fā)起人股；然而實(shí)踐中許多成立時間較長、股東人數(shù)較多的非上市公眾公司都擁有較多的非發(fā)起人股東，這部分股權(quán)顯然不在工商行政管理部門的登記管理范圍中。許多股東人數(shù)較少的未上市股份公司的股權(quán)采用自行管理的方式；而股東人數(shù)相對較多的非上市公眾公司的股權(quán)則由分布在全國各地的數(shù)十家股權(quán)托管機(jī)構(gòu)進(jìn)行管理，如上海股權(quán)托管登記中心、湖北省股權(quán)托管中心、陜西省股權(quán)托管服務(wù)中心等；除此之外，一些證券公司營業(yè)部也在從事非上市公司股權(quán)托管業(yè)務(wù)。

就目前我國非上市公眾公司股權(quán)托管的現(xiàn)狀來看，各地方股權(quán)托管機(jī)構(gòu)扮演著重要的角色，但存在的問題也是不容忽視的。托管機(jī)構(gòu)設(shè)立程序混亂，管理規(guī)則不統(tǒng)一，對托管與轉(zhuǎn)讓過戶等業(yè)務(wù)的具體規(guī)定也并不相同。一些托管業(yè)務(wù)有限的托管機(jī)構(gòu)，僅依靠收取托管業(yè)務(wù)中的手續(xù)費(fèi)難以維持運(yùn)營，導(dǎo)致實(shí)踐中部分地方托管機(jī)構(gòu)為增加收入，對非法證券交易視而不見，甚至在非法交易中推波助瀾。一些未上市的股份公司將其股份分別在不同托管機(jī)構(gòu)登記托管，造成了股權(quán)管理的混亂，甚至出現(xiàn)了同一股東股權(quán)在兩個以上托管機(jī)構(gòu)托管，同一公司以不同的股票簡稱在不同機(jī)構(gòu)托管的現(xiàn)象。一些地方的股權(quán)托管機(jī)構(gòu)與產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)是合二為一的，由同一機(jī)構(gòu)行使兩項(xiàng)職能，極易導(dǎo)致股權(quán)托管與交易中的違規(guī)違法行為，以上這些行為都極大的擾亂了非上市公眾公司股票交易秩序。

完善我國非上市公眾公司股權(quán)托管制度的必要性

（一）保護(hù)非上市公眾公司投資者合法權(quán)益的需要

如前所述，目前我國存在大量非上市公眾公司，與此同時對非上市公眾公司股權(quán)進(jìn)行投資的社會投資者也形成了一定規(guī)模。由于我國的非上市公眾公司股權(quán)交易市場還在構(gòu)建當(dāng)中，無法滿足投資者對股權(quán)交易的需要，大量中小投資者為了實(shí)現(xiàn)利益，不得不進(jìn)行私下交易。然而這種私下交易存在著極大的市場隱患，其中信息短缺、不對稱極易造成對投資者的誤導(dǎo)甚至欺詐。

股權(quán)托管制度所具有的功能可以解決上述問題，一方面股權(quán)托管的公司商業(yè)信息公共服務(wù)功能可以較好地解決市場信息的短缺和不對稱的缺陷；另一方面其所具有的股權(quán)交易市場準(zhǔn)入及異動監(jiān)控功能，可以有效地控制公司的異常行為，防止公司欺詐。由此可見，完善非上市完善

我國非上市公眾公司股權(quán)托管制度的對策

（一）托管原則的確立

強(qiáng)制托管原則。為了更好地實(shí)現(xiàn)對非上市公眾公司的監(jiān)管，無論非上市公眾公司是否掛牌交易，其股權(quán)必須按照相關(guān)規(guī)定進(jìn)行登記托管。

全面托管原則。股權(quán)托管的對象既包括未發(fā)起人股，也包括非發(fā)起人股。

統(tǒng)一托管原則。同一非上市公眾公司的股權(quán)應(yīng)由一家股權(quán)托管機(jī)構(gòu)集中進(jìn)行登記管理。

（二）托管機(jī)構(gòu)的選擇

根據(jù)我國目前股權(quán)托管的現(xiàn)狀，對非上市公眾公司股權(quán)托管機(jī)構(gòu)的選擇有三種：中國證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司、各地方的區(qū)域性股權(quán)托管機(jī)構(gòu)以及工商行政管理部門。本文認(rèn)為，對托管機(jī)構(gòu)的選擇可以配合我國非上市公眾公司股權(quán)交易市場（以下簡稱場外交易市場）的構(gòu)建來做出選擇，具體分下列幾種情況：

1.在全國性場外交易市場掛牌交易的非上市公眾公司的股權(quán)由中國證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司托管。如前所述，中國證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司目前主要負(fù)責(zé)上市公司的股權(quán)管理工作，同時扮演中央證券存管機(jī)構(gòu)、清算機(jī)構(gòu)及證券登記機(jī)構(gòu)三種角色。其自2001年成立以來經(jīng)過多年的發(fā)展，已建立起較為規(guī)范的管理體系以及完備的技術(shù)系統(tǒng)，并且積累了豐富的監(jiān)管經(jīng)驗(yàn)。對于未來在全國性場外交易市場掛牌交易的非上市公眾公司的股權(quán)，指定由中國證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司進(jìn)行托管，不僅有利于非上市公眾公司股權(quán)托管的規(guī)范，而且可以比照我國上市公司股權(quán)管理的辦法，逐步建立與股權(quán)交易聯(lián)動的登記、托管、清算三位一體的管理體系。最終實(shí)現(xiàn)防范、化解市場風(fēng)險，保護(hù)投資者利益，推動非上市公眾公司發(fā)展的目的。

2.在區(qū)域性場外交易市場掛牌交易的非上市公眾公司的股權(quán)由該區(qū)域的股權(quán)托管機(jī)構(gòu)托管。雖然我國各地方的股權(quán)托管機(jī)構(gòu)存在許多問題，但由其負(fù)責(zé)在本地區(qū)掛牌交易的非上市公眾公司的股權(quán)托管工作也有較大的優(yōu)勢：由于股權(quán)托管對象限定在該股權(quán)托管機(jī)構(gòu)所在的區(qū)域，相對于其他區(qū)域外的股權(quán)托管機(jī)構(gòu)而言，本地股權(quán)托管機(jī)構(gòu)能夠及時掌握上市公眾公司的經(jīng)營情況及相關(guān)信息，有利于各股權(quán)托管機(jī)構(gòu)更加有效地發(fā)揮異動監(jiān)控功能，從而更好的規(guī)范交易市場，保護(hù)投資者利益。因此在區(qū)域性場外交易市場掛牌交易的非上市公眾公司的股權(quán)最適宜由該區(qū)域的股權(quán)托管機(jī)構(gòu)托管。

3.未在市場掛牌交易的非上市公眾公司股權(quán)由當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾聿块T托管。未掛牌的非上市公眾公司由于其股權(quán)發(fā)生變動情況相對較少，由當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾聿块T對其股權(quán)進(jìn)行管理更具優(yōu)勢：一方面，這樣的做法基本符合各地工商行政管理部門的職能定位。另一方面，工商行政管理部門掌握著非上市公眾公司較為詳細(xì)的資料，對公司的生產(chǎn)經(jīng)營及業(yè)務(wù)開展情況較為熟悉，有利于股權(quán)托管工作的進(jìn)行。但需要指出的是目前工商行政管理部門對未掛牌的非上市公眾公司的股權(quán)進(jìn)行托管存在著一定法律障礙，如前所述，目前我國工商行政管理部門只登記非上市公眾公司發(fā)起人股，因此期待通過相關(guān)法律的不斷完善，最終賦予工商行政管理部門對未掛牌的非上市公眾公司的股權(quán)進(jìn)行托管的職責(zé)。

（三）監(jiān)管制度的完善

在非上市公眾公司股權(quán)托管法律制度運(yùn)行的過程中，托管機(jī)構(gòu)的行為是否規(guī)范，對股權(quán)托管目標(biāo)能否實(shí)現(xiàn)起著至關(guān)重要的作用。對非上市公眾公司股權(quán)托管機(jī)構(gòu)的監(jiān)管大致可以歸納為三個方面。首先，由國務(wù)院授權(quán)證監(jiān)會負(fù)責(zé)制定和公布有關(guān)非上市公眾公司股權(quán)登記托管的一般規(guī)定，通過實(shí)施嚴(yán)格的準(zhǔn)入制度來控制股權(quán)托管機(jī)構(gòu)的規(guī)模和質(zhì)量，實(shí)現(xiàn)對托管機(jī)構(gòu)主體資格的認(rèn)定，有助于防范不專業(yè)的托管機(jī)構(gòu)進(jìn)入市場而導(dǎo)致的違規(guī)違法行為。其次，通過法律法規(guī)的制定，對托管機(jī)構(gòu)從業(yè)人員的執(zhí)業(yè)資格和職業(yè)操守進(jìn)行認(rèn)證和監(jiān)管，相關(guān)從業(yè)人員是股權(quán)登記托管制度的執(zhí)行者，他們的業(yè)務(wù)水平和職業(yè)操守直接影響著非上市公眾公司股權(quán)登記托管制度運(yùn)行的結(jié)果。最后，由各地方政府的有關(guān)部門，依據(jù)相關(guān)法律法規(guī)對其轄區(qū)內(nèi)的區(qū)域性股權(quán)托管機(jī)構(gòu)的股權(quán)登記托管活動進(jìn)行監(jiān)管，檢查股權(quán)登記托管的各項(xiàng)具體業(yè)務(wù)是否符合程序要求和是否違反法律禁止性規(guī)定。

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（二）促進(jìn)非上市公眾公司自身發(fā)展的需要

完善的股權(quán)托管制度對促進(jìn)非上市公眾公司自身發(fā)展的積極作用表現(xiàn)在很多方面，如有利于提高股權(quán)管理效率、節(jié)約管理成本、增強(qiáng)管理透明度等，但最重要的在于通過利用股權(quán)托管機(jī)構(gòu)提供的專業(yè)化服務(wù)和市場化監(jiān)管，有利于擴(kuò)大公司知名度、拓寬融資渠道、吸引更多社會資本從而為公司上市創(chuàng)造條件。具體而言，一方面非上市公眾公司通過托管機(jī)構(gòu)提供的信息平臺，能夠有效地提高自身知名度，增強(qiáng)投資者的信賴度，成為公司對外宣傳的重要渠道。另一方面公司還可以利用股權(quán)托管機(jī)構(gòu)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓代辦服務(wù)的平臺，提高公司股權(quán)的流動性，實(shí)現(xiàn)規(guī)范的股權(quán)交易，促進(jìn)公司價值的提升，為公司上市奠定堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。

（三）構(gòu)建我國非上市公眾公司股權(quán)交易市場的需要

為了解決非上市公司股權(quán)交易中存在的問題，并不斷推進(jìn)我國多層次資本市場體系的建設(shè)，全國各地都在積極探索非上市公眾公司股權(quán)交易市場的構(gòu)建。2008年3月17日，國務(wù)院正式批復(fù)《天津?yàn)I海新區(qū)綜合配套改革試驗(yàn)總體方案》，積極支持在天津?yàn)I海新區(qū)設(shè)立全國統(tǒng)一、依法治理、有效監(jiān)管和規(guī)范運(yùn)作的非上市公眾公司股權(quán)交易市場，標(biāo)志著我國全國性非上市公眾公司股權(quán)交易市場的建設(shè)進(jìn)入了新的階段。然而非上市公眾公司股權(quán)交易市場的建立與完善是一項(xiàng)龐大的工程，整個市場的運(yùn)行需要以相關(guān)制度的不斷完善作為基本保障。完善非上市公眾公司股權(quán)托管制度，規(guī)范對非上市公眾公司股權(quán)的管理，必將為我國非上市公眾公司股權(quán)交易市場的構(gòu)建打好基礎(chǔ)、創(chuàng)造條件。