導(dǎo)語：網(wǎng)絡(luò)直播平臺與網(wǎng)絡(luò)主播的用工關(guān)系一文來源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

摘要:近年來，網(wǎng)絡(luò)實時廣播行業(yè)的爆炸性發(fā)展導(dǎo)致全國范圍內(nèi)的實時廣播激增以及網(wǎng)絡(luò)主播行業(yè)的數(shù)量激增。隨著從業(yè)人員數(shù)量的激增，確定網(wǎng)絡(luò)主播與它所簽署的直播平臺之間雇傭關(guān)系的法律性質(zhì)的問題浮出水面。這種不清楚的關(guān)系通常會破壞網(wǎng)絡(luò)直播工作者的權(quán)益，并加劇勞資糾紛。本文試圖根據(jù)我國直播平臺發(fā)展的現(xiàn)實情況，分析網(wǎng)絡(luò)平臺與網(wǎng)絡(luò)主播之間的勞動關(guān)系，為重構(gòu)和完善網(wǎng)絡(luò)主播識別標(biāo)準(zhǔn)提供一些依據(jù)，想法和建議。

關(guān)鍵詞:勞動關(guān)系;網(wǎng)絡(luò)主播;網(wǎng)絡(luò)直播平臺

網(wǎng)絡(luò)廣播現(xiàn)已成為一種流行的行業(yè)。近年來，實況廣播的類型已經(jīng)從計算機端的游戲發(fā)展到了移動端的實況展示和才藝展示。觀看網(wǎng)絡(luò)廣播已成為一種新的娛樂方式。越來越多的人下載了斗牛，快手，抖音等移動應(yīng)用程序以觀看網(wǎng)絡(luò)廣播。每個人都在尋找自己喜歡的主播，并喜歡觀看他們。人們也會刷禮物并購買主播推薦的產(chǎn)品。實況轉(zhuǎn)播熱帶來了巨大的經(jīng)濟利益，尤其是在最近的流行病期間，實況轉(zhuǎn)播引起的外部影響的空前發(fā)展。行業(yè)的熱度也為頂級主播帶來了極高的收入，其中一些收入可能超過1億元人民幣。進入主播行業(yè)的壁壘非常低，初始投資不高，不需要高水平的教育。低門檻和高收入直接導(dǎo)致近年來網(wǎng)絡(luò)廣播人數(shù)的大幅增加，但同樣的增加是網(wǎng)絡(luò)直播平臺與網(wǎng)絡(luò)主播者之間的雇傭糾紛，這需要解決兩者之間的勞資關(guān)系。

一、國內(nèi)外勞動關(guān)系認定問題

大陸法系國家采用“從屬理論”，即勞資關(guān)系是評估勞資關(guān)系的關(guān)鍵。盡管大陸法系采用“從屬理論”，但識別標(biāo)準(zhǔn)在不同地區(qū)有所不同。法國采用“法律從屬”標(biāo)準(zhǔn)，并認為工人的身份決定著兩者之間的法律關(guān)系，排除經(jīng)濟從屬性。［1］德國采取“人格從屬性”，認為勞動關(guān)系應(yīng)滿足以私法合同為前提、勞務(wù)給付義務(wù)的存在、“依賴性”三項條件。［2］日本采取“使用從屬性”標(biāo)準(zhǔn)，包括在指揮與監(jiān)督下的勞動和與勞務(wù)對等的報酬，并將判斷勞動者性質(zhì)基準(zhǔn)具體劃分為五個要素:對工作指示的承諾有無自由、有無工作上的指揮與監(jiān)督、有無固定工作地點與時間、報酬與勞動是否對等、勞務(wù)是否可被替代。［3］2011年，中國人力資源和社會保障部了《勞動關(guān)系事項通知》，《通知》指出:“用人單位尚未簽訂書面勞動合同，但同時具備下列條件:勞動關(guān)系已經(jīng)建立;用人單位與勞動者具有法律，法規(guī)規(guī)定的專業(yè)資格;用人單位依法制定的各項工作規(guī)章制度，適用于勞動者，勞動者要受用人單位勞動行政管理，由用人單位安排有償工作”?？梢钥闯?，兩者都是個人的“隸屬關(guān)系”以及“經(jīng)濟隸屬關(guān)系”都存在，但該公告僅是知識的正式文件，其本身沒有任何作用。因此，中國尚無明確定義勞資關(guān)系的法律。我們的理論界也采用從屬“人格從屬”和“經(jīng)濟從屬”的雙重標(biāo)準(zhǔn)。王全興教授認為，工作的定義應(yīng)該由勞動關(guān)系和勞動法調(diào)整對象的范圍來定義，而熟練工人的評估標(biāo)準(zhǔn)是以人格從屬和經(jīng)濟從屬為基礎(chǔ)的。［4］董保華教授以人格從屬為主要標(biāo)準(zhǔn)。他指出，人格順從和經(jīng)濟順從主要通過組織順從來體現(xiàn)。前兩者的外在表現(xiàn)是組織對雇主的依賴，即雇員必須服從。組織規(guī)則，服從指示，接受檢查和監(jiān)督以及無法反映工作中的創(chuàng)造力。［5］

二、網(wǎng)絡(luò)直播行業(yè)概述

(一)網(wǎng)絡(luò)直播行業(yè)特點

網(wǎng)絡(luò)主播是指利用網(wǎng)絡(luò)視聽交流平臺，通過電腦、攝像頭、聲卡、麥克風(fēng)等設(shè)備以視頻、語音、文字等多種方式，在進行歌舞、聊天、游戲等現(xiàn)場直播表演活動的同時，與網(wǎng)絡(luò)受眾互動交流的表演者、主持人。［6］作為一種新興的娛樂方式，網(wǎng)絡(luò)直播吸引了大量用戶，據(jù)統(tǒng)計，截至2020年3月，我國網(wǎng)絡(luò)直播用戶規(guī)模達到5.60億，占網(wǎng)民整體的62%。［7］在龐大的市場的激勵之下，再加之主播職業(yè)本身所具有的特性，吸引了越來越多的人加入主播行業(yè)。首先，網(wǎng)絡(luò)主播的職業(yè)是免費的。網(wǎng)絡(luò)廣播員的職業(yè)通常相對自由。即使與現(xiàn)場直播平臺簽訂了合同，對于大多數(shù)廣播公司而言，現(xiàn)場直播平臺僅需要每月總計的現(xiàn)場直播時間，而不是特定的現(xiàn)場直播時間。只有少數(shù)主要廣播公司。為了平臺的利益，實時傳輸?shù)臅r間與平臺協(xié)商，但仍然不是強制性的。這極大地吸引了尋求自由的工人和沒有足夠的全職工作的工人。它還吸引了具有特殊職業(yè)或地位的人，例如學(xué)生、推銷員、家庭主婦等。第二，網(wǎng)絡(luò)廣播專業(yè)很靈活。網(wǎng)絡(luò)廣播專業(yè)與典型的就業(yè)形式之間的最大區(qū)別是靈活的工作時間。傳統(tǒng)的典型就業(yè)方式要求工人長期受雇于雇主，并且該工人必須在固定的位置和固定的時間為雇主全職和全職工作，并且受雇主管理。在這種典型的就業(yè)模式中，雇主為保護處境不利的工人而被解雇的權(quán)利通常受到限制，并且為工人提供了工傷保險、假期和其他福利。這種靈活的就業(yè)形式可以有效地優(yōu)化我國勞動力市場中的資源配置，并提高公司的工作效率。同時，它也可以促進我國的就業(yè)，并在促進我國的就業(yè)和經(jīng)濟發(fā)展中發(fā)揮很好的作用。

(二)網(wǎng)絡(luò)直播的發(fā)展現(xiàn)狀

1．準(zhǔn)入門檻低，行業(yè)發(fā)展迅速。越來越多的年輕人通過在互聯(lián)網(wǎng)上推廣“主播每年賺一百萬”來加入主播行業(yè)。據(jù)統(tǒng)計，我國現(xiàn)場直播行業(yè)的用戶轉(zhuǎn)化率為25%，這意味著5.6億用戶中有超過1億試圖啟動直播并充當(dāng)全職主播的用戶數(shù)量也非常大。加上像抖音和快手這樣的短視頻共享平臺的流行，直播用戶不斷增長，未來直播行業(yè)將繼續(xù)強勁發(fā)展。2．主播的收入兩極分化程度高，簽名率低，大多數(shù)網(wǎng)絡(luò)主播的生存環(huán)境較差。極低的進入壁壘導(dǎo)致主播質(zhì)量不均。隨著全國直播時代的到來，主播之間的競爭異常激烈，只有少數(shù)主播才能產(chǎn)生可觀的收入。一般行業(yè)的收入很大程度上遵循帕累托的規(guī)則，而直播行業(yè)則高度分化。根據(jù)2017年一篇題為《70%的主播每月賺100元?超過4500名主播講述了5個直播節(jié)目的真相》的文章，72%的主播每月收入不足100美元，9%的主播收入在1000至10000元人民幣之間，而月收入超過10000元的主播僅占5%。年收入超過一百萬的主播確實很少見。［8］并且據(jù)調(diào)查顯示全職主播的人數(shù)占總所調(diào)查的4500位主播總?cè)藬?shù)的30%，以此可以推算其中有相當(dāng)一部分比例的全職主播的生活光靠直播收入難以維持。［9］3．中等收入主播對平臺依賴程度高，屬于弱勢地位。大多數(shù)主播無法達到頂級主播的影響，并且沒有用戶忠誠度。屆時，直播平臺采取的措施，例如當(dāng)前對直播室的限制和禁令，將給主播們帶來沉重打擊，甚至終止他們作為直播員的職業(yè)生涯。相反，直播平臺上的推送計劃也可以將主播推送到祭壇上。因此，在簽訂合同時，實時直播會從平臺收到不合適的要求和限制，以便獲得適當(dāng)?shù)闹С帧?/p>

三、直播平臺與主播用工關(guān)系之認定

作者在中輸入關(guān)鍵詞“網(wǎng)絡(luò)廣播”進行搜索，發(fā)現(xiàn)“勞資糾紛，人事糾紛”引起的案件數(shù)量逐年增加。當(dāng)前的中國法院對于網(wǎng)絡(luò)平臺和網(wǎng)絡(luò)主播點之間的工作關(guān)系有兩種意見。首先，主流法院認為實況轉(zhuǎn)播平臺和合同實況轉(zhuǎn)播是商業(yè)伙伴關(guān)系，而不是工作關(guān)系。首先，有人認為網(wǎng)絡(luò)主播點和平臺之間沒有明顯的個性依賴性。原因是雙方?jīng)]有勞動關(guān)系的管理、評估、控制等，并且直播平臺沒有為網(wǎng)絡(luò)主播支付適當(dāng)?shù)纳鐣Ｕ?。沒有日常管理，也沒有日常出席，網(wǎng)絡(luò)主播的性能評估以及直播格式，最大時長，直播時間，直播位置和內(nèi)容由廣播公司獨立確定。［9］該平臺對實時內(nèi)容是合法還是非法知之甚少，而不是使用公司規(guī)則和法規(guī)對其進行限制。同時，這種觀點認為，在互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境中，網(wǎng)絡(luò)主播可以以自己的名義自己的名字，這些名字獨立于直播平臺的名字，因此他們具有高度的個性自由和歸屬感并不明顯。其次，網(wǎng)絡(luò)主播點和平臺之間沒有明顯的經(jīng)濟依賴性。網(wǎng)絡(luò)主播的收入形式主要取決于粉絲的報酬，主播的收入與粉絲的報酬成正相關(guān)。其次，也有一些法院裁定這是一種雇傭關(guān)系。但是，僅當(dāng)網(wǎng)絡(luò)廣播員正在起訴直播平臺以要求勞動報酬時，情況才如此。這種意見處理方式也主要是為了方便網(wǎng)絡(luò)主播獲取工資。工作補償僅包括工人的工資，不包括經(jīng)濟補償、社會保障和勞動法規(guī)定的其他權(quán)益。作者認為，對于網(wǎng)絡(luò)廣播行業(yè)而言，網(wǎng)絡(luò)廣播平臺及其主播點是工作關(guān)系的一部分。原因如下。首先，從定性的角度來看，直播平臺和主播都具有個人和財產(chǎn)依賴性。盡管網(wǎng)絡(luò)廣播員可以獨立確定實時傳輸?shù)奈恢煤蛯崟r傳輸?shù)臅r間，但實時傳輸?shù)膬?nèi)容是由雙方最初商定的，并且實時傳輸?shù)某掷m(xù)時間也已商定。這可以看作是對公司員工的寬松管理。在管理方面，盡管網(wǎng)絡(luò)廣播員不必服從員工的現(xiàn)場直播平臺公司的工作。它尚未接受直播平臺的適當(dāng)管理，如果網(wǎng)絡(luò)主播破壞了規(guī)則，將受到懲罰。因此，它具有個人依賴性。網(wǎng)絡(luò)主播的收入似乎是用戶的“禮物”，但實際上，作者認為用戶的獎勵是通過法定貨幣購買平臺的虛擬貨幣，然后使用平臺的虛擬貨幣贈送禮物購買并給予主播點，主播點收到的禮物被轉(zhuǎn)換為利潤點，平臺根據(jù)主播點的利潤點支付工資。因此，基本工資是主播點工作的報酬，并且主播點的“傭金”對應(yīng)于主播點的績效工資，因此也存在財產(chǎn)依賴性。其次，從保護主播的權(quán)益的角度出發(fā)，確認平臺與主播之間的雇傭關(guān)系是對網(wǎng)絡(luò)直播工作者的保護。與主播相比，直播平臺從簽訂合同到履行合同和終止合同始終處在有利甚至剝削的位置。雙方之間雇傭關(guān)系的確認將有助于平衡雙方的利益，并使該行業(yè)穩(wěn)固發(fā)展。另外，主播通?；加新殬I(yè)病，并且主要原因是該行業(yè)的混亂管理。建立雇傭關(guān)系后，可以調(diào)節(jié)主播的直播時間，并且還可以享受社會保障和職業(yè)病補償，這是主播身體健康的雙重保證。第三，從直播平臺的優(yōu)勢出發(fā)，確定平臺與主播點之間的工作關(guān)系，有利于平臺的更好管理。首先，直播平臺已經(jīng)獲得了雇主的管理權(quán)，可以限制和控制主播的行為。實際上，主播直播中出現(xiàn)的色情和非法信息對平臺產(chǎn)生了巨大影響。因此，授予實時廣播平臺某些對網(wǎng)絡(luò)主播定的管理權(quán)限的權(quán)限有助于加強對網(wǎng)絡(luò)主播定的實時內(nèi)容的控制，并確保實時內(nèi)容不違反相關(guān)法律法規(guī)和網(wǎng)絡(luò)主播定的健康發(fā)展有利于直播行業(yè)。同時，在平臺上集成主播資源和內(nèi)容資源也很容易，以創(chuàng)建更具競爭性的內(nèi)容，并消除遵循主播而忽略平臺的用戶的困境。其次，在我國，只有勞動法載有禁止商業(yè)競爭的有關(guān)規(guī)定，而合同法和民法沒有載有相關(guān)規(guī)定。只有直播平臺與網(wǎng)絡(luò)主播建立了工作關(guān)系后，才能使用非競爭條款限制網(wǎng)絡(luò)主播，有效防止主播破壞合同，減少由網(wǎng)絡(luò)造成的平臺損失。

四、總結(jié)

新時期，隨著網(wǎng)絡(luò)時代的不斷發(fā)展與普及，網(wǎng)絡(luò)文化生活逐步豐富多樣，網(wǎng)絡(luò)行業(yè)也在此過程當(dāng)中不斷發(fā)展壯大。其中，網(wǎng)絡(luò)廣播行業(yè)更為廣泛且具有代表性。但是，鑒于新的在線工作集中爆發(fā)，我們需要精確地確定他們的工作關(guān)系。由于新工作的特點，網(wǎng)絡(luò)主播與直播平臺斗魚之間的雇傭關(guān)系通常被法院視為合作關(guān)系，作為標(biāo)準(zhǔn)工作關(guān)系的一部分，很難有效地保護網(wǎng)絡(luò)主播的權(quán)益。僅由于網(wǎng)絡(luò)主播違反合同，直播平臺也難以享受直播權(quán)益，使網(wǎng)絡(luò)廣播員參與勞動保護領(lǐng)域是解決上述問題的主要方法。有必要調(diào)整勞資關(guān)系，建立和維持適應(yīng)社會主義市場經(jīng)濟的勞動體制，促進經(jīng)濟發(fā)展和社會進步，以澄清兩者之間的關(guān)系的“真實性”并有效地賦予權(quán)利和權(quán)利，保護工人的利益。

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作者：臧彪彪 單位：河北經(jīng)貿(mào)大學(xué)