海峽兩岸行政法比較論文
時(shí)間:2022-08-21 10:03:00
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中國大陸行政法與臺(tái)灣地區(qū)行政法比較,既有區(qū)別,也有聯(lián)系。這種區(qū)別和聯(lián)系既從整體上表現(xiàn)出來,也在具體法律、法規(guī)上表現(xiàn)出來。本文擬從三個(gè)方面對(duì)兩岸行政法作一比較研究。
一、兩岸行政法整體比較
(一)兩岸行政法的區(qū)別
兩岸行政法在整體上的區(qū)別主要表現(xiàn)在下述五個(gè)方面:
1.中國大陸行政法發(fā)展較晚,臺(tái)灣地區(qū)行政法發(fā)展較早。中國大陸在八十年代以前,行政法一直不受重視,很多人甚至不知行政法為何物。直到八十年代以后,伴隨著改革開放的進(jìn)程,中國大陸行政法才逐步發(fā)展起來。臺(tái)灣地區(qū)則不同,由于行政法院一直存在,訴愿制度和行政訴訟制度有了幾十年的歷史,再加上一批行政法學(xué)者、教授的著書立說,行政法在臺(tái)灣地區(qū)有著較深較廣泛的影響。從五十年代到九十年代,臺(tái)灣地區(qū)行政法發(fā)展的速度雖然并不很快,但它幾乎沒有中斷過。
2.中國大陸行政法現(xiàn)在還較不完善,臺(tái)灣地區(qū)行政法相對(duì)較為完善。中國大陸行政法雖然在八、九十年代有了長足的發(fā)展,但由于發(fā)展時(shí)間尚短,很多法律、法規(guī)現(xiàn)在還未能制定出來,很多行政法制度還沒有建立。再加上目前正處在由計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制向市場經(jīng)濟(jì)體制的轉(zhuǎn)變階段,過去已有的法律、法規(guī)、制度有的已經(jīng)過時(shí),有的需要修改,故法制更顯不完善。臺(tái)灣地區(qū)的情況則不同,行政法的立法幾十年一直在持續(xù)著,所以,在許多領(lǐng)域,其法律、法規(guī)、制度比中國大陸相對(duì)要完善。例如,行政組織法、公務(wù)員法、行政監(jiān)督法、行政救濟(jì)法等,臺(tái)灣地區(qū)的立法均比中國大陸完善。
3.中國大陸行政法的法規(guī)、規(guī)章形式較多,臺(tái)灣地區(qū)行政法法律為多。中國大陸過去由于實(shí)行計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制,行政權(quán)力相對(duì)強(qiáng)大,立法機(jī)關(guān)的作用發(fā)揮不夠。因此,國家每年由立法機(jī)關(guān)制定的法律不多,而由行政機(jī)關(guān)制定的法規(guī)、規(guī)章的數(shù)量遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過法律(法規(guī)數(shù)量相當(dāng)于法律數(shù)量的十倍以上,規(guī)章數(shù)量則更多)。在行政法領(lǐng)域,這種情況更為突出。例如,《行政復(fù)議條例》、《行政法規(guī)制定程序暫行條例》、《行政監(jiān)察條例》、《行政人員獎(jiǎng)懲暫行條例》、《審計(jì)條例》等,都是國務(wù)院制定和頒布的行政法規(guī)。而在臺(tái)灣地區(qū),相應(yīng)領(lǐng)域的行政法形式多是法律,如《訴愿法》、《請(qǐng)?jiān)阜ā贰ⅰ斗ㄒ?guī)標(biāo)準(zhǔn)法》、《監(jiān)察法》、《公務(wù)員懲戒法》等。
4.中國大陸行政機(jī)關(guān)制定規(guī)范文件有層次之分,臺(tái)灣地區(qū)行政機(jī)關(guān)制定的規(guī)范文件無層次之分,統(tǒng)稱“命令”。中國大陸行政機(jī)關(guān)制定的規(guī)范文件分為三個(gè)層次:行政法規(guī)、規(guī)章、其他具有普遍約束力的決定或命令。行政法規(guī)由國務(wù)院制定,其名稱有條例、規(guī)定、辦法。規(guī)章由國務(wù)院部委、省級(jí)政府、省會(huì)市政府、國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的政府制定,其名稱有規(guī)程、規(guī)則、標(biāo)準(zhǔn)、措施、實(shí)施辦法、實(shí)施細(xì)則等。其他具有普遍約束力的決定或命令則由一般行政機(jī)關(guān)制定和,其名稱更繁多,[1]而臺(tái)灣地區(qū)行政機(jī)關(guān)制定的規(guī)范文件統(tǒng)稱命令,其具體名稱為規(guī)程、規(guī)則、細(xì)則、辦法、綱要、標(biāo)準(zhǔn)或準(zhǔn)則。[2]
5.中國大陸法院對(duì)行政機(jī)關(guān)制定的規(guī)范文件區(qū)別對(duì)待,臺(tái)灣地區(qū)法律對(duì)于行政機(jī)關(guān)制定的規(guī)范文件在法院的適用力沒有作區(qū)別規(guī)定。根據(jù)中國大陸行政訴訟法,中國大陸法院審理行政案件,對(duì)于行政法規(guī)是作為審理依據(jù),對(duì)于規(guī)章,是予以“參照”,對(duì)于具有普遍約束力的決定、命令是不予適用,而只作為行政行為的一種證據(jù)和法律事實(shí)考慮。而在臺(tái)灣地區(qū),法律對(duì)于行政命令在法院的適用力沒有作區(qū)別規(guī)定。但是,在學(xué)說上,命令被分為不同種類,不同種類的命令被認(rèn)為具有不同的效力。例如,臺(tái)灣地區(qū)行政法學(xué)者林紀(jì)東先生將命令分為緊急命令、委任命令、執(zhí)行命令、行政規(guī)則四種,各種命令均具有不同的效力,緊急命令的效力甚至可以超過法律。[3]
(二)兩岸行政法的聯(lián)系
兩岸行政法的聯(lián)系主要表現(xiàn)在下述三個(gè)方面:
1.兩岸行政法均奠基于中華文化之上,在許多方面有著共同的文化精神。兩岸行政法雖然有很多區(qū)別,但是二者畢竟共同奠基于中華文化之上,因此,二者在許多方面體現(xiàn)著共同的文化精神。例如,孔孟的儒家思想(重禮義、重教育、和為貴等),商韓的法治理論,包公海瑞的剛直、廉潔和嚴(yán)格執(zhí)法,孫中山的“天下為公”,在兩岸行政法的立法、執(zhí)法中均有一定體現(xiàn)和反映。同樣,華夏文化中的某些消極因素,如重人情關(guān)系,重長官意志,輕民主,輕法律程序等,在兩岸行政法中,特別是在兩岸早期的行政立法、執(zhí)法中,也都可以找到受之影響的痕跡。
2.兩岸行政法均既受歐洲大陸法系的影響,也受英美法系的影響,但受前者的影響大于后者。無論是中國大陸,還是臺(tái)灣地區(qū),其行政法均既受歐洲大陸法系行政法的影響,也受英美法系行政法的影響。例如,兩岸行政法主要均采用成文法的形式;在行政訴訟制度上,中國大陸采取在普通法院內(nèi)專設(shè)行政審判庭的模式,臺(tái)灣地區(qū)采取行政法院的模式等,均是受歐洲大陸行政法的影響。而在行政行為方面,特別是在行政主體對(duì)相對(duì)人權(quán)益作出不利處分方面,兩岸現(xiàn)在都開始重視行政程序,重視體現(xiàn)公開、公平、公正原則的有關(guān)程序制度(如聽證制度)在行政過程中的運(yùn)用等,應(yīng)認(rèn)為是受英美法系行政法的影響。此外,兩岸行政裁判制度的建立和發(fā)展等,也應(yīng)認(rèn)為是受到了英美法系行政法的影響。當(dāng)然,就整體來說,兩岸行政法受歐洲大陸法系的影響要大于英美法系。
3.兩岸行政法的體例、結(jié)構(gòu)和法律名詞術(shù)語大體相同。在行政法的形式上,兩岸行政法律文件的體例、結(jié)構(gòu)和法律名詞術(shù)語盡管也有某些區(qū)別,但大體相同。例如,中國大陸《行政法規(guī)制定程序暫行條例》規(guī)定,行政法規(guī)的內(nèi)容用條文表達(dá),每條可以分為款、項(xiàng)、目。法規(guī)條文數(shù)多的,可以分章,章還可以分節(jié)。[4]臺(tái)灣地區(qū)《法規(guī)標(biāo)準(zhǔn)法》規(guī)定,法規(guī)設(shè)條,條得分項(xiàng)、款、目。法規(guī)內(nèi)容繁復(fù)或條文較多者,得劃分為編、章、節(jié)。[5]就法律名詞術(shù)語上講,兩岸行政法有同有異,但同者多,如“行政組織”、“行政機(jī)關(guān)”、“行政行為”、“行政救濟(jì)”、“行政訴訟”等,其涵義有的大體相同,有的略有差異。當(dāng)然,對(duì)于同樣的概念或涵義相近的概念,兩岸行政法使用完全不同的術(shù)語表達(dá)的情況也是有的,例如,中國大陸的“行政復(fù)議”相當(dāng)于臺(tái)灣地區(qū)的“訴愿”;中國大陸的“行政處理”相當(dāng)于臺(tái)灣地區(qū)的“行政處分”;中國大陸的“行政處分”相當(dāng)于臺(tái)灣地區(qū)的“公務(wù)員懲戒”;中國大陸的“行政法規(guī)和規(guī)章”相當(dāng)于臺(tái)灣地區(qū)的行政“命令”;中國大陸的“治安管理處罰”相當(dāng)于臺(tái)灣地區(qū)的“違警罰”,等等。這些不同術(shù)語的內(nèi)涵外延雖有差別,但差別不大。
二、行政實(shí)體法比較
本文主要從具體法律、法規(guī)上比較兩岸行政實(shí)體法的現(xiàn)狀。本文使用的“行政實(shí)體法”是相對(duì)于行政訴訟法而言的,它既包括行政組織法、公務(wù)員法、行政管理法、行政監(jiān)督法、行政救濟(jì)法,也包括相應(yīng)的程序法,如行政組織建立的程序、公務(wù)員任用的程序、行政行為實(shí)施的程序、行政救濟(jì)申請(qǐng)和取得的程序。很顯然,這些程序法和行政實(shí)體法是緊密結(jié)合在一起的。沒有這些程序法,也就沒有行政實(shí)體法。
(一)行政組織法比較
中國大陸的行政組織法主要有《國務(wù)院組織法》、《地方組織法》。在五十年代,還有《大區(qū)政府組織通則》、《省政府組織通則》、《市政府組織通則》、《縣政府組織通則》以及有關(guān)部委的組織條例、組織簡則等。五十年代以后,政府組織發(fā)生了變化,但這些組織通則、組織條例、組織簡則并沒有隨之修改,從而都先后實(shí)際廢止了。因此,中國大陸目前面臨著繁重的行政組織法的立法任務(wù)。
在臺(tái)灣地區(qū),行政組織法主要有《行政院組織法》、《考試院組織法》、《監(jiān)察院組織法》,行政院各部會(huì)的組織法,如《財(cái)政部組織法》、《交通部組織法》、《蒙藏委員會(huì)組織法》、《僑務(wù)委員會(huì)組織法》以及《省政府組織法》、《市政府組織法》等,其體系基本已趨完善。
(二)公務(wù)員法比較
中國大陸正準(zhǔn)備建立公務(wù)員制度,《公務(wù)員法》尚在草擬過程中?!豆珓?wù)員法》出臺(tái)前調(diào)整整個(gè)公務(wù)員制度的《國家公務(wù)員暫行條例》已經(jīng)頒布實(shí)施。在此之前有關(guān)人事管理方面的法律、法規(guī)主要有《關(guān)于國家行政機(jī)關(guān)工作人員的獎(jiǎng)懲暫行規(guī)定》、《關(guān)于老干部離職休養(yǎng)的暫行規(guī)定》、《國家機(jī)關(guān)工作人員病假期間生活待遇的規(guī)定》等。這方面的法律、法規(guī)文件很少,長期以來,中國大陸調(diào)整人事管理的主要是大量的政策性文件。
在臺(tái)灣地區(qū),目前亦無調(diào)整公務(wù)員制度的總法典,但有關(guān)單行法相當(dāng)完善。如《公務(wù)人員任用法》、《公務(wù)人員俸給法》、《公務(wù)人員考績法》、《公務(wù)員懲戒法》、《公務(wù)人員保險(xiǎn)法》、《公務(wù)人員退休法》、《公務(wù)人員撫恤法》、《公務(wù)職位分類法》等。
(三)行政管理法比較
行政管理涉及很多領(lǐng)域,我們這里僅對(duì)兩岸某些主要領(lǐng)域的有關(guān)法律、法規(guī)加以比較。
在治安和安全管理領(lǐng)域,中國大陸主要有《治安管理處罰條例》、《居民身份證條例》、《消防條例》、《公民出境入境管理法》、《外國人入境出境管理法》、《保守國家秘密法》等;臺(tái)灣地區(qū)主要有《警察法》、《違警罰法》、《護(hù)照條例》、《戶籍法》等。
在民政和內(nèi)務(wù)管理領(lǐng)域,中國大陸主要有《村民委員會(huì)組織法》、《居民委員會(huì)組織法》、《婚姻登記辦法》、《軍人撫恤優(yōu)待條例》、《社會(huì)團(tuán)體登記管理?xiàng)l例》等;臺(tái)灣地區(qū)主要有《工業(yè)團(tuán)體法》、《商業(yè)團(tuán)體法》、《工會(huì)法》、《農(nóng)會(huì)法》、《漁會(huì)法》、《團(tuán)體協(xié)約法》、《軍人撫恤條例》、《軍人及其家屬優(yōu)待條例》等。
在外事軍事管理領(lǐng)域,中國大陸主要有《兵役法》、《軍事設(shè)施保護(hù)法》、《現(xiàn)役軍官服役條例》、《現(xiàn)役士兵服役條例》、《外交特權(quán)與豁免條例》、《外匯管理暫行條例》、《外國記者和外國常駐新聞機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例》等;臺(tái)灣地區(qū)主要有《兵役法》、《憲兵勤務(wù)令》、《海上捕獲條例》、《管理外匯條例》、《政府發(fā)展經(jīng)濟(jì)社會(huì)向國外借款及保證條例》等。
在財(cái)政金融管理領(lǐng)域,中國大陸主要有《會(huì)計(jì)法》、《注冊(cè)會(huì)計(jì)師條例》、《國家預(yù)算調(diào)節(jié)基金征集辦法》、《稅收征收管理法》、《銀行管理暫行條例》、《現(xiàn)金管理暫行條例》、《金銀管理?xiàng)l例》、《債券管理暫行條例》等;臺(tái)灣地區(qū)主要有《會(huì)計(jì)法》、《預(yù)算法》、《決算法》、《國有財(cái)產(chǎn)法》、《銀行法》、《稅收稽征法》等。
在經(jīng)濟(jì)、資源和環(huán)境管理方面,中國大陸主要有《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》、《破產(chǎn)法》、《商標(biāo)法》、《計(jì)量法》、《標(biāo)準(zhǔn)化法》、《草原法》、《森林法》、《漁業(yè)法》、《礦產(chǎn)資源法》、《土地管理法》、《水法》、《城市規(guī)劃法》、《環(huán)境保護(hù)法》等;臺(tái)灣地區(qū)主要有《商業(yè)登記法》、《國營事業(yè)管理法》、《電業(yè)法》、《礦產(chǎn)法》、《森林法》、《水利法》、《漁業(yè)法》、《原子能法》、《商標(biāo)法》、《專利法》、《標(biāo)準(zhǔn)法》、《土地法》、《區(qū)域計(jì)劃法》、《水污染防治法》、《空氣污染防治法》等。
在文化教育衛(wèi)生及社會(huì)管理方面,中國大陸主要有《文物保護(hù)法》、《著作權(quán)法》、《義務(wù)教育法》、《食品衛(wèi)生法》、《藥品管理法》、《統(tǒng)計(jì)法》、《檔案法》等;臺(tái)灣地區(qū)主要有《出版法》、《著作權(quán)法》、《廣播電視法》、《文物保存法》、《國民教育法》、《大學(xué)法》、《??茖W(xué)校法》、《高級(jí)中學(xué)法》、《食品衛(wèi)生管理法》、《老人福利法》、《兒童福利法》等。
(四)行政監(jiān)督法比較
中國大陸在行政法制監(jiān)督方面,主要的法律、法規(guī)有《行政監(jiān)察條例》、《國家行政機(jī)關(guān)工作人員貪污賄賂行政處分暫行規(guī)定》、《審計(jì)條例》、《監(jiān)察機(jī)關(guān)調(diào)查處理政紀(jì)案件試行辦法》等。目前,中國大陸正在制定《監(jiān)督法》,《監(jiān)督法》將調(diào)整人民代表大會(huì)和人大常委會(huì)對(duì)政府的監(jiān)督。此外,《行政訴訟法》實(shí)際確立了司法機(jī)關(guān)對(duì)行政機(jī)關(guān)具體行政行為的監(jiān)督。
在臺(tái)灣地區(qū),行政監(jiān)督方面的法律、法規(guī)主要有《監(jiān)察法》、《監(jiān)察法實(shí)施細(xì)則》、《審計(jì)法》、《審計(jì)法實(shí)施細(xì)則》等,此外,有關(guān)法律、法規(guī)也規(guī)定了對(duì)行政的立法監(jiān)督和司法監(jiān)督。
(五)行政救濟(jì)法比較
中國大陸行政救濟(jì)方面的法律、法規(guī),目前主要是《行政訴訟法》、《行政復(fù)議條例》及《國家賠償法》。除此以外,《申訴法》正在草擬過程中,其出臺(tái)日期則暫時(shí)還難以確定。
在臺(tái)灣地區(qū),行政救濟(jì)方面的法律主要有《請(qǐng)?jiān)阜ā?、《訴愿法》(相當(dāng)于中國大陸的《行政復(fù)議條例》)、《行政訴訟法》、《國家賠償法》體系已基本完備。
三、行政訴訟法比較
(一)行政審判機(jī)關(guān)
1.審判組織。依據(jù)臺(tái)灣地區(qū)現(xiàn)行行政訴訟法和行政法院組織法的規(guī)定,行政法院管理行政訴訟審判事務(wù);行政法院不是普通法院的一部分,而是與普通法院相并立的獨(dú)立的司法機(jī)關(guān)。中國大陸不設(shè)專門的行政法院,而由普通法院審理行政案件。在普通法院內(nèi)部,設(shè)行政審判庭,具體審理行政案件。
2.審級(jí)制度。臺(tái)灣地區(qū)僅設(shè)立一所行政法院,亦即行政訴訟采一級(jí)一審制,無上訴審法院,因而一經(jīng)行政法院裁判,即為終審裁判,行政法院既是初審又是終審的行政案件審判機(jī)關(guān)。中國大陸設(shè)四級(jí)普通法院,審理行政案件的審級(jí)制度與審理民、刑事案件相同,都實(shí)行兩審終審制。故此,中國大陸行政訴訟法中專門設(shè)有“管轄”一章,具體規(guī)定了行政案件的級(jí)別管轄、地域管轄和裁定管轄。而臺(tái)灣地區(qū)行政訴訟法則無需對(duì)管轄作出規(guī)定。
(二)受案范圍
1.兩岸在行政訴訟受案范圍上的共同點(diǎn)主要有:
其一,提起行政訴訟的對(duì)象都限于行政處分(具體行政行為),而且是“違法”行政處分(認(rèn)為具體行政行為違法)。為明確起見,中國大陸行政訴訟法還特別補(bǔ)充規(guī)定行政法規(guī)、規(guī)章或者行政機(jī)關(guān)制定、的具有普遍約束力的決定、命令(即抽象行政行為),法院不予受理。
其二,違法行政處分都既包括行政機(jī)關(guān)以作為形式出現(xiàn)的行政處分,也包括行政機(jī)關(guān)以不作為形式出現(xiàn)的行政處分。就不作為形式而言,臺(tái)灣地區(qū)未限定范圍,中國大陸行政訴訟法則明確規(guī)定了三類,即認(rèn)為符合法定條件申請(qǐng)行政機(jī)關(guān)頒發(fā)許可證和執(zhí)照,行政機(jī)關(guān)拒絕頒發(fā)或者
不予答復(fù)的;申請(qǐng)行政機(jī)關(guān)履行保護(hù)人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)的法定職責(zé),行政機(jī)關(guān)拒絕履行或者不予答復(fù)的;認(rèn)為行政機(jī)關(guān)沒有依法發(fā)給撫恤金的。
其三,都規(guī)定了當(dāng)事人可以提起行政訴訟附帶行政損害賠償之訴。
其四,違法行政處分損害的是作為公民身份的權(quán)利,而不是作為公務(wù)員身份的權(quán)利,如果損害的是作為公務(wù)員身份的權(quán)利,不得提起行政訴訟,而只能通過訴愿等行政救濟(jì)手段解決。為此,中國大陸行政訴訟法作了明確的排除性規(guī)定。
2.兩岸在行政訴訟受案范圍上的不同點(diǎn)主要有:
其一,在確定受案范圍的方式上,臺(tái)灣地區(qū)采用的是概括式,即對(duì)行政機(jī)關(guān)的違法處分不服,均可提起行政訴訟;中國大陸則采用的是混合式(又稱結(jié)合式),即在概括規(guī)定下,又作肯定列舉和否定列舉,將三者結(jié)合才能確定法院的受案范圍。
其二,在受案范圍上,臺(tái)灣地區(qū)完全限于違法行政處分,排除不當(dāng)行政處分;中國大陸則以違法行政處分為原則,以不當(dāng)行政處分為補(bǔ)充(法院受理認(rèn)為行政處罰顯失公正的起訴)。
其三,對(duì)統(tǒng)治行為是否享有司法豁免權(quán)問題上,臺(tái)灣地區(qū)行政訴訟法未作規(guī)定;中國大陸行政訴訟法則明確規(guī)定,因國防、外交等國家行為發(fā)生的爭議,法院不予受理。
其四,中國大陸行政訴訟法規(guī)定,法律規(guī)定由行政機(jī)關(guān)最終裁決的具體行政行為,雖然屬于法院的受案范圍,法院也不予受理。臺(tái)灣地區(qū)行政訴訟法中則沒有這一規(guī)定。
(三)行政訴訟當(dāng)事人
1.共同點(diǎn)主要有:其一,行政訴訟當(dāng)事人的范圍都包括原告、被告及參加人(中國大陸稱第三人)。其二,原告、被告及參加人的人格條件相同。
2.不同點(diǎn)主要有:其一,根據(jù)臺(tái)灣地區(qū)的司法實(shí)踐,原告起訴時(shí),不得以兩個(gè)行政機(jī)關(guān)為被告,亦即在行政訴訟中不承認(rèn)存在共同被告的情況;而中國大陸行政訴訟法則承認(rèn)存在共同被告的情況,亦即兩個(gè)以上行政機(jī)關(guān)作出同一具體行政行為的,共同作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)是共同被告。其二,在臺(tái)灣地區(qū),行政訴訟參加人對(duì)于訴訟案件,獨(dú)立提出自己的主張,即只存在有獨(dú)立訴訟請(qǐng)求權(quán)的第三人;而在中國大陸,不承認(rèn)在行政訴訟中存在有獨(dú)立訴訟請(qǐng)求權(quán)的第三人,即使是民事訴訟意義上的無獨(dú)立訴訟請(qǐng)求權(quán)第三人,在行政訴訟中僅限于與被訴具體行政行為有法律上利害關(guān)系的人,只存在非法律上的利害關(guān)系不得作為第三人參加行政訴訟。
(四)起訴與受理
1.起訴要件。兩岸在提起行政訴訟的實(shí)質(zhì)要件上是相同的,即都包括四個(gè)要件:第一,必須針對(duì)行政機(jī)關(guān)的行政處分而提起;第二,必須是該行政處分為違法;第三,違法處分與權(quán)利受損害之間存在因果關(guān)系;第四,必須由權(quán)利受損害的公民提起。
但是,兩岸在提起行政訴訟的形式要件上有以下兩點(diǎn)不同:
其一,臺(tái)灣地區(qū)行政訴訟法采取訴愿前置原則,即人民對(duì)違法處分不服,必須經(jīng)過訴愿、再訴愿后,才可提起行政訴訟。而中國大陸行政訴訟法采取以選擇復(fù)議(訴愿)為原則,以復(fù)議(訴愿)前置為補(bǔ)充。亦即除法律、法規(guī)明確規(guī)定必須經(jīng)過復(fù)議才可向法院起訴者外,是否經(jīng)過復(fù)議,由當(dāng)事人自己選擇。這種選擇又包括兩種情況:第一,當(dāng)事人選擇復(fù)議,對(duì)復(fù)議裁決不服,可再向法院起訴;第三,當(dāng)事人選擇復(fù)議,復(fù)議裁決為終局裁決,當(dāng)事人不服時(shí),不得再向法院起訴。前一種情況是普通的做法,后一種情況極少。
其二,臺(tái)灣地區(qū)的訴愿分原訴愿和再訴愿,即訴愿分為兩個(gè)階段,雖經(jīng)原訴愿而未經(jīng)再訴愿,也不得向行政法院起訴;而中國大陸的行政復(fù)議通常只有一級(jí)。
2.訴訟時(shí)效(起訴期間)。兩岸對(duì)起訴期間都作了明確規(guī)定,實(shí)質(zhì)上都將其作為起訴要件之一。但是,兩岸在起訴的具體期限的規(guī)定上有以下不同:
其一,臺(tái)灣地區(qū)因采取訴愿前置原則,故起訴期限分為兩種情況:第一,作出再訴愿決定時(shí),自再訴愿決定送達(dá)之次日起,兩個(gè)月內(nèi)進(jìn)行;第二,逾期不作出再訴愿決定時(shí),自提起再訴愿滿3個(gè)月之次日起兩個(gè)月內(nèi)進(jìn)行。
中國大陸因采取選擇復(fù)議原則,故起訴期限分為3種情況:一是對(duì)具體行政行為不服直接向法院起訴的,自應(yīng)當(dāng)知道作出具體行政行為之日起3個(gè)月內(nèi)進(jìn)行;二是復(fù)議機(jī)關(guān)作出復(fù)議決定的,自收到復(fù)議決定書之日起15日內(nèi)進(jìn)行;三是復(fù)議機(jī)關(guān)逾期不作決定的,申請(qǐng)人自復(fù)議期滿之日起15日內(nèi)進(jìn)行。由于中國大陸行政訴訟制度屬初創(chuàng)時(shí)期,尚未成熟,故行政訴訟法又規(guī)定,法律、法規(guī)對(duì)起訴期限另有規(guī)定的,從法律、法規(guī)的規(guī)定。
其二,由于兩岸對(duì)第三人的認(rèn)識(shí)不同,臺(tái)灣地區(qū)行政訴訟法對(duì)第三人的起訴期限作了具體規(guī)定;中國大陸則未作規(guī)定,可以理解為與其存在法律上利害關(guān)系的行政訴訟進(jìn)行過程中,第三人可以申請(qǐng)參加或者由法院通知參加。
其三,關(guān)于期限耽誤的原因及補(bǔ)救措施,兩岸的規(guī)定是相同的,但在原因消滅后向法院提出延長期限申請(qǐng)的時(shí)間上有所不同。具體說來,臺(tái)灣地區(qū)規(guī)定應(yīng)在原因消滅后一個(gè)月,向行政法院申請(qǐng)準(zhǔn)予其起訴;中國大陸規(guī)定在障礙消除后的10日內(nèi),可以向法院申請(qǐng)延長期限。
其四,為保護(hù)訴權(quán),臺(tái)灣地區(qū)行政訴訟法規(guī)定,人民提起行政訴訟,雖然已經(jīng)超過起訴期間,但在再訴愿決定書送達(dá)之次日起兩個(gè)月內(nèi),曾向其他機(jī)關(guān)表示不服再訴愿決定,并于該機(jī)關(guān)通知送達(dá)之次日起一個(gè)月內(nèi),向行政法院起訴,視為已在法定期間內(nèi)提起。類似規(guī)定,在中國大陸行政訴訟法中則沒有。
3.受理審查事項(xiàng)及受理后果:
其一,關(guān)于受理審查的事項(xiàng),臺(tái)灣地區(qū)行政訴訟法未作規(guī)定,顯然可以理解為審查起訴是否符合實(shí)質(zhì)要件和形式要件以及是否在起訴期間內(nèi);中國大陸除審查上述事項(xiàng)外,還明確要求審查起訴時(shí)是否有明確的被告、具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)根據(jù),以及是否屬于法院受案范圍。
其二,中國大陸行政訴訟法對(duì)法院受理的期限作了規(guī)定,臺(tái)灣地區(qū)則未作規(guī)定;對(duì)不予受理的事項(xiàng),兩岸的做法是相同的,即附加理由,以裁定方式駁回。由于臺(tái)灣地區(qū)實(shí)行一審終審制,對(duì)駁回裁定無補(bǔ)救措施,中國大陸實(shí)行兩審終審制,對(duì)駁回裁定不服時(shí),可在接到裁定之日起10日內(nèi)向上一級(jí)法院提起上訴。
其三,法院決定受理某案件后所產(chǎn)生的法律后果的范圍和內(nèi)容基本相同,都包括對(duì)訴訟系屬的效果和對(duì)原處分或者決定的效果。但在不因提起行政訴訟而停止執(zhí)行原處分或決定的例外情況中,中國大陸行政訴訟法除法院或者作出處分或決定的機(jī)關(guān),可以依職權(quán)或依原告請(qǐng)求,停止原處分或決定執(zhí)行(臺(tái)灣地區(qū)規(guī)定了此兩種例外情況)外,還規(guī)定法律、法規(guī)規(guī)定停止執(zhí)行的,也要停止執(zhí)行。
(五)證據(jù)制度
關(guān)于證據(jù)制度,中國大陸行政訴訟法在規(guī)定上顯然要比臺(tái)灣地區(qū)行政訴訟法健全得多。中國大陸行政訴訟法規(guī)定的證據(jù)制度包括證據(jù)的種類、舉證責(zé)任的負(fù)擔(dān)、被告收集證據(jù)的限制、法院有權(quán)要求當(dāng)事人補(bǔ)證或者自行調(diào)取證據(jù)、司法鑒定及證據(jù)保全。特別是對(duì)舉證責(zé)任的負(fù)擔(dān),作了有別于民事訴訟舉
證責(zé)任原則的規(guī)定,對(duì)于保證行政訴訟程序的順利進(jìn)行有著極為重要的意義。
相比之下,臺(tái)灣地區(qū)行政訴訟法對(duì)證據(jù)制度的規(guī)定較為簡略,特別是對(duì)舉證責(zé)任的負(fù)擔(dān)未作明確規(guī)定。在被告行政機(jī)關(guān)不委任訴訟人或者不提出答辯書時(shí),行政法院可以依職權(quán)對(duì)事實(shí)進(jìn)行調(diào)查,并依據(jù)自己所調(diào)查的事實(shí)作出判決。同時(shí),行政法院可以指定評(píng)事或委托普通法院或者共他機(jī)關(guān)調(diào)查證據(jù)??梢?,行政法院收集證據(jù)的責(zé)任較為重大,而原告和被告的舉證責(zé)任不甚明確。
(六)審理
1.審理方式。兩岸行政案件的審理方式,既有共同點(diǎn)又有不同點(diǎn)。臺(tái)灣地區(qū)審理行政案件的方式是以書面審理為主,必要時(shí)進(jìn)行言詞辯論。即在訴訟要件的審理階段,僅就訴狀進(jìn)行審查并作出決定;在訴訟內(nèi)容審理階段,通常以書面審理為原則,如果被告不于限期內(nèi)提出答辯狀,行政法院可以就書狀進(jìn)行判決。行政法院認(rèn)為必要或者依當(dāng)事人申請(qǐng),也可以指定日期,傳喚原告、被告及參加人到庭,進(jìn)行言詞辯論(即開庭審理)。原告、被告及參加人進(jìn)行言詞辯論時(shí),可以補(bǔ)充書狀或者更正錯(cuò)誤以及提出新的證據(jù)。
中國大陸實(shí)行選擇復(fù)議原則,即使經(jīng)過復(fù)議,通常也僅為一級(jí)。因此,為查明案件事實(shí),中國大陸一審法院審理行政案件的方式為言詞辯論(即開庭審理),而不得采用書面審理方式。臺(tái)灣地區(qū)行政法院之所以可以采用書面審理方式,因?yàn)樵摪讣呀?jīng)過原訴愿、再訴愿兩個(gè)階段,事實(shí)已基本查明,無開庭審理之必要。也正因?yàn)槿绱?,中國大陸二審法院審理行政案件的方式與臺(tái)灣地區(qū)行政法院審理方式相同,即以書面審理為原則,以開庭審理為補(bǔ)充。亦即一審為事實(shí)審,二審為法律審。二審法院只是在案件事實(shí)不清的情況下,才采用開庭審理方式。
臺(tái)灣地區(qū)行政法院在審理方式上,還適用兼采當(dāng)事人陳述主義與職權(quán)審理主義及職權(quán)進(jìn)行主義。中國大陸學(xué)者雖未作此概括,但從內(nèi)容上看,中國大陸法院在審理行政案件時(shí),也適用這些原則。
2.答辯。兩岸關(guān)于答辯的規(guī)定基本相同。相異之處有以下兩點(diǎn):
其一,中國大陸行政訴訟法對(duì)起訴狀副本發(fā)送被告的時(shí)間、被告提出答辯狀的時(shí)間及答辯狀副本發(fā)送原告的時(shí)間作了明確規(guī)定;臺(tái)灣地區(qū)行政訴訟法則未作規(guī)定,實(shí)則由法院自行指定。
其二,臺(tái)灣地區(qū)行政訴訟法規(guī)定,行政法院認(rèn)為必要時(shí),限定時(shí)間,要求原被告雙方以書狀形式進(jìn)行第二輪答辯。對(duì)此,中國大陸行政訴訟法未作規(guī)定,實(shí)踐中通常也不采用這一做法。主要原因在于臺(tái)灣地區(qū)采書面審理方式,有進(jìn)行第二輪書面答辯的必要,中國大陸采開庭審理方式,則無此必要。
3.訴訟中止。兩岸行政訴訟法對(duì)訴訟中止均作了規(guī)定,但在導(dǎo)致訴訟中止的原因上,中國大陸較臺(tái)灣地區(qū)為寬。
其一,臺(tái)灣地區(qū)行政訴訟法中有關(guān)于法律規(guī)定限于卷宗調(diào)齊之次日起30日內(nèi)辦理者不適用訴訟中止的規(guī)定,中國大陸行政訴訟法則無此限制。
其二,在臺(tái)灣地區(qū),訴訟中止的原因是,如果行政訴訟的裁判,必須以其他法律關(guān)系是否成立為依據(jù),而該法律關(guān)系又尚未確定。中國大陸則對(duì)導(dǎo)致訴訟中止的原因作了具體規(guī)定,主要有六項(xiàng):A、原告死亡,需要等待其近親屬表明是否參加訴訟;B、原告喪失訴訟行為能力,尚未確定法定人的;C、作為原告的法人或者其他組織終止,尚未確定權(quán)利義務(wù)承受人的;D、一方因不可抗拒的事由,不能參加訴訟;E、該案件以另一案件為前提,而另一案件尚未審結(jié);F、適用的法律依據(jù)之間相互抵觸,法院無權(quán)予以判斷。
其三,臺(tái)灣地區(qū)行政訴訟法未對(duì)訴訟中止的后果作出規(guī)定;中國大陸行政訴訟法則作了規(guī)定,包括兩個(gè)方面:第一,導(dǎo)致訴訟中止的情況消失后,當(dāng)事人可以請(qǐng)求、法院也可以依職權(quán)恢復(fù)訴訟程序;第二,因上述前三項(xiàng)原因中止訴訟滿三個(gè)月,仍無人繼續(xù)訴訟的,終結(jié)訴訟。
4.審理期限。中國大陸行政訴訟法對(duì)審理期限作了明確規(guī)定,法院應(yīng)當(dāng)在立案之日起3個(gè)月內(nèi)作出第一審判決,有特殊情況需要延長的,由高級(jí)法院批準(zhǔn);高級(jí)法院審理一審案件需要延長的,由最高法院批準(zhǔn);上訴案件應(yīng)當(dāng)在收到上訴狀之日起兩個(gè)月內(nèi)作出終審判決,有特殊情況需要延長的,由高級(jí)法院批準(zhǔn),高級(jí)法院需要延長的,由最高法院批準(zhǔn)。
臺(tái)灣地區(qū)行政訴訟法對(duì)審理期限未作明確規(guī)定,而只是作了兩條原則性規(guī)定:一是行政法院對(duì)行政案件的審理,必須規(guī)定一定的期限;二是該期限的長短由行政法院視具體情況自行決定。
(七)裁判
1.行政裁判的種類。臺(tái)灣地區(qū)行政法院可以作出的裁判包括裁定和判決兩種類型。裁定適用于以下三種情況:一是行政法院審查訴狀,認(rèn)為不應(yīng)提起行政訴訟或者違背法定程序的,附加理由以裁定駁回起訴;二是行政法院以裁定方式對(duì)證人或者鑒定人進(jìn)行科罰處分;三是由行政法院以裁定方式?jīng)Q定是否同意當(dāng)事人關(guān)于行政訴訟程序上的請(qǐng)求。
中國大陸法院可以作出的行政裁判包括三類,即行政判決、裁定和決定。就裁定而言,與臺(tái)灣地區(qū)相比,有兩點(diǎn)不同:一是適用范圍要寬泛一些,主要原因在于中國大陸采用開庭審理方式,需要解決訴訟過程中較多的程序問題;二是當(dāng)事人對(duì)起訴不予受理裁定和駁回起訴裁定,可以向上一級(jí)法院提起上訴,而臺(tái)灣地區(qū)行政訴訟法規(guī)定,當(dāng)事人對(duì)裁定一律不得抗告。
中國大陸法院還可以就行政訴訟中遇到的特殊事項(xiàng)作出決定,即決定也是行政裁判的一種。臺(tái)灣地區(qū)行政訴訟中不存在決定這種裁判形式,可見,是將中國大陸作為決定的事項(xiàng)作為裁定事項(xiàng)。決定適用的范圍是:A、指定管轄;B、決定管轄權(quán)的轉(zhuǎn)移;C、決定回避;D、確定第三人;E、指定法定人;F、許可律師以外訴訟參加人查閱庭審材料;G、指定鑒定;H、確定不公開審理;R、處理妨礙訴訟行為;J、決定案件的移送;K、決定強(qiáng)制執(zhí)行生效的判決和裁定;L、確定訴訟費(fèi)用的負(fù)擔(dān);M、其他次要的程序問題或者法院在行政審判過程中,發(fā)生的內(nèi)部問題。
2.裁判依據(jù)的聯(lián)系與區(qū)別主要有:
其一,程序依據(jù)。兩岸法院在審理行政案件時(shí)的程序依據(jù)基本相同,主要有兩項(xiàng)法律,即行政訴訟法和民事訴訟法。臺(tái)灣地區(qū)行政訴訟法明確規(guī)定,本法未規(guī)定者,準(zhǔn)用民事訴訟法。對(duì)此,中國大陸行政訴訟法未作明確規(guī)定,但在司法實(shí)踐中,實(shí)際上準(zhǔn)用民事訴訟法的規(guī)定;后為明確起見,最高法院于1991年7月11日起試行的司法解釋中,明確規(guī)定,法院審理行政案件,除依照行政訴訟法的規(guī)定外,對(duì)本規(guī)定沒有規(guī)定的,可以參照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定。
中國大陸法院審理行政案件的程序依據(jù)除行政訴訟法典和民事訴訟法外,還包括行政實(shí)體法中關(guān)于行政訴訟程序的規(guī)定、司法解釋、國際條約和行政協(xié)定中的有關(guān)規(guī)定等。
其二,實(shí)體依據(jù)。兩岸法院在審理行政案件的實(shí)體依據(jù)上差異較大,既有法律上的原因,也有其他方面的原因。臺(tái)灣地區(qū)行政訴訟法雖未對(duì)實(shí)體依據(jù)作出規(guī)定,但從臺(tái)灣地區(qū)的法律背景看,顯然僅為法律;中國大陸行政訴訟法對(duì)實(shí)體依據(jù)作了明確規(guī)定,包括法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行
條例,此外,法院還可以參照行政規(guī)章。
3.判決類型。兩岸法院在行政判決的類型上基本相同,均包括以下五類:(1)駁回判決或稱維持判決;(2)撤銷原處分或者決定判決;(3)要求行政機(jī)關(guān)限期履行法定職責(zé)判決;(4)變更原處分或者決定判決;(5)判決損害賠償。
但在判決類型上又存在以下區(qū)別:其一,中國大陸行政訴訟法對(duì)各類判決所適用的條件作了明確規(guī)定,而臺(tái)灣地區(qū)未作規(guī)定;其二,在撤銷原處分或者決定判決中,中國大陸還有一類作為補(bǔ)充形式的判決,即在撤銷或者部分撤銷原處分或決定的前提下,要求行政機(jī)關(guān)重新作出具體行政行為,并且不得以同一事實(shí)和理由作出與原具體行政行為基本相同的具體行政行為。對(duì)此類判決,臺(tái)灣地區(qū)行政訴訟法未作規(guī)定。其三,在變更原處分或決定判決中,中國大陸行政訴訟法對(duì)適用范圍作了限定,即僅限于行政處罰顯失公正的情況下,并且法院也只是“可以變更”,而不是“應(yīng)當(dāng)變更”;臺(tái)灣地區(qū)行政訴訟法則未限定范圍,只要行政法院“以起訴為有理由者”,就可以判決變更原處分或者決定。
(八)再審程序
1.再審程序性質(zhì)及要件的聯(lián)系與區(qū)別:
其一,再審性質(zhì)。兩岸的行政訴訟法均設(shè)置了再審程序,但在再審程序的性質(zhì)上既有共同點(diǎn)又有不同點(diǎn)。中國大陸行政訴訟中的再審程序是作為審級(jí)制度之外的純補(bǔ)救程序而設(shè)置的;而臺(tái)灣地區(qū)行政訴訟中的再審程序,具有雙重性質(zhì):一是在形式上作為審級(jí)制度之外的補(bǔ)救程序而存在;二是在實(shí)質(zhì)上作為二審程序存在。由于在性質(zhì)上的這種不同,決定了中國大陸行政訴訟再審要件較臺(tái)灣地區(qū)要嚴(yán)格;而臺(tái)灣地區(qū)行政訴訟再審要件與中國大陸二審程序(上訴要件)既有相同的一面又有不同的一面。
其二,提起再審的主體。中國大陸提起再審程序的主體有三類,即原判決法院院長通過本院審判委員會(huì)決定再審、上級(jí)法院指令再審或者提審及檢察院抗訴。在中國大陸,當(dāng)事人無權(quán)提起再審之訴。而在臺(tái)灣地區(qū),提起再審之訴的主體為當(dāng)事人(原告、被告、參加人)及訴訟系屬當(dāng)事人的繼承人。由此也可看出兩岸再審程序性質(zhì)之差異。
其三,再審事由。兩岸行政訴訟法對(duì)再審事由的規(guī)定基本相同,所不同的是,中國大陸采用的是概括式規(guī)定,即認(rèn)為已經(jīng)生效的裁判確有錯(cuò)誤;臺(tái)灣地區(qū)采用的是列舉式,對(duì)行政判決列舉了10類事由,對(duì)裁定列舉了一類事由,其核心也是認(rèn)為已經(jīng)生效的裁判確有錯(cuò)誤或可能有錯(cuò)誤。
其四,提起再審之訴的期限。中國大陸行政訴訟法是將再審程序視為審級(jí)制度之外的補(bǔ)救程序,故此,提起再審之訴沒有期限限制,只要認(rèn)為已經(jīng)生效的行政裁判確有錯(cuò)誤,不論時(shí)間長短,任何時(shí)候都可以提起。臺(tái)灣地區(qū)行政訴訟法既將再審程序視為補(bǔ)救程序,又將其視為二審程序,因而對(duì)提起再審之訴規(guī)定了期限限制,即自判決送達(dá)之日起兩個(gè)月內(nèi)起訴,如果事由發(fā)生在后或者知道在后,自發(fā)生時(shí)或知道時(shí)起算。受再審程序雙重性質(zhì)決定,與中國大陸再審程序相比,有期限限制;與中國大陸二審程序相比,該期限較長(中國大陸上訴期限對(duì)判決不服為15天,對(duì)裁定不服為10天)。
其五,在臺(tái)灣地區(qū),因當(dāng)事人有權(quán)提起再審之訴,故必須提交符合法定要求的再審訴狀;而在中國大陸,因當(dāng)事人無權(quán)提起再審之訴,故行政訴訟法對(duì)此無需作出規(guī)定。
2.提起再審之訴的效果及再審程序:
其一,關(guān)于提起再審之訴的效果,兩岸的規(guī)定有所不同。在臺(tái)灣地區(qū),因當(dāng)事人有權(quán)提起再審之訴,故并不因提起再審之訴而使生效裁判的效力中斷;而在中國大陸,因有權(quán)提起再審之訴的主體受到嚴(yán)格限制,在法定事由的掌握上也極為慎重(必須是認(rèn)為生效裁判確有錯(cuò)誤),故一旦決定再審,理所當(dāng)然地要裁定中止生效裁判的執(zhí)行。
在臺(tái)灣地區(qū),提起再審之訴后,允許撤回,視同未起訴,但不得就同一事件重新提起再審之訴。而在中國大陸,因當(dāng)事人無權(quán)提起再審之訴,故無作此規(guī)定之必要。
其二,在中國大陸,再審法院為原案件的最終審結(jié)法院,亦即原案件是一審結(jié)案的,仍適用一審程序,原案件是二審結(jié)案的,仍適用二審程序;如果是上級(jí)法院提審,無論該案件是否以二審程序結(jié)案的,均適用二審程序。臺(tái)灣地區(qū)只有一所行政法院,故無確定再審法院及適用何種程序之必要。
其三,在中國大陸,為避免先入為主,法院在審理再審案件時(shí),須重新組成合議庭;臺(tái)灣地區(qū)行政訴訟法對(duì)此未作明確規(guī)定。
3.再審裁判。由于兩岸對(duì)再審程序性質(zhì)的理解不同,故在再審裁判上存在較大差異。臺(tái)灣地區(qū)的再審裁判有四類:(1)再審之訴不合法時(shí),裁定駁回。這類再審裁判在中國大陸不存在。(2)再審之訴顯然無理由時(shí),可以不經(jīng)言詞辯論,以判決駁回。這類再審裁判在中國大陸也不存在。(3)再審之訴有理由時(shí),法院依法改判。這類再審裁判在中國大陸存在最多。所不同的是,臺(tái)灣地區(qū)法院的改判僅限于當(dāng)事人聲明不服的限度內(nèi),中國大陸則未作此規(guī)定,根據(jù)全面審查原則,法院的審理和裁判活動(dòng)不受訴訟請(qǐng)求的限制。(4)再審之訴在形式上合法,又有理由,但實(shí)質(zhì)上不成立時(shí),以判決駁回。這類判決在中國大陸是不存在的。
在中國大陸存在的另一類判決是維持原判。由于提起再審之訴的主體是法院或者作為法律監(jiān)督機(jī)關(guān)的檢察院,故不存在駁回起訴的問題。關(guān)于是否可以再次提起再審之訴的問題,在臺(tái)灣地區(qū),由于當(dāng)事人可以提起再審之訴,所以如果再審裁判未就當(dāng)事人主張的事由進(jìn)行裁判,而是以其他理由駁回時(shí),當(dāng)事人仍可依同一事由再次提起再審之訴;再審之訴顯然無理由而被判決駁回時(shí),當(dāng)事人不能就同一事實(shí)理由,對(duì)原判決重新提起再審之訴。在中國大陸,法院或者檢察院提起再審之訴,而再審法院維持原判決時(shí),是否可以再次提起再審之訴,法律未作規(guī)定,但從理論上說,仍可以再次提起再審之訴。
(九)執(zhí)行
兩岸在行政判決的執(zhí)行上差異甚巨。
在臺(tái)灣地區(qū),生效的行政判決由行政法院呈報(bào)司法院轉(zhuǎn)呈“總統(tǒng)”訓(xùn)令執(zhí)行。一般行政判決的執(zhí)行,由上級(jí)行政機(jī)關(guān)以行政監(jiān)督方式轉(zhuǎn)行,而不經(jīng)原告申請(qǐng)。
中國大陸行政訴訟法關(guān)于執(zhí)行的規(guī)定與臺(tái)灣地區(qū)相比,有兩大區(qū)別:
其一,法院自身有強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)。中國大陸法院不僅對(duì)本法院生效的行政裁判有執(zhí)行權(quán),而且可以接受其他法院的委任執(zhí)行其他法院已經(jīng)生效的行政裁判,甚至可以執(zhí)行行政機(jī)關(guān)作出的有執(zhí)行內(nèi)容而法律規(guī)定應(yīng)由法院執(zhí)行的決定。
其二,行政訴訟法對(duì)執(zhí)行的規(guī)定較為詳細(xì),特別是對(duì)行政機(jī)關(guān)的執(zhí)行措施作了具體規(guī)定,有力地體現(xiàn)了設(shè)立行政訴訟制度的目的。
(十)行政損害賠償訴訟
兩岸行政訴訟法對(duì)行政損害賠償訴訟都作了規(guī)定,但在具體制度上存在以下區(qū)別:
其一,在種類上,臺(tái)灣地區(qū)僅存在作為行政訴訟附帶之訴的行政損害賠償訴訟,如果不是附帶提起,則只能作為獨(dú)立的民事訴訟而提起;中國大陸則包括兩類:一是作為附帶之訴的行政侵權(quán)賠償訴訟,二是作為獨(dú)立之訴的行
政侵權(quán)賠償訴訟。
其二,在提起方式上,作為附帶之訴的行政損害賠償請(qǐng)求既可與提起行政訴訟同時(shí)提出,也可在行政訴訟過程中提出。對(duì)此,兩岸的做法是相同的。在中國大陸,作為獨(dú)立之訴的行政侵權(quán)賠償訴訟必須以具體行政行為違法已成定論為前提,并先經(jīng)行政機(jī)關(guān)解決,對(duì)行政機(jī)關(guān)的處理不服,才可以向法院起訴。
其三,臺(tái)灣地區(qū)實(shí)行雙重賠償原則,即被害人就其所受損害,可以同時(shí)向“國家”和公務(wù)員個(gè)人請(qǐng)求賠償,它們各自責(zé)任的大小以及被害人是否取得雙重賠償,由行政法院審理后決定。中國大陸既不實(shí)行雙重賠償原則,在行政機(jī)關(guān)工作人員存在故意或者重大過失應(yīng)承擔(dān)責(zé)任時(shí),也不由法院判定雙方各自責(zé)任的大小。實(shí)行的做法是,被害人只能向法院起訴侵權(quán)的行政機(jī)關(guān),而不能以公務(wù)員個(gè)人為被告;在行政機(jī)關(guān)工作人員有故意或者重大過失的情況下,先由行政機(jī)關(guān)賠償損失后,再由該行政機(jī)關(guān)責(zé)令負(fù)有責(zé)任的行政機(jī)關(guān)工作人員承擔(dān)部分或者全部賠償費(fèi)用。
此外,中國大陸行政訴訟法對(duì)涉外行政訴訟作了規(guī)定,而臺(tái)灣地區(qū)行政訴訟法未作規(guī)定。
「參考文獻(xiàn)」
[1]參閱中國大陸憲法、國務(wù)院組織法、地方組織法和行政法規(guī)制定程序暫行條例。
[2]參閱臺(tái)灣地區(qū)法規(guī)標(biāo)準(zhǔn)法。
[3]參閱林紀(jì)東《行政法新論》,三民書局1985年版,第213—215頁。
[4]參見中國大陸《行政法規(guī)制定程序暫行條例》第8條。
[5]參見臺(tái)灣地區(qū)“法規(guī)標(biāo)準(zhǔn)法”第8、9條。緞姓ü嬤貧ǔ絳蛟菪刑趵返?條。
[5]參見臺(tái)灣地區(qū)“法規(guī)標(biāo)準(zhǔn)法”第8、9條。