導語：如何才能寫好一篇企業(yè)法務合同管理，這就需要搜集整理更多的資料和文獻，歡迎閱讀由公文云整理的十篇范文，供你借鑒。

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關鍵詞：企業(yè)；法律顧問 ；買賣合同 ；管理

合同管理，是指企業(yè)作為法律關系主體，依法對本企業(yè)合同的簽訂、履行、變更、解除以及合同糾紛所進行的的計劃、組織、控制、調解、訴訟和監(jiān)督檢查等一系列活動的總稱。企業(yè)的經濟往來，主要是通過合同形式進行的，企業(yè)與企業(yè)間通過簽訂合同就建立了民事法律關系。因此，企業(yè)法律顧問對合同簽訂前、后全過程的有效管理，對消除合同潛在的法律風險尤為重要，是防范企業(yè)合同法律風險的基礎性工作。

按合同訂立、履行、終止的階段順序來分，合同管理分為：合同訂立事前防范、合同履行事中控制、合同糾紛事后補救三個階段，并且是以合同事前防范、事中控制為主，事后補救為輔的合同管理方式。

一、企業(yè)法律顧問在合同簽訂過程管理的事前防范

   （一）企業(yè)法律顧問對合同相對人的審查

1、審查合同主體資格是否合法。法人具有獨立的簽訂合同的資格 企業(yè)法人是合同法規(guī)定的合同主體。對法人的形式審查，企業(yè)法律顧問一定要親自核實這些工商登記文件。

2、對分支機構的審查。分支機構具有獨立的簽訂合同的資格，審查法人分支機構的簽約能力主要看其是否有獨立的營業(yè)執(zhí)照，有獨立營業(yè)執(zhí)照這樣分支機構雖不具有法人資格，但可以獨立簽訂合同。但分支機構具沒有獨立的財產，其承擔民事責任的能力是有限的。因此，與分支機構簽合同時，要對其上級法人一并審查。

    3、法人內部的職能部門不具有主體資格，其所簽訂的合同是無效合同。無獨立營業(yè)執(zhí)照的分支機構不得以自己的名義進行任何經濟活動，所進行的經濟活動一律無效。企業(yè)法律顧問在審查合同主體資格中，發(fā)現(xiàn)合同相對人只是法人內部的一職能部門，應該提請對方改由企業(yè)法人簽訂合同，或者由法人出具授權委托書，方可簽訂合同。                                                                                                   4、對有擔保人合同的審查。審查擔保人是否具有擔保資格和擔保能力。擔保合同是主合同的從合同，主合同無效，擔保合同無效。但擔保合同有約定的按照約定。擔保法規(guī)定：國家機關不得為擔保人；學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體不得為保證人；企業(yè)法人的分支機構、職能部門不得為保證人。但是，企業(yè)法人的分支機構有法人的書面授權的，可以在授權的范圍內提供保證。

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   （二）對合同條款的審查

1、格式條款。格式條款是當事人為了重復使用而預先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。合同法第三十九條規(guī)定，采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應當遵循公平原則確定當事人之間的權利和義務，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。但在實踐中，往往會遇到對方不但不提請你注意，反而會設法讓你忽略這些條款的情形。凡是遇到這種情況時，審查合同的條款時，一旦發(fā)現(xiàn)有不合理條款時，堅決提出修改，不要等到發(fā)生糾紛后，我們主張權利，到法院去打官司時于我不利。合同法還對格式條款的解釋作出了限制：對格式條款的理解發(fā)生正義的，應當按照通常理解予以解釋。對公司條款有兩種以上解釋的，應當作出不利于提供格式條款一方的解釋。所以，在遇到對方提供的格式條款合同時，要注意審查格式條款的公平性。

    2、合同條款要有可操作性。合同中不僅要規(guī)定做什么，還要約定怎么做?，F(xiàn)實中，有很多合同中只規(guī)定了原則性條款，而沒有約定具體操作性條款。那么如何約定可操作性呢？對應措施是：可以規(guī)定一定比例，達到什么比例時出賣人任然保留貨物所有權，也可規(guī)定一個具體數(shù)額。只有規(guī)定清楚才有利于解決糾紛，才利于雙方履行合同，才利于達到約定保留所有權條款的目的。但就一般人的知識而言，不可能意識到此條款的深層含義，這些工作可以通過企業(yè)法律顧問來做，在審查合同或在合同談判階段就會提出相關法律意見。

   3、對于標的較大，事關企業(yè)重大利益的合同,從一開始洽談時就應由企業(yè)法律顧問的全程參與,以便在交易對象、交易標的、結算方式、品質保證、合同擔保、爭議解決方式、訴訟管轄等，對合同文本進行把關,在合同簽訂、履行、協(xié)商等各個環(huán)節(jié),為企業(yè)爭取進了能多的合法權益。

   4、訂立合同時，要力爭做到用詞準確，表達清楚，約定明確，避免產生歧義。對于重要的合同條款，要仔細斟酌，可以參考一些標準文本并結合交易的實際情況進行增刪。

    (三)、關于合同簽訂人

1、法定代表人和負責人。法人和其他組織的法定代表人、負責人代表法人或其他組織簽訂的合同是有效的。法定代表人、負責人簽訂的合同通常就可以認為是代表企業(yè)簽訂的。

2、人。 除法定代表人簽訂合同外，企業(yè)還可以委托人對外簽訂合同。

   （1）人簽訂合同必須有授權委托書。授權委托書應當載明人的姓名或者名稱、事項、權限和期間，并由委托人簽名或蓋章。如果是由人簽訂合同時就要對方提供授權委書，授權委托書要做為合同的附件予以保留。

（2）無權的追認。同法第四十八條對這種情況作出了明確規(guī)定，即“行為人沒有權、超越權或者權終止后以被人名義訂立的合同，未經被人追認，對被人不發(fā)生效力，由行為人承擔責任”。一旦發(fā)生了無權的情況，在合同履行前知道的，要要求被人明確追認，不追認的就不履行合同。如果是在合同履行后知道無權情況的，被人又沒有明確追認，怎么辦？這時要根據(jù)有關事實來判斷被人是否已經追認了。下列幾種情況應認定被人已經予以追認：A合同簽訂后，被理人已依據(jù)合同發(fā)貨的；B向被人支付款項被人接受的；C被人對所簽合同又簽訂補充協(xié)議或變更協(xié)議的。

 　（3）表見。合同法第四十九條規(guī)定，“行為人沒有權、超越權或者權終止后以被人名義訂立的合同，相對人有理由相信行為人有權的，該行為有效”。相對人有理由相信行為人有權的情況主要有：行為 人以自己的行為足以使相對人認可的；行為人知道自己無權情況但不作否認表示的；行為人超越權或權終止，但相對人不知情的；無權人持有加蓋公章的空白合同書等等。

二、企業(yè)法律顧問在合同履行管理的事中控制

   （一）收集和保存合同履行中的原始資料資料。其作用在于：1、可以完整記錄合同履行過程。這樣不僅合同的經手人能清楚合同的履行情況，即使經手人被更換后，承接人仍然可以很容易了解合同的履行情況，不會導致因人員的更換造成脫結。2、可以明確雙方責任，防止糾紛發(fā)生。3、在發(fā)生糾紛及產生訴訟后，原始資料可以做為證據(jù)使用。

（二）在合同履行過程中，如果合同約定的內容發(fā)生了變化，企業(yè)法律顧問應及時提醒企業(yè)簽訂書面的補充協(xié)議或者變更協(xié)議。應堅決杜絕用口頭約定變更書面合同的情況。

（三）注意貨物交付的驗收。在合同履行中貨物交付是一個重要的環(huán)節(jié)，必須有證據(jù)證明你已經履行了這一義務。特別是對于分批交付的貨物，要收貨方證明簽收貨物的人是本企業(yè)的員工。具體操作方法是讓收貨方出具授權書，證明其是驗收貨物人。

    (四) 對于與合同相關的票據(jù)、文書、往來業(yè)務資料認真收集,妥善保管；對于未能順利履行、可能發(fā)生糾紛的合同,相關往來文書必須由企業(yè)法律顧問起草或經企業(yè)法律顧問修改后發(fā)出。避免業(yè)務人員因不諳法律而可能造成的被動局面;同時,又為其后的救濟性合同管理保留證據(jù)，防患于未然。

（五）不安抗辯權的行使?！逗贤ā返诹藯l規(guī)定：應當先履行債務的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：（1）經營狀況嚴重惡化；（2）轉移財產、抽逃資金，以逃避債務；（3）喪失商業(yè)信譽；（4）有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。根據(jù)這個規(guī)定，如果在履行合同中，雖然我方應當先履行合同，但是如果我方發(fā)現(xiàn)了對方有上述情行發(fā)生時，你就可以依據(jù)不安抗辯權中止履行，防止履行后產生損失。例如在買賣合同中，對于分批送貨分批付款方式，如果對方某批貨款沒有如期支付時應以充分的重視，如果繼續(xù)送貨，可能會受到更大的損失。當然，是否中止合同的履行，應收集對方不能付款的相關證據(jù)，視具體情況而定，不能一概而論。

三、企業(yè)法律顧問對合同糾紛管理的事后處理

由于現(xiàn)實世界及企業(yè)運作環(huán)境的復雜性,再周密的防范性合同管理措施也不可能絕對不出意外,從而訴訟風險的控制或訴訟管理在所難免。

（一）出現(xiàn)糾紛后,企業(yè)法律顧問要根據(jù)爭議的具體情況,如爭議產生的原因、涉及企業(yè)利益的大小、對方態(tài)度與要求等等進行綜合判斷,看是否具備協(xié)商、調解解決糾紛的可能性，并拿出解決糾紛的方案，制訂好解決糾紛的具體協(xié)議，并全程參與、監(jiān)督這種救濟性協(xié)議或合同的實際履行情況,實現(xiàn)妥善解決糾紛的合同管理目標。

(二)訴訟、仲裁難免時,應積極準備并及時進入司法或準司法程序。如果不具備協(xié)商或調解的可能,或者協(xié)商、調解久無效果或發(fā)現(xiàn)嚴重危害本企業(yè)合法權益的事件, 則應積極收集、準備證據(jù)材料,向企業(yè)決策層書面建議進入訴訟、仲裁等司法或準司法程序。事后應對處理是在事前防范和事中控制沒有奏效的情況下，為減少企業(yè)的經濟損失，維護企業(yè)的合法權益不得已的措施之一，但也是合同管理的最后保障。

    合同管理是企業(yè)法律顧問一項非常重要的工作，是一項全過程、全方位的管理。總之，事前采取周密的防范，事中采取有效的監(jiān)管，事后進行妥善的補救是做好合同管理，避免產生損失，實現(xiàn)企業(yè)經營效益的保障性原則。在當前社會信用體系有待健全環(huán)境下，企業(yè)更應加強自我保護意識，充分運用法律規(guī)則來管理合同。企業(yè)法律顧問對合同實施有效管理，將會為提升企業(yè)管理水平和經濟效益產生巨大的推動作用。

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參考文獻：

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關鍵詞:財務戰(zhàn)略;類型;管理

財務戰(zhàn)略是為謀求企業(yè)資金均衡、有效的流動和實現(xiàn)企業(yè)戰(zhàn)略，為加強企業(yè)財務競爭優(yōu)勢，在分析企業(yè)內、外環(huán)境因素影響的基礎上，對企業(yè)資金流動進行全局性、長期性和創(chuàng)造性的謀劃。由此可見，財務戰(zhàn)略是戰(zhàn)略理論在

財務管理方面的應用與延伸不僅體現(xiàn)了財務戰(zhàn)略的“戰(zhàn)略”共性，而且勾畫出了財務戰(zhàn)略的“財務”個性。

一、財務戰(zhàn)略管理與傳統(tǒng)財務管理的區(qū)別

1.視角與層面不同

財務戰(zhàn)略管理運用理性戰(zhàn)略思維，著眼于未來，以企業(yè)的籌資、投資及收益的分配為工作對象，規(guī)劃了企業(yè)未來較長時期(至少3年，一般為5年以上)財務活動的發(fā)展方向、目標以及實現(xiàn)目標的基本途徑和策略，是企業(yè)日常財務管理活動的行動綱領和指南。傳統(tǒng)財務管理多屬“事務型”管理，主要依靠經驗來實施財務管理工作。

2.邏輯起點差異

財務戰(zhàn)略管理以理財環(huán)境分析和企業(yè)戰(zhàn)略為邏輯起點，圍繞企業(yè)戰(zhàn)略目標規(guī)劃戰(zhàn)略性財務活動。傳統(tǒng)財務管理主要以歷史財務數(shù)據(jù)為邏輯起點，多采用簡單趨勢分析法來規(guī)劃財務計劃。

3.職能范圍不一樣

財務戰(zhàn)略管理的職能范圍比傳統(tǒng)財務管理要寬泛得多，它除了應履行傳統(tǒng)財務管理所具有的籌資職能、投資職能、分配職能、監(jiān)督職能外，還應全面參與企業(yè)戰(zhàn)略的制定與實施過程，履行分析、檢查、評估與修正職能等，

因此，財務戰(zhàn)略管理包含著許多對企業(yè)整體發(fā)展具有戰(zhàn)略意義的內容，是牽涉面甚廣的一項重要的職能戰(zhàn)略。

二、財務戰(zhàn)略的類型

1.擴張型財務戰(zhàn)略

它是以實現(xiàn)企業(yè)資產規(guī)模的快速擴張為目的的一種財務戰(zhàn)略。為了實施這種財務戰(zhàn)略，企業(yè)往往需要在將絕大部分乃至全部利潤留存的同時，大量地進行外部籌資，更多地利用負債。大量籌措外部資金，是為了彌補內部積累相對于企業(yè)擴張需要的不足;更多地利用負債而不是股權籌資，是因為負債籌資既能為企業(yè)帶來財務杠桿效應，又能防止凈資產收益率和每股收益的稀釋。擴張型財務戰(zhàn)略一般會表現(xiàn)出“高負債、高收益、少分配”的特征。該戰(zhàn)略適用于處于“發(fā)展期”的企業(yè)。

2.平衡型財務戰(zhàn)略

它是以實現(xiàn)企業(yè)財務績效的穩(wěn)定增長和資產規(guī)模的平穩(wěn)擴張為目的一種財務戰(zhàn)略。實施平衡型財務戰(zhàn)略的企業(yè)，一般將盡可能優(yōu)化現(xiàn)有資源的配置和提高現(xiàn)有資源的使用效率及效益作為首要任務，將利潤積累作為實現(xiàn)企業(yè)資產規(guī)模擴張的基本資金來源。為了防止過重的利息負擔，這類企業(yè)對利用負債實現(xiàn)企業(yè)資產規(guī)模和經營規(guī)模的擴張往往持十分謹慎的態(tài)度。所以，實施穩(wěn)健型財務戰(zhàn)略的企業(yè)的一般財務特征是“適度負債、中收益、適度分配”。該戰(zhàn)略適用于處于“成熟期”的企業(yè)。

3.防御收縮型財務戰(zhàn)略

它是以預防出現(xiàn)財務危機和求得生存及新的發(fā)展為目的的一種財務戰(zhàn)略。實施防御收縮型財務戰(zhàn)略，一般將盡可能減少現(xiàn)金流出和盡可能增加現(xiàn)金流入作為首要任務，通過采取削減分部和精簡機構等措施，盤活存量資產，節(jié)約成本支出，集中一切可以集中的人力，用于企業(yè)的主導業(yè)務，以增強企業(yè)主導業(yè)務的市場競爭力。由于這類企業(yè)多在以往的發(fā)展過程中曾經遭遇挫折，也很可能曾經實施過擴張的財務戰(zhàn)略，因而歷史上所形成的負債包袱和當前經營上所面臨的困難，就成為迫使其采取防御收縮型財務戰(zhàn)略的兩個重要原因?！钡拓搨?、低收益、高分配”是實施這種財務戰(zhàn)略的企業(yè)的基本財務特征。該戰(zhàn)略適用于處于“衰退期”的企業(yè)。

三、我國企業(yè)財務戰(zhàn)略的現(xiàn)狀

1.現(xiàn)階段我國企業(yè)財務戰(zhàn)略定位的缺陷與不足

改革開放以來，我國逐漸從計劃經濟轉變?yōu)槭袌鼋洕?，并逐步形成了全方位競爭局面。加入wto后，我國企業(yè)競爭的廣度和深度不斷增加。企業(yè)如何準確定位財務戰(zhàn)略，是有待深入研究的課題。目前，我國企業(yè)對于財務戰(zhàn)略定位的認識尚存在偏差，使企業(yè)管理層在工作中走入一些誤區(qū)，影響了財務戰(zhàn)略的制定和有效實施。

2.沒有根據(jù)企業(yè)生命周期特征制定財務戰(zhàn)略

隨著科學技術的進步和市場競爭的加劇，企業(yè)生命周期的形態(tài)日趨多樣化。以往，大多數(shù)企業(yè)的企業(yè)生命周期一般呈現(xiàn)出較長的創(chuàng)業(yè)期、緩慢的成長期、漫長的成熟期和正常的衰退期。而在現(xiàn)代，許多企業(yè)的生命周期出現(xiàn)了快速創(chuàng)業(yè)、快速成長、快速衰退等特點。面對這一變化，我國相當多的企業(yè)管理者沒有采取應對措施，沒有根據(jù)企業(yè)的生命周期特性來制定財務戰(zhàn)略。研究表明，在企業(yè)的生命周期中，經營風險曲線與財務風險曲線存在不同步現(xiàn)象，財務風險的發(fā)生期間滯后于經營風險的發(fā)生期間。因而在制定財務戰(zhàn)略時，不應單單把企業(yè)的當前情況作為判斷的主要依據(jù)，還應在對企業(yè)生命周期進行充分考察的基礎上，確定企業(yè)所處的發(fā)展階段，并以此作為對企業(yè)制定財務戰(zhàn)略的重要依據(jù)之一。為了控制企業(yè)的總體風險，一般來講，對處于不同生命周期階段的企業(yè)，財務戰(zhàn)略的制定方針應當是不同的。

四、結合企業(yè)不同的發(fā)展階段，進行相應的財務戰(zhàn)略管理

1.創(chuàng)立期的財務戰(zhàn)略管理

處于創(chuàng)立期的企業(yè)，由于未來的經營情況具有極大的不確定性，經營風險很高。因此，為了控制企業(yè)總風險，一般采用低風險的權益資本進行融資，資金來源主要以從事高風險投資而要求高回報的風險投資為主要渠道，比如股份企業(yè)可以通過發(fā)售股票吸引風險投資者進行融資，有限責任公司可以通過實收資本進行融資。同時，由于此階段企業(yè)的資金需求量比較大，內部積累一般滿足不了資金需求，因此，此階段一般采用低股利政策或者零股利政策（即剩余股利政策）；對于一般合伙人，一般采用低工資或者不拿工資的薪金政策。此外，由于此階段的主要矛盾是資本需求，因此，此階段的財務預算一般以資本預算為起點。

2.成長期的財務戰(zhàn)略管理

處于成長期的企業(yè)，由于銷售規(guī)?？焖僭鲩L，經營風險有所降低，戰(zhàn)略也會隨之而調整到營銷活動上來，導致對資金的需求量仍然很大。但由于此階段的經營風險已經大大降低，因此，為了滿足資金需求，可以進行適當?shù)呢搨谫Y，使資產負債率適當提高，以利用財務杠桿效應。資金來源主要以私募、公開募集或者上市為主要融資渠道。同時，由于此階段企業(yè)的評估等級有所建立，為了獲取低成本和高彈性的資金，可以采取發(fā)行諸如認股權證、可轉換債券等證券的方式進行融資。同時，由于此階段已經開始產生現(xiàn)金流入，可以適當提高股利分配水平（一般采用低股利加額外股利政策），以吸引新的投資者；對于一般合伙人，一般采用底薪加提成的薪金政策。此外，由于此階段的主要矛盾是銷售增長，因此，此階段的財務預算一般以銷售預算為起點進行編制。值得注意是,雖然此階段的經營風險已經有所降低，但仍然存在較大的經營風險，因此，處于成長期的企業(yè)，還是應當以新進入的投資者投入資金為主，少量的負債融資為輔。

3.成熟期的財務戰(zhàn)略管理

進行成熟期后，戰(zhàn)略會出現(xiàn)重大調整，由成長期的關注市場和市場份額轉移到關注盈利能力和獲取利潤上來。此階段企業(yè)的經營風險很小，也會產生大量的現(xiàn)金流入，同時，企業(yè)的再投資機會變得狹窄，資金的需求量降低。因此，為了充分利用財務杠桿效應并合理節(jié)約所得稅成本，應當擴大債務融資比例，包括借債回購股份等，以提高資產負債率。同時，由于再投資機會減少，企業(yè)很難找到能夠滿足股東原先所要求的預期報酬率的投資項目，因此，企業(yè)應當提高股利支付率并采用固定股利政策，把富余資金分配給股東，以實現(xiàn)股東財富最大化的財務目標。同時，為了提高員工滿意度，留住人才，此階段一般采用較高的固定工資。此外，由于此階段的主要矛盾是提高盈利能力以獲取較高的利潤，因此，此階段的財務預算一般以成本控制為編制起點。

4.衰退期的財務戰(zhàn)略管理

處于此階段的企業(yè)，銷售業(yè)績開始下滑，高額的固定成本會使得企業(yè)很快陷入虧損的局面。但由于此時處于低經營風險階段，因此，為了合理節(jié)約稅收成本，最大限度地提高企業(yè)利潤，企業(yè)應當以短期借款為主要融資渠道，提高資產負債率。同時，雖然此階段的現(xiàn)金流量已經開始逐漸減少，但由于企業(yè)已慢慢地瀕臨關閉，對資金的需求量大大減少，所以一般采用剩余股利政策，提高股利支付率，將所產生的利潤都通過股利的形式分配給股東。對一般合伙人而言，一般采用有彈性的薪金政策。此外，由于此階段的主要矛盾是收回現(xiàn)金，因此，此階段的財務預算一般以現(xiàn)金流量為起點進行編制。

總之，為了控制企業(yè)總風險，在進行財務戰(zhàn)略管理時，應當將財務風險與經營風險進行反向搭配，以確保企業(yè)的總風險在控制范圍內。

參考文獻：

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[2]屈明榮:淺談企業(yè)財務戰(zhàn)略及其實施基本思路[j].商場現(xiàn)代化, 2005,(05).

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[論文關鍵詞]中小企業(yè) 合同管理 風險防范

2010年，我國中小企業(yè)已占全國企業(yè)總數(shù)的99%以上，提供了全國80%的城鎮(zhèn)就業(yè)崗位，上繳的稅收約為國家稅收總額的50%。中小企業(yè)在整個國民經濟和社會發(fā)展中發(fā)揮了重要作用。中小企業(yè)量大面廣，是市場經濟活動中最活躍的分子，經濟往來不斷，經濟合同數(shù)量巨大。很多中小企業(yè)在合同管理上采取“兵來將擋，水來土掩”的策略，對事前防范、事中控制不夠重視，往往導致發(fā)生本可以避免的合同糾紛，增加了企業(yè)成本。因此，做好合同管理工作，變事后救濟為事前防范，對維護企業(yè)合法權益，促進市場經濟的健康發(fā)展有著重要的意義。

一、合同管理在企業(yè)管理中的重要地位

（一）市場經濟是契約經濟，加強合同管理是企業(yè)立于市場的客觀要求

從發(fā)達國家的歷史看，從商品經濟、貨幣經濟、債券經濟、證券經濟、期貨市場、到衍生品市場。每種市場、每種機制都是隨著市場經濟的成長，由千千萬萬的經濟實體在經濟實踐中達成并遵守的協(xié)議來推進。隨著社會的發(fā)展和市場經濟制度的完善，社會分工越來越細，任何一家企業(yè)都不可能關起門來以一己之力完成整個產品全部原材料或中間產品和部件的生產和銷售的全部工作。這不符合市場配置社會資源的特質，既不經濟也不可行。因此，需要一種確定各自權利義務關系且共同遵守的契約，即合同。合同是聯(lián)系市場主體的紐帶，加強合同管理勢在必行。

（二）市場經濟是法治經濟，加強合同管理是企業(yè)防范法律風險的現(xiàn)實選擇

隨著我國法律體系的逐步完善，對以企業(yè)為代表的市場主體依法經營的要求更高，依法管理、依法行政也必然成為政府部門開展社會管理的尺度。社會各主體用法治思維和法律手段解決市場經濟中的問題必然是法治社會的發(fā)展趨勢。[2]企業(yè)合同管理是包括依法進行訂立、履行、變更、解除、轉讓、終止等一系列行為的總稱。合同管理表面上是企業(yè)管理行為，實質是企業(yè)的法律行為，如果合同管理上有瑕疵必然面臨法律風險。因此，企業(yè)加強合同管理是防范法律風險的現(xiàn)實選擇。

（三）市場經濟是競爭經濟，加強合同管理是企業(yè)提高管理水平的重要工作

企業(yè)的競爭涉及到方方面面，但不管是人才的競爭還是產品的競爭，也不管是質量的競爭還是價格的競爭，最終都要由人來落實，都要體現(xiàn)在管理上。企業(yè)在市場中活動，合同是重要的經濟紐帶。因此，合同管理是企業(yè)管理的重要工作。合同管理的好可能顯現(xiàn)不出成績，但管理的不好卻可以給企業(yè)帶來災難。

二、企業(yè)合同管理中存在的主要問題

（一）合同管理流程形同虛設

由于中小企業(yè)規(guī)模小、結構簡單、重生產輕管理等特點，很多中小企業(yè)沒有專門的合同管理機構，缺乏專門的管理人員。有些甚至沒有合同管理制度、沒有必要的合同管理流程。而更多的中小企業(yè)雖然有合同管理制度和流程，但制度缺乏針對性和操作性；流程不完善，或因為“長官”意識的干預，在執(zhí)行中流于形式。也有的企業(yè)在合同執(zhí)行過程中無控制，導致合同履行缺乏監(jiān)督，不能及時發(fā)現(xiàn)合同履行中的問題而及時糾偏，更缺乏對合同履行過程中的爭議事項進行證據(jù)固定的工作；執(zhí)行完畢無總結，缺少閉環(huán)管理環(huán)節(jié)，沒有及時總結合同履行中經驗和教訓，提升合同管理水平。

（二）合同文本制作出現(xiàn)漏洞

一是由于沒有法律專門人員或法律知識欠缺，在合同內容完整性、內容合法性、條款嚴密性等方面經常出現(xiàn)漏洞，為合同履行埋下隱患。如在合同簽訂階段出現(xiàn)的合同主體不當、合同文字不嚴謹、合同條款不完整、違反法律法規(guī)簽訂無效合同等。二是合同簽章隨意性大，對法人章和合同專用章的使用范圍沒有管理規(guī)定，合同簽章時隨意使用法人章或合同專用章，增加管理隱患。三是合同用印不規(guī)范。大部分中小企業(yè)在多頁合同文本用印時只在簽章處簽章，而不蓋騎縫章；有的合同文本經修改后沒有雙方簽章認可；還有的企業(yè)文件用印位置不規(guī)范，印章附近留下大片空白，給別人留下變造利用的隱患。變造文本的案件在司法實踐中已不少見，因為印章的真實性，在具體審理時法官也會發(fā)生意見分歧。

（三）合同管理隊伍素質較低

一是部分領導法律意識淡薄，對企業(yè)的法律風險認識不足，對企業(yè)法務工作的作用認識不夠，認為法務部門、法務人員是多余的。更有甚者認為法務部門就是找茬的，萬一有法律糾紛找律師解決就萬事大吉了。二是部分合同管理人員素質低。中小企業(yè)合同管理工作多由綜合部門負責，一方面沒有專門的合同管理人員，兼職人員因身兼數(shù)職難以集中精力研究合同法律問題，另一方面從事合同管理工作的人員多數(shù)是半路出家，對法律法規(guī)的掌握和法務工作程序不太了解，合同審查流于形式。三是信息化建設程度低，合同管理還停留在合同檔案的保管上，沒有對合同管理全過程實行動態(tài)化管理，更沒有利用信息化手段研究提升企業(yè)合同管理水平。

三、防范合同法律風險的主要對策

企業(yè)立于市場，合同往來不斷，要堅持依法規(guī)范、預防為主以及法律審查和經濟審查相結合的原則，實行全過程動態(tài)管理。

（一）從完善合同管理體系上加強合同風險防范

一是完善機構、配備人員。國資委要求在國有大型企業(yè)中實行總法律顧問制度，所有中央企業(yè)都要設立法律事務機構。這項制度實施以來，在促進企業(yè)依法經營、依法決策，有效防范各類法律風險方面取得了積極進展和明顯成效。[3]中小企業(yè)可以參照總法律顧問制度的要求，指定專人負責法律事務工作，有條件的也可以實行總法律顧問制度，加強企業(yè)法務工作能力建設。建立由企業(yè)法定代表人總負責、企業(yè)法務機構歸口管理、業(yè)務部門各負其責的管理組織體系。明確法務工作部門合同管理職責，明確各相關部門對合同的技術、質量等相關專業(yè)的審查負責制，明確合同管理員和合同承辦人員的職責要求，真正確保合同管理工作有人抓有人管。二是健全制度、規(guī)范流程。要在《合同法》的指引下健全符合企業(yè)實際、具有可操作性的合同管理制度，重點抓好合同歸口管理制度、合同分類專項管理制度、合同授權委托制度、合同審查審批制度、合同專用章管理制度、合同監(jiān)督檢查制度、合同糾紛處理制度、合同統(tǒng)計分析制度、合同歸檔制度等。要完善合同管理流程，把合同管理工作內容以管理流程的形式固定下來，推進管理環(huán)節(jié)到位。企業(yè)主要負責人要加強對合同管理制度執(zhí)行的監(jiān)督檢查，防止制度流于形式。三是加強培訓，提高素質。加強合同管理人員的法律知識培訓，鼓勵法務工作人員或合同管理人員取得企業(yè)法律顧問執(zhí)業(yè)資格或合同管理員證書，提高工作人員法律素質和處理法律事務、合同管理的能力。加強綜合部門業(yè)務能力培訓，提高辦文水平，防止辦文中用印不當、文字不嚴密導致的法律糾紛。加強對業(yè)務部門人員的合同意識和法律意識的培訓，提高全體人員法律思維能力，主動防范法律風險。

（二）從規(guī)范合同管理的環(huán)節(jié)上加強合同風險防范

（1）合同訂立前應該注意的事項，一是要加強合同審查，確保合同標的、內容合法，不簽違法合同；二是要對合同當事人進行資格審查。與自然人簽訂合同前應審驗其身份證，并在合同文本中記錄身份證號、住址等聯(lián)系方式；法人因其設立的目的和批準的范圍的限制，具有不同的民事權利能力，合同簽訂前應審驗其營業(yè)執(zhí)照和相關資質證書；對授權委托人要審驗授權委托書，并要審查授權范圍，防止合同主體不合格或合同當事人無權或超越權限簽訂合同，為合同履行帶來風險。（2）合同訂立時應注意的事項。我國《合同法》規(guī)定合同的訂立采取要約、承諾方式。一是要加強要約、承諾管理，在發(fā)出要約時，要約的內容應當具體明確，要考慮清楚是否必要，要約到達受要約人時即生效，法律對要約的撤銷有明確的規(guī)定，不可隨意撤銷或撤回。作出承諾即表示同意要約，承諾自通知到達要約人時生效。承諾生效時合同成立，而不是簽字時合同成立。法律根據(jù)不同情況對承諾的生效時間作出了明確規(guī)定。二是要加強文本制作管理。合同相對方應加蓋其單位的公章或合同專用章，不能用分公司或部門印章代替公司印章。修改過的合同文本，應由雙方在修改的地方蓋章確認。對以文本復印本形式提供的合同附件，應加注“與原件核對無誤”字樣，并由核對人簽字、加蓋公章。（3）合同履行中應注意的事項。一是要積極履行合同義務，并要求對方按合同要求履行義務；二是對合同中沒有約定或約定不明的內容按法律規(guī)定的情形履行，有問題應主動協(xié)商解決；三是對履行中出現(xiàn)的糾紛要依法采取包括行使相應抗辯權在內的應對措施，積極收集與糾紛有關的證據(jù)；四是提前或部分履行債務，要權衡利弊，不做吃力不討好的事情。提前履行或部分履行債務都要依不損害債權人的利益為前提，而且增加的費用由債務人承擔，決定提前履行或部分履行時要權衡利弊，減少不必要的損失；五是加強合同檔案管理，及時收集整理記載合同形成過程的全部書面文件，為合同監(jiān)督檢查總結和合同糾紛證據(jù)固定做好準備。（4）合同變更和轉讓中應注意的事項。一是建立合同變更管理制度，合同變更嚴格按合同管理相關制度執(zhí)行，并嚴格履行合同訂立和審批程序；二是對合同轉讓要根據(jù)轉讓權利或義務分別履行“通知”義務或經合同相對方“同意”程序。轉讓債權時，應當“通知”債務人，未經通知，該轉讓對債務人不發(fā)生效力。轉讓合同義務給第三人，應當經債權人“同意”?！巴ㄖ被颉巴狻背绦虿坏轿坏霓D讓對原合同債務人或原合同債權人不發(fā)生效力。

（三）從吸取常見合同糾紛的教訓中加強合同風險防范

現(xiàn)實經濟生活中合同糾紛時有發(fā)生，吸取別人的教訓，可以起到以案說法的警示作用，防止類似問題的發(fā)生。從工作實際來看，這類問題多是管理問題，但往往以法律問題結束，特別應該引起注意。一是加強單位印章管理，防止私蓋單位業(yè)務介紹信、合同專用章引發(fā)糾紛。如，把預先蓋章的空白合同書交由合同相對方，業(yè)務經辦人未經單位領導同意私蓋公章，把蓋有單位公章的空白授權委托書、介紹信、紙張交給業(yè)務人員使用等。同時，要加強企業(yè)內設部門印章的管理，這些部門對外簽訂的合同，如果構成表見，責任將由法人單位承擔；二是加強合同文本的管理，防止合同內容被變造引發(fā)糾紛。如，一方在合同空白處添加內容，一方在已簽訂生效而未加蓋騎縫章的合同中間偷換部分頁，對生效合同的改動雙方未蓋章確認等。這類糾紛一旦發(fā)生，如果不能舉證證明是對方的故意擅為，往往會處于不利地位；三是嚴格依法經營，不可因一時之利簽訂“陰陽合同”、假合同，埋下風險。不管是“陰陽合同”還是假合同，只要不違反法律禁止性規(guī)定，合同本身是真實合同，只要一方按照合同內容主張權利，就有可能弄假成真，出現(xiàn)合同糾紛。

（四）從規(guī)范合同監(jiān)督檢查的過程中加強合同風險防范

合同監(jiān)督是合同管理的重要環(huán)節(jié)，在提高企業(yè)管理水平、促進企業(yè)發(fā)展方面有著重要作用。要堅持定期監(jiān)督檢查和不定期監(jiān)督檢查相結合的原則，采取自查、互查、抽查和聯(lián)查等多種方式加強合同監(jiān)督檢查。重點監(jiān)督檢查合同簽訂、履行過程中執(zhí)行法律法規(guī)和規(guī)章的情況，合同管理制度的執(zhí)行情況，簽訂、履行合同的情況和合同糾紛解決情況。通過監(jiān)督檢查及時對合同管理部門和有關工作人員的工作進行評價，分析合同管理中的不足，提高合同管理水平。通過對具體合同的談判、簽訂、履行情況的檢查，實現(xiàn)對簽約決策的監(jiān)督防止

決策失誤，提前做出風險防范準備。同時可及時發(fā)現(xiàn)越權訂立合同、違反程序訂立合同等管理行為，及時采取整改措施，防止交易風險。通過監(jiān)督檢查及時發(fā)現(xiàn)合同本身的缺陷，采取補救措施予以排除、糾正，防止合同條款失誤導致的履約風險。

（五）從提高合同管理的技術水平上加強合同風險防范

篇4

1.為企業(yè)建立規(guī)章和領導層的決策進行參謀

企業(yè)法律顧問應該是企業(yè)領導層的智囊團成員之一，在企業(yè)發(fā)展經營過程中在法律方面甚至其他方面提供意見和建議。其工作任務首先是幫助企業(yè)建立健全各項規(guī)章制度，公司法律顧問一般參與企業(yè)各項規(guī)章制度的起草、修改、審核、貫徹執(zhí)行和宣傳教育工作，并指導監(jiān)督部門的工作，以維護公司規(guī)章制度的正確實施，以幫助企業(yè)領導者通過制度管理企業(yè)各層面的工作人員。其次是為企業(yè)的重大經營決策進行法律“把關”，為決策層提供法律咨詢意見，以保障企業(yè)依法經營。

2.防范企業(yè)法律風險，維護本企業(yè)的合法權益

防范企業(yè)法律風險，維護本企業(yè)的合法權益是企業(yè)法律顧問的最主要的工作。每個企業(yè)都有自己的績效考核機制，而企業(yè)的業(yè)務人員往往十分看重經營業(yè)績，甚至一味地盲目追求經營業(yè)績，導致忽視了經營風險以及由此帶來的法律風險。而企業(yè)建立法律顧問制度的目的就是要通過企業(yè)法律顧問的監(jiān)督審核，既能夠使企業(yè)面臨的風險最小化，又能夠保障企業(yè)的合法權益不受侵害，實現(xiàn)利益的最大化。因此，法律顧問應該遵循事前積極防范、事中強化監(jiān)督控制、事后努力補救的原則，為企業(yè)正常運行服務，以促進企業(yè)依法經營管理。一旦發(fā)生糾紛需承擔法律責任，法律顧問需立即處理本公司與他人的經濟糾紛和權利爭議，力求使經濟損失最小化。

3.全面處理企業(yè)法律糾紛事務

法律顧問的工作職責除了上述內容以外，還有與法律有關的工作，每天都會發(fā)生。有時合同糾紛、勞動用工爭議、知識產權維護、產權糾紛處理等諸多問題均可以以法律事務的形式反映出來。②因此，企業(yè)法律顧問的工作涵蓋所有與企業(yè)生產經營管理活動相關的法律事務，當然也包括企業(yè)糾紛處理。另外，法律顧問需要作為人參與企業(yè)的各類訴訟和非訴訟活動。

二、企業(yè)法律顧問在合同管理中的重要地位

不論是何種類型的企業(yè)，合同是其經營運行并實現(xiàn)經營利益的重要活動。企業(yè)法律顧問要對企業(yè)風險全面監(jiān)督負責，那么其最主要的工作應該是圍繞著合同展開的。只有企業(yè)法律顧問參與到招標、建設等合同的談判、起草、簽訂、履行等環(huán)節(jié)中，才能真正保證合同簽訂的合法有效，使企業(yè)能夠主導合同，提高合同的履行比例和效率，獲取經濟利益的最大化，更重要的是免于承擔“莫須有”的法律責任和經濟損失。因此，合同管理是企業(yè)經營管理的一項重要內容，而企業(yè)法律顧問必須在企業(yè)合同管理中發(fā)揮主導作用。企業(yè)作為一個獨立的利益主體，需要增強與外部的聯(lián)系，就必然需要擴大企業(yè)法律顧問在企業(yè)前期管理工作的自。如果合同處理得很好會給企業(yè)帶來生產經營的穩(wěn)定性，如果處理不好或者監(jiān)管不力就會導致不必要的經濟糾紛。這就需要企業(yè)法律顧問在合同訂立之初就做好各方面的前期審查工作，重點對合同當事人的資產信用情況嚴格審查，對其履行合同的能力進行合理判斷，將合同可能對公司造成的風險減小到最低程度，這是預防性法務的關鍵。除了預防性法務工作，企業(yè)法律顧問還必須針對合同的審批與簽訂、履行、變更、終止、違約處理等過程進行監(jiān)督和審查，而這一管理過程的每個環(huán)節(jié)上都有可能存在法律風險。因此，作為法律顧問，為企業(yè)建立合理的合同管理法律風險防范機制并依此執(zhí)行是十分必要的。

首先，企業(yè)應建立專門的合同管理部門，確定由企業(yè)法律顧問統(tǒng)一審核管理合同簽訂和履行等工作。我國《企業(yè)法律顧問管理辦法》對此做出了相關規(guī)定。企業(yè)法律事務機構有“管理企業(yè)合同，參加重大合同的談判和起草工作”的職責，并賦予了企業(yè)法律顧問管理經濟合同的任務。③該方面大部分企業(yè)已經做到，設立了相應的企業(yè)法律顧問崗位。

其次，由法律顧問制定企業(yè)合同管理制度。尤其是某些國有企業(yè)，在市場上長期處于強勢地位，導致企業(yè)的管理人員并沒有樹立正確的合同風險意識，簽訂合同時不注意，簽訂合同后也沒有進行妥善的保管，使得企業(yè)在履行合同時存在著很大的風險，增加了企業(yè)的法律風險和法律顧問的工作難度。因此，把合同管理落實到具體的部門和人員，確保企業(yè)合同管理落實到實處，才可以做好企業(yè)管理中的法律風險防范工作，維護企業(yè)的利益，促進企業(yè)的發(fā)展。

再次，企業(yè)法律顧問部門要切實履行監(jiān)管職責。任何企業(yè)簽訂合同的目的都是為了獲得經濟利益，而經濟利益的獲得更需要合同及時、有效地履行。這就要求法律顧問對企業(yè)合同的履行情況進行實時跟蹤、監(jiān)督以及反饋。企業(yè)法律顧問人員通過監(jiān)督可以了解企業(yè)各類合同的履行情況，并及時向各合同履行部門反饋出現(xiàn)的問題，及時采取必要的措施糾正問題、彌補錯誤，促使合同高效履行，并能夠減少違約行為的發(fā)生。

最后，企業(yè)法律顧問在合同違約糾紛發(fā)生之后要做好補救措施。不論是企業(yè)方違約還是合同相對方違約，企業(yè)的法律顧問都要積極采取措施，在合理合法的前提下，最大限度地維護企業(yè)的名譽及經濟利益。

三、總結

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關鍵詞：企業(yè)法律顧問　合同管理　預防性合同　救濟性合同

 

 

“企業(yè)法律顧問”本既可包括身為企業(yè)雇員、擔當法律顧問職責的工作人員,又包括依法在律師事務所執(zhí)業(yè)、受托從事企業(yè)常年或專項法律顧問工作的社會律師,但進一步考察1997年國家經貿委《企業(yè)法律顧問管理辦法》以及國務院國資委近年來的一系列規(guī)章,可以發(fā)現(xiàn),“企業(yè)法律顧問”似乎專指“企業(yè)內部法律顧問”;其次,律師受聘從事企業(yè)法律顧問工作,并不對律師的身份有任何影響或產生一種新的律師種類。因此,本文就將所要探討的問題——“企業(yè)內部法律顧問的合同管理”徑直表述為“企業(yè)法律顧問的合同管理”,應該不會造成管理主體上的誤解。

 

一、企業(yè)合同管理的主要內容與分類

 

(一)合同管理:一項重要的管理內容與管理方法

和國外相似,我國企業(yè)法律顧問同樣具有廣泛的職能,可歸納為:(1)決策參與;(2)合同管理;(3)公司設立和運行中的法律事務管理;(4)企業(yè)知識產權保護;(5)訴訟管理,即運用訴訟、仲裁、調解等手段解決已產生的涉及企業(yè)利益的爭議,維護企業(yè)合法權益;(6)聘請社會律師為企業(yè)服務,并代表企業(yè)參與工作,行使聯(lián)絡、協(xié)助以及監(jiān)督職責。

合同管理無疑是上述工作中的一項重要內容,而此外的(3)至(6)項工作中,起草、審查、管理、監(jiān)督合同不僅不可避免,而且還是企業(yè)重要的管理手段或管理成果。因此,企業(yè)法律顧問的合同管理既是企業(yè)法律顧問本身的工作職責,還是貫穿于企業(yè)管理的每一個環(huán)節(jié)(生產、銷售、財務、人事、權利救濟等)的管理方法,在企業(yè)法律顧問工作中占據(jù)著十分重要的地位。

(二)企業(yè)合同管理的主要分類及內容 

我國合同法學上對合同有各種理論分類,如有名合同與無名合同、要式合同與非要式合同、格式合同與非格式合同、諾成合同與實踐合同等,這些分類在法學研究層面當然各具理論價值,但從企業(yè)實務層面來說,主要考慮將合同管理中所涉各種合同進行如下三類劃分: 

1.業(yè)務合同、勞動合同及其他合同 

視企業(yè)所在行業(yè)或經營范圍的差異,合同涉及本企業(yè)商品或服務正常生產與銷售的,則為“業(yè)務合同”。 

“勞動合同”為本企業(yè)作為用人單位與勞動者簽訂的以勞動用工內容為核心的各種合同。 

除了上述兩類合同以外,以本企業(yè)作為合同當事人的任何合同均可劃入“其他合同”之列。最常見的“其他合同”有銀行借款合同、保險合同、建設工程合同,以及運輸合同、倉儲合同等等,其范圍十分廣泛,難以也不必逐一羅列。 

2.涉外合同與非涉外合同 

以本企業(yè)作為合同當事人的合同中,如果合同含有“涉外因素”,如對方當事人為境外主體、合同客體在境外,或者合同內容與境外有關的,則為“涉外合同”。它們同樣可以納入上述涉外業(yè)務合同、涉外勞動合同及其他涉外合同三項分類當中。

與涉外合同相對應,不含涉外因素的合同,無論是業(yè)務合同、勞務合同還是其他合同,均為“非涉外合同”。 

3.防范性合同與救濟性合同

從訂立合同的根本原因來看,企業(yè)的各種合同僅為兩類,一類是為了便于事后有約可循、操作規(guī)范、減少或避免爭議、防范合同風險而訂立的,另一類則是爭議已經發(fā)生、為解決爭議而達成的各類協(xié)議。前者稱之為“防范性(或規(guī)范性)合同”,后者則為“救濟性合同”。 

 

二、企業(yè)法律顧問在防范性合同管理中的主要工作 

 

(一)完善合同管理制度與制定常用格式合同,發(fā)揮制度的作用與“批發(fā)性管理”的效率 

凡事預則立,不預則廢。合同管理也應重在防范,即企業(yè)法律顧問應該擔當防范企業(yè)法律風險的“防火員”,而不該只在風險已經產生后充當“滅火員”。不過,企業(yè)涉及的合同份數(shù)眾多、種類復雜,法律顧問人手有限,往往又難以事事參與、件件過問、款款親為、字字把關。 

為了解決這一管理效率上的矛盾,首先必須從完善合同管理制度與制定格式合同開始,為企業(yè)建立或完善合同管理規(guī)章制度,發(fā)揮制度的作用與“批發(fā)性管理”的效率。相關管理制度包括:(1)交易對象審查制度。從合同相對主體究竟如何開始,弄清交易相對方的身份、狀況、資信等基本信息,做到不談、不訂連交易對象基本狀況都沒有搞清楚的糊涂合同;(2)高水準格式合同使用制度。對于常用、非重大的書面業(yè)務合同,區(qū)別其性質與種類,由企業(yè)法律顧問會同外聘社會律師制定比較規(guī)范的合同格式,供業(yè)務、勞資管理等人員在工作中經常使用;(3)合同條款及法律講解、培訓制度。定期為業(yè)務、勞資管理人員講解條款、研讀法律,讓他們在提高合同法律及風險意識的同時,能夠真正理解有關條款的具體含義及利害關系,避免不知其所以然的機械套用;(4)合同簽訂前的最終把關制度;(5)已簽合同的企業(yè)法律顧問留存?zhèn)浒钢贫?(6)履行過程中風險出現(xiàn)或極有可能出現(xiàn)時,對企業(yè)法律顧問的第一時間報告或通報制度。 

(二)對于重大、復雜的業(yè)務合同,企業(yè)法律顧問必須從各個環(huán)節(jié)真正參與其中,必要時與單位外聘的常年或專項法律顧問律師協(xié)同管理

標的較大、法務復雜、事關企業(yè)重大利益的合同,從一開始洽談時就應該有企業(yè)法律顧問的全程參與,以便在交易對象、交易標的、結算方式、品質保證、合同擔保、爭議解決方式、訴訟管轄乃至于適用法律、合同文本等方面從嚴把關,在合同簽訂、履行、協(xié)商等各個環(huán)節(jié),為企業(yè)爭取進了能多的合法權益。

考慮到專業(yè)知識、執(zhí)業(yè)經驗等方面可能存在的局限,可會同單位外聘的常年或專項法律顧問律師進行合同協(xié)同管理,以真正幫助企業(yè)避免法律風險,維護企業(yè)最大的合法權益。

(三)注意合同簽訂、履行、協(xié)商、聯(lián)絡等環(huán)節(jié)證據(jù)的留存與收集工作

對于與合同相關的票據(jù)、文書、往來業(yè)務資料認真收集,妥善保管;對于未能順利履行、可能發(fā)生糾紛的合同,相關往來文書必須由企業(yè)法律顧問起草與經企業(yè)法律顧問修改發(fā)出,避免業(yè)務人員因不諳法律而可能造成的被動局面;同時,又為其后的救濟性合同管理留下證據(jù)、打好基礎。

 

三、企業(yè)法律顧問在救濟性合同管理中的主要工作

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各區(qū)縣人事局，各委辦局（總公司）及大專院校人事（干部）部門：

現(xiàn)將《機關公務員和事業(yè)單位工作人員離崗創(chuàng)辦和領辦私營企業(yè)或到私營企業(yè)工作的實施辦法》印發(fā)給你們，望遵照執(zhí)行。

二三年五月三十日

機關公務員和事業(yè)單位工作人員離崗創(chuàng)辦和領辦私營企業(yè)或到私營企業(yè)工作的實施辦法

為深入貫徹黨的十六大和市委八屆三次全會精神，加快我市個體私營經濟發(fā)展，促進“三步走”戰(zhàn)略目標的實現(xiàn)，根據(jù)市委《關于進一步加快個體私營經濟發(fā)展的意見》（津黨發(fā)[2014]5號）中“機關公務員和事業(yè)單位工作人員經單位同意，可以離崗創(chuàng)辦和領辦私營企業(yè)或到私營企業(yè)工作”的規(guī)定，結合實際，制定本辦法。

一、本市各級機關公務員和事業(yè)單位工作人員經單位同意，可以離崗在本市創(chuàng)辦和領辦私營企業(yè)或到私營企業(yè)工作。正在接受立案審查的人員、受黨紀政紀處分且處分期未滿的人員以及經考錄進入機關未滿最低服務年限或事業(yè)單位試用期（見習期）未滿的人員，不適用本辦法。

二、離崗創(chuàng)辦和領辦私營企業(yè)或到私營企業(yè)工作，須由本人提出申請，并填寫《離崗創(chuàng)辦和領辦私營企業(yè)或到私營企業(yè)工作審批表》（一式兩份），按干部管理權限，報經任免機關審批后，向同級政府人事部門備案。市級機關（含垂直管理單位）、市屬事業(yè)單位及各委辦局（總公司）所屬事業(yè)單位向市人事局備案，區(qū)縣級機關、區(qū)縣屬事業(yè)單位向區(qū)縣人事局備案。

三、正在承擔重點工程、已經立項的科研項目（課題）或在審計、會計、翻譯等專業(yè)性較強崗位上工作的人員，離崗創(chuàng)辦和領辦私營企業(yè)或到私營企業(yè)工作，須提前三個月提出申請，按干部管理權限，報經任免機關批準。在涉及國家安全和崗位工作的人員按國家有關規(guī)定執(zhí)行。

四、經批準離崗創(chuàng)辦和領辦私營企業(yè)或到私營企業(yè)工作的人員，其人事關系及檔案仍保留在原單位，自批準之日的下月起，停止享受原單位工資福利待遇，其養(yǎng)老保險、醫(yī)療保險、失業(yè)保險及住房公積金仍按原渠道繳存并按規(guī)定享受相關待遇，其中應由個人交納的部分，單位可與本人簽定協(xié)議，本人按年度一次給單位，由單位按月代繳。在私營企業(yè)工作期間死亡的，仍享受機關事業(yè)單位有關待遇；因公（工）負傷的待遇，按企業(yè)有關規(guī)定執(zhí)行，所需費用由所在私營企業(yè)負擔。

五、經批準離崗創(chuàng)辦和領辦私營企業(yè)或到私營企業(yè)工作的人員，自批準之日起，三年內本人愿回原單位工作的，須提前一個月向原單位提出申請，單位應予接收，并從接收之月起恢復其工資福利待遇。回機關工作的保留原級別，回事業(yè)單位工作的保留原職級，并根據(jù)本人情況和需要安排工作崗位。

六、離崗創(chuàng)辦和領辦私營企業(yè)或到私營企業(yè)工作的人員要遵紀守法，自覺履行公民義務。如有違法違紀行為，一切責任和后果由本人承擔。

七、離崗創(chuàng)辦和領辦私營企業(yè)或到私營企業(yè)工作的人員，在三年內遇有國家及本市統(tǒng)一調整工資時，應采取適當形式對其進行考察，按相關政策調整其檔案工資。

八、離崗創(chuàng)辦和領辦私營企業(yè)或到私營企業(yè)工作滿三年（計算到月）的人員，如本人愿意繼續(xù)從事個體私營企業(yè)工作，且距本人法定退休年齡不滿兩年的，可辦理提前退休手續(xù)。自愿提前退休的人員，須由本人提出書面申請并填寫《離崗創(chuàng)辦和領辦私營企業(yè)或到私營企業(yè)工作人員提前退休審批表》，按干部管理權限審批，并報市人事局備案。離崗在私營企業(yè)工作期間達到法定退休年齡的，原單位應及時為其辦理退休手續(xù)。

九、按照國家及我市有關規(guī)定，已簽定聘用（勞動）合同的事業(yè)單位工作人員，離崗創(chuàng)辦和領辦私營企業(yè)或到私營企業(yè)工作的，可與原單位簽訂協(xié)議，就聘用（勞動）合同的停止履行及其它事項作出約定。三年內回原單位的，原單位應為其安排相應崗位，并按續(xù)訂聘用（勞動）合同的有關規(guī)定與其重新簽定聘用（勞動）合同，重新簽定的聘用（勞動）合同期限不得少于原合同剩余期限。

十、我市首次職稱評聘之前進入機關的公務員，離崗創(chuàng)辦和領辦私營企業(yè)或到私營企業(yè)工作的，可按我市首次職稱評聘規(guī)定的評審條件，直接報評相應的專業(yè)技術職務任職資格；我市首次職稱評聘之后進入機關的公務員，離崗創(chuàng)辦和領辦私營企業(yè)或到私營企業(yè)工作的，可按國家和我市現(xiàn)行的職稱評審（認定）條件，直接報評（認定）相應的專業(yè)技術職務任職資格，屬于國家實行以考代評或考評結合的系列（專業(yè)），須參加相應的考試。事業(yè)單位工作人員離崗創(chuàng)辦和領辦私營企業(yè)或到私營企業(yè)工作的，其職稱評聘按有關規(guī)定執(zhí)行。

十一、離崗創(chuàng)辦和領辦私營企業(yè)或到私營企業(yè)工作的人員，如本人在私營企業(yè)工作期間變動工作單位的，應及時向原單位或任免機關報告，并變更審批表相關內容。未到私營企業(yè)工作或弄虛作假的，視情節(jié)予以嚴肅處理，直至辭退。

十二、離崗創(chuàng)辦和領辦私營企業(yè)或到私營企業(yè)工作的人員，應在三年期滿前30日內回原單位工作或辦理調動、提前退休、辭職等手續(xù)。對無正當理由逾期15天不辦理相關手續(xù)的，單位可予以辭退，并將人事檔案轉到政府人事部門所屬人才中介服務機構。

十三、依照公務員制度管理的單位和機關工勤人員適用本辦法。

十四、本辦法由市人事局負責解釋。

十五、本辦法自印發(fā)之日起實施。

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關鍵詞：合同管理 法律風險防范 合同管理目的

現(xiàn)代企業(yè)的經營多半是通過合同形式（包括商談、簽訂和履行三階段）來完成交易的，因此合同管理是企業(yè)內部管理的核心內容，法律風險防范是其主要價值目標。合同法律風險則是以權益實現(xiàn)或責任追究為核心的法律權利義務體系，包括權利與義務的合理分擔、歸責要素和責任承擔等三個技術層面，大體屬于可預測和可控的范疇。在現(xiàn)代企業(yè)管理體系中，合同管理貫穿于企業(yè)的計劃、采購、生產、銷售、財務等所有管理部門，通過強化企業(yè)合同管理水平可以促使企業(yè)各部門的管理水平以及整體管理運行素質獲得全面的提升。目前中國企業(yè)由于合同管理模式選取不當，普遍存在銷售與財務、采購與品保、物流與業(yè)務等部門在管理目標上相互矛盾，相互沖突，各自的合同管理職能受到嚴重限制，企業(yè)合同管理職能長期得不到有效發(fā)揮。目前全程合同管理理念已經逐步走向成熟和規(guī)范，筆者依據(jù)這一現(xiàn)代管理理念，結合十多年來為企業(yè)提供專業(yè)法律服務過程中的切身體會和理論思考，對目前企業(yè)在合同管理中存在的誤區(qū)進行評析。

一、將合同管理定位于合同書的管理

不少企業(yè)認為合同管理就是對合同（紙質文書，即合同書）的管理，中心工作是按公司內部簽約授權等級對商談中的合同進行審查、會簽和蓋章，然后對已簽合同進行備份、分類歸檔和保管。這種合同管理模式將合同管理的本質視為合同訂立過程的流程管理，不能真正有效防范企業(yè)的法律風險和實現(xiàn)企業(yè)合同管理的目標，屬于計劃經濟下借鑒行政管理模式的傳統(tǒng)思路。從靜態(tài)管理的角度，這種合同行政管理模式是將合同管理理解成單純的合同文件管理，動態(tài)過程則表現(xiàn)為業(yè)務部門擬定合同樣稿，法律部門（包括法務部門和顧問律師，下同）對合同的法律問題進行把關審核，最后由企業(yè)領導簽字后交辦公室蓋章。這一管理模式忽略了合同交辦審核的細節(jié)，包括當事人背景資料、前期談判的焦點、合同履行的技術細節(jié)等問題。同時將合同管理工作全盤交公司法律部門處理，而法律部門僅負責其中合同法律條款的審核。事實上企業(yè)的法律風險存在于經營交易的全過程之中，包括從合同商談（包括新客戶開發(fā)）、合同簽訂和合同履行（包括交付貨物或提供服務，支付貨款）等各階段都會存在相應的法律風險。目前中國企業(yè)面臨最大的合同法律風險有兩個，一是按時保質保量交付問題，二是應收賬款回收問題。以應收賬款為例，“表面上是財務問題，實際上是一個合同管理問題。如果僅僅用追討欠款的事后處理方法來解決應收賬款問題，企業(yè)只能是頭痛醫(yī)頭、腳痛醫(yī)腳、前清后欠，永遠無法真正走出拖欠的困境?！蔽覀冎挥袑⒎娠L險防范機制前移，強化事前的法律風險評估機制，建立事中的法律風險控制機制，對客戶采用信用等級評定機制和分類管理的合同管理模式，構建全程管理模式，才能有效解決企業(yè)間拖欠貨款問題。

二、將合同管理視為專屬公司法律部門的工作

很多企業(yè)認為合同管理是專屬于公司法律部門的工作，其他部門只是配合法律部門的工作，甚至不少中小企業(yè)根本就沒有法律部門，也沒有專人負責合同管理工作。我們認為這種合同管理模式是錯誤的，因為法律部門只是參與合同管理的一個職能部門，公司的很多部門皆與合同管理密切相關。以合同審查環(huán)節(jié)為例，現(xiàn)行的合同審查機制基本上是業(yè)務部門將合同文本交法律部門進行形式審查，由于法律部門不了解合同背景資料，無法掌握合同締約過程的細節(jié)，無法對合同的合法性、合理性和可行性進行有效的審核，進而無法對潛在的法律風險進行有效的識別。為保證合同目的的順利實現(xiàn)，“合同審查應當不僅僅就擬定的紙上條文進行風險審查，更需要對合同的整個商談、磋商過程有所了解，追溯合同反映出的每個問題的淵源，并了解交易背景和自己一方的立場及所關注的主要內容”，并會同財務部門和業(yè)務部門對合同的效益性進行會審。而在合同履行階段，傳統(tǒng)模式是法律部門是不主動參與的，而事實上企業(yè)各管理部門是需要分工合作的，法律部門則應成為合同履行的協(xié)調者和監(jiān)督者。例如財務部門的主要職責是開票、對賬、結賬和財務數(shù)據(jù)分析等；業(yè)務部門（包括采購和銷售）的主要職責是進行客戶開發(fā)、資信調查、合同商談和簽訂合同，聯(lián)系品保（包括采購和生產部門）部門安排生產，聯(lián)系倉儲部門交貨，協(xié)助財務進行貨款回收等；品保部門的主要職責是負責打樣，安排生產進度，監(jiān)督產品品質，參與產品安裝、調試和技術培訓等；物流部門（包括報關、倉儲和運輸部門）的主要職責是安排發(fā)貨（包括退換貨），核對交接貨清單，辦理物流保險等。在合同履行過程中，通過與其他各部門進行定期會商、不定期的走訪交流、合同月報制度和重點領域采取的專項風險防范機制，企業(yè)法律部門可以掌控合同履行過程的動態(tài)情形，并對可能引發(fā)重大法律風險的環(huán)節(jié)和項目進行重點監(jiān)控，可以有效控制合同履行過程中的法律風險。所以我們說合同管理應是企業(yè)各部門共同參與管理，而非僅僅是法律部門的工作。

三、重視合同簽訂環(huán)節(jié)，忽視合同履行環(huán)節(jié)

現(xiàn)在很多企業(yè)對合同的簽訂環(huán)節(jié)很重視，建立了合同審批辦法和流程，但沒有重視合同在履行（包括合同的變更、轉讓和解除等）環(huán)節(jié)的法律風險控制。我們認為合同簽訂的目的是實現(xiàn)合同價值，但合同簽訂后不會自動全面履行。現(xiàn)在不少企業(yè)沒有建立合同履行法律風險控制機制，也沒有必要的證據(jù)意識，導致對方違約時不知道即將面臨的法律風險，更不知道應如何妥善應對。譬如合同法規(guī)定發(fā)生質量問題應及時通知對方，但質量異議通知函的內容該怎么寫，不少企業(yè)的業(yè)務員并沒有清晰的概念。筆者的一件質量索賠案，因對方交付的貨物有質量問題，業(yè)務人員曾用電話方式告知對方，后來又采取傳真方式通知對方，但對方沒有書面回復。在法庭上對方聲稱沒收到質量異議通知。因為雙方的合同約定：“若有質量異議，須在收到貨物后十天內提出，否則視為驗收合格。”最后因該企業(yè)沒有證據(jù)證明提出了質量異議，結果直接導致案件敗訴。其實我們只要建立相對完善的合同履行環(huán)節(jié)的風險防范體系，即能有效化解法律風險。以質量索賠為例，我們必須建立完善的索賠流程，及時保全相關證據(jù)，才能有效地向違約方索賠損失。即企業(yè)在產品檢驗后發(fā)現(xiàn)存在質量問題時，應在傳真質量異議通知書時提示對方回傳期限，如果對方沒有回傳就應立即書面郵寄，或直接書面郵寄，并保留郵寄憑證和郵寄材料，這樣才不致出現(xiàn)因通知程序缺失導致敗訴的情形產生。因此只有加強合同在履行環(huán)節(jié)的控制機制，才能真正做到對企業(yè)經營風險事前有識別，事中有控制，事后有救濟，全程有預警。

四、重視事后訴訟救濟，忽視建立訴訟前的法律風險預警機制

許多企業(yè)認為合同管理只是為了便于解決糾紛的制度設計，關注點在完善法律糾紛的訴訟解決機制，并不關注事前的法律風險識別和評估，往往是處于糾紛之中卻發(fā)現(xiàn)自己身陷法律風險之中，造成要么案件勝訴了卻發(fā)現(xiàn)被告無償債能力，要么案件敗訴。其實預防訴訟的成本遠比訴訟本身小，且效果明顯。內中的道理與扁鵲三兄弟的故事同出一轍。史載：“魏文王之問扁鵲耶？曰：子昆弟三人其孰最善為醫(yī)？扁鵲曰：長兄最善，中兄次之，扁鵲最為下。魏文侯曰：可得聞邪？扁鵲曰：長兄于病視神，未有形而除之，故名不出于家；中兄治病，其在毫毛，故名不出于閭；若扁鵲者，镵血脈，投毒藥，副肌膚，閑而名出聞于諸侯?！睉?zhàn)國時扁鵲行醫(yī)在三兄弟中最出名的緣故是因為大家都習慣上認為醫(yī)生是看病而不是預防的，平時不注重定期體檢，對潛在的病灶采取預防和保健措施，而是等到疾病爆發(fā)了才想到聘請醫(yī)生。病看好了是良醫(yī)，看不好就是庸醫(yī)。對律師來說也是一樣，大家都習慣上認為律師是打官司的，而不是預防訴訟的。實際上我們知道決定案件勝負的關鍵因素是企業(yè)采取的法律風險防范機制是否有效，其次才是律師法律業(yè)務能力的高低。目前中國絕大多數(shù)企業(yè)的合同管理模式也處于類似的思維定勢，我們認為完善的法律風險預警機制應由以下四個方面構成：證據(jù)預警、時效預警、質量預警和償債預警。證據(jù)預警是指避免因證據(jù)缺失導致證據(jù)鏈條斷開，造成無法充分舉證或舉證不能的情形出現(xiàn)而采取的措施。時效預警主要是指距最后一次付款接近兩年、此后無書面催收記錄也未達成書面還款協(xié)議時，法律部門應通過書面催收等手段中止或彌補時效的措施。質量預警是指在合同約定或法定檢驗期間內，或在質量保證期間內，對貨物質量進行及時的檢驗，如發(fā)生質量問題應及時通知對方，并保留相關書面證據(jù)的措施。償債預警是指負債方逾期償還貨款，或遇負債方有改制、合并、分立、破產、隱匿財產等情形，可能影響到貨款正常清償時，法律部門應及時向企業(yè)相關部門匯報情況，及時采取法律措施以保障企業(yè)債權的安全性。企業(yè)應建立動態(tài)的合同管理監(jiān)督機制，對可能產生的對將來訴訟局面不利的法律風險及時采取預警措施，避免或減少不必要的經營損失。

綜上，我們認為不僅要關注合同簽訂的風險識別和完善訴訟救濟機制，更要關注合同履行的風險控制和訴訟前的預警機制。首先要建立和完善企業(yè)合同管理的專職法律機構，包括建立企業(yè)法務部門和聘請專業(yè)的律師團隊，從機構上保障合同管理能得到常態(tài)化的執(zhí)行和監(jiān)督。其次是從制度入手制定切實可行的合同管理制度和操作流程，使合同管理工作有章可循，包括資信調查、合同會簽、合同履行、糾紛處理等環(huán)節(jié)，并通過建立合同示范文本庫、律師專項法律服務、年度法律檢查等方式來不斷完善企業(yè)的法律規(guī)章制度和操作流程。最后是對合同管理參與人員進行定期管理和法律培訓，通過提高人員法律素質來促成各部門間的協(xié)調合作，提高合同管理水平和效率。只有企業(yè)做到管理層次清楚、職責明確、程序規(guī)范，從而使合同的簽訂、履行、救濟和預警都處于有效的運行狀態(tài)，做到機構、制度和人員三落實，形成完善的全程合同管理體系，才能真正實現(xiàn)防范法律風險的合同管理目的。

參考文獻：

[1]孟憲生.全程合同管理模式.焦點房產網(wǎng)，http：，2012，3，13

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關鍵詞：企業(yè)；合同管理：法律風險

中圖分類號：D92 文獻標志碼：A 文章編號：1673-291X（2013）07-0131-02

合同是企業(yè)從事經濟活動取得經濟效益的橋梁和紐帶，同時也是產生糾紛的根源。市場經濟要求企業(yè)必須在遵循市場行為規(guī)則的前提下參與競爭、規(guī)范管理和經營。因此，強化企業(yè)內部管理，有效預防和積極消化市場經營風險，堵塞合同管理漏洞，強化合同管理，樹立“外講信用，依法經營。

一、當前企業(yè)合同管理工作存在的問題及經營風險分析

1.機構虛設，職能軟弱。由于體制和觀念上的原因，企業(yè)對法律事務、合同管理機構設置不夠重視，許多企業(yè)沒有專設法律事務、合同管理部門，而是合并于其他職能管理部門，只設置合同管理崗位（1～2人），且合同管理員往往還兼任其他工作，這樣就造成合同管理人員分身乏數(shù)，疲于應對，被動管理。由于企業(yè)管理觀念及法律意識淡薄，使得法律事務、合同管理人員難以真正介入重大合同的談判、審查及企業(yè)的經營決策法律論證、項目評估、工程招投標等重要經營活動中，造成各項經濟活動缺少法律論證、法律審查環(huán)節(jié)，從而埋下許多經濟隱患和經營風險。

2.專職法律工作人員較少，專業(yè)素養(yǎng)不高。由于法律專業(yè)不是企業(yè)行業(yè)生產活動的主要專業(yè)，企業(yè)重點招募本行業(yè)?？迫瞬?，而對法律專業(yè)人員的招聘少之又少。大多數(shù)企業(yè)法律事務、合同管理人員都是非專業(yè)邊干邊學人員，并且有的身兼數(shù)職。隨著企業(yè)法律職能范圍涉及到企業(yè)改制、合同管理、欠費清繳、民事糾紛、對外協(xié)調、土地賠償?shù)鹊戎T多方面，這就更加凸顯職能需求與人員配置不合理、專業(yè)素質不強的矛盾，使得在法律服務、合同管理上存在法律條文理解不透、具體事務操作出現(xiàn)漏洞的問題，影響了管理工作的廣度和深度。

3.合同法律意識不強，管理不到位。表現(xiàn)為企業(yè)經營管理者法律意識淡薄，沒有把法律事務、合同管理納入日常經營管理之中，對法務人員參與簽訂合同事先審查、論證、調研工作重視不夠。有的經營人員不走流程，違規(guī)操作，甚至僅憑哥們意氣、人情關系就先事實履行，事后草率簽約現(xiàn)象時有發(fā)生，導致合同權利、義務設定不平衡，責任追究困難，損害了企業(yè)利益。

4.契約意識淡薄，簽訂行為不規(guī)范、約定不明確。由于經營管理人員契約意識淡薄，企業(yè)在合同簽訂前不夠全面深入調查對方資信，出現(xiàn)合同主體資格模糊，履約能力不足現(xiàn)象，同時在簽訂合同時對合同條款、履行方式、違約責任、糾紛處理等方面約定不明確、不恰當，這就造成合同糾紛隱患，責任追究無憑可據(jù)，難以保證合同目的實現(xiàn)。

5.企業(yè)的信用管理體系先天不足。一些企業(yè)高級管理者和財務主管人員信用意識仍然薄弱，對現(xiàn)代企業(yè)必須具備的信用管理特別是如何防止合同詐騙和糾紛缺乏足夠的了解和認識，出現(xiàn)授信不當和對合同履行計劃缺乏管理等現(xiàn)象，使企業(yè)在經營過程中埋下了一定的信用風險。也有一些企業(yè)盡管對企業(yè)信用越來越重視，但具體管理仍不得要領，對合同詐騙和糾紛的預防束手無策，以報案和訴訟為唯一手段。

6.合同履行監(jiān)控管理不到位。合同簽訂后，由于合同承辦部門與各業(yè)務職能部門配合不協(xié)調及合同履行監(jiān)控管理不到位，致使合同在履行過程中未能按約定條款全面執(zhí)行的行為不能及時發(fā)現(xiàn)和協(xié)商解決，從而產生糾紛且不能有效地實現(xiàn)合同目的。

二、建立企業(yè)法律風險防范機制，提高企業(yè)抗風險能力

1.健全機構，強化職能。 企業(yè)負責人要高度重視法制建設、合同管理工作，并將其納入企業(yè)日常經營管理之中，常抓不懈。建立健全法律事務、合同管理機構，設置專職法律顧問、合同管理員，并具體明確合同管理人員的地位、職能，謹防人微言輕而削弱了職能效力。制定嚴格的合同管理制度、工作流程，完善合同審查機制，實行合同簽約人負責制和重大合同履行報告制度等，強化職能，努力構筑法律事務、合同管理的立體化工作網(wǎng)絡，外靠法律中介機構，內靠法制機構，把企業(yè)經營活動置于法律的監(jiān)督和保護之下。

2.優(yōu)化人力資源組合，提高法律業(yè)務人員素質。企業(yè)法律事務、合同管理人員的政治素質、業(yè)務水平的高低，直接影響著法律服務的質量。因此，在建立、健全法制工作機構的同時，要不拘一格，把精通法律、熟悉經營的人員充實進來，配備必要的辦公設施，落實應有的職級待遇（人微言輕），明確權利、責任和義務。建立有效的激勵與約束機制，定期為法律工作人員提供外出培訓和進修的機會，不斷提高其業(yè)務能力和工作水平，參與企業(yè)經營，防范、降低市場經營風險。同時還要加強對各級管理人員合同法規(guī)的宣傳教育。

鑒于一些企業(yè)經營人員合同法律意識淡薄、業(yè)務素質不高的現(xiàn)狀，結合崗位實際需要，對企管部門、供應部門、財務部門、市場管理部門等重點崗位的工作人員，加大合同法、企業(yè)公司法、財稅法、擔保法、金融法等法律知識的培訓力度，提高其法律業(yè)務水平，強化依法營銷和市場契約意識。建設一支精通法律、熟悉業(yè)務的專業(yè)化經營隊伍，從而保障企業(yè)更好地適應市場，參與競爭，實現(xiàn)合同目的，化解合同風險，維護企業(yè)權益。

3.建立健全規(guī)章制度，使合同管理有章可循，有法可依。合同管理首先要從完善制度入手，制定切實可行的管理制度，使管理工作有章可循，有法可依。合同管理制度的主要內容應包括合同的歸口管理、職責范圍、合同相對人資信調查、簽訂、審查審批、登記、備案、法人授權委托管理、合同文本及資料歸檔管理、合同專用章管理、合同履行與糾分處理、合同定期統(tǒng)計與考核檢查、合同管理人員培訓、合同管理獎懲與掛鉤考核等。企業(yè)通過建立合同管理制度，做到管理層次清楚、職責明確、程序規(guī)范，從而使合同的簽訂、履行、考核、糾紛處理都處于有效的控制狀態(tài)。

4.做好“事前防控”，預防法律風險。合同當事人的身份和資格直接關系到合同簽訂后是否有效，是否能真正履行的先決條件。所以在合同簽約前應首先對對方的營業(yè)執(zhí)照、經辦人的授權委托書及身份證、企業(yè)的生產資格、經營許可等資信材料進行嚴格審查，必要時（重大合同）應組織主管領導、專業(yè)、法律、財務等相關人員進行實地考察。同時因合同的內容側重不同，還應去法院調查核實該企業(yè)是否存在訴訟案件，去工商行政管理局調查核實該企業(yè)的年檢注冊和歷年的獎罰情況，去土地管理部門和房屋管理部門調查核實該企業(yè)是否存在不動產的抵押擔保，去稅務局調查核實該企業(yè)是否存在拖延繳納稅費或者是否還有稅費沒有及時上繳情況，去環(huán)保局調查核實是否存在嚴重污染環(huán)境的行為等。簽約前的嚴格把控，是預防合同糾紛的前提。

5.做好“事中控制”，降低法律風險。企業(yè)對合同管理要實施從簽訂—履行—驗收—結算—售后（保質期）服務等全過程跟蹤管理。首先要規(guī)范合同簽訂行為，包括簽訂書面合同，使用用國家標準合同示范文本（無標準的也需經企業(yè)法律事務人員擬定），條款完善，責權利約定明確，意思表達清楚，審查審批程序嚴格等。其次是密切跟蹤合同履行過程中的各個環(huán)節(jié)，搜索相關資料，在對方違約包括預期違約時及時采取有效法律手段，避免和減少自身損失的發(fā)生，以維護自身合法權益。目前合同法賦予當事人在對方有違約或其他侵犯當事人權益的行為時可行使抗辯權，追究對方締約過失責任和違約責任，進行合同保全。（1）行使抗辯權?？罐q權是指在發(fā)現(xiàn)對方有違約或預期違約的行為時，合同一方擁有不履行或中止履行相應義務的權利。目的是在對方違約時當事人可采取相應措施，防止損失的發(fā)生和擴大，以維護守約人的合法權益。根據(jù)當事人在合同中的角色不同，抗辯權包括同時履行抗辯權、后履行抗辯權和不安抗辯權。如賣方在同時履行的日期根本無法供貨，則買方在同時履行的日期可行使同時履行抗辯權，有權不支付貨款。乘客未購票，航空公司可行使后履行抗辯權，有權拒絕其登機。賣方如得知買方正瀕臨破產，可要求買方提供擔保并在買方不提供擔保時行使不安抗辯權，不履行與買方簽訂的供貨合同。（2）及時追究對方締約過失責任和違約責任。締約過失責任是指在合同訂立過程中，因當事人一方的過失致合同不能成立時，有過失的一方應就他方當事人因合同成立遭受的損失承擔的民事責任。締約過失責任包括違背誠信原則的締約過失責任和泄露商業(yè)秘密的締約過失責任。違約責任是合同成立后當事人的一種責任。是指當事人因違反合同約定依法所應承擔的法律責任。（3）合同保全。合同保全也稱合同的對外效力，是指為確保債權人無特別擔保的一般債權得以清償，防止債務人的責任財產不當減少，債權人在債務人怠于行使權利時代債務人行使權利或請求法院撤銷債務人不當決定的一種制度。目的是保持債務人的償債能力，維護債權人的利益。合同的保全包括代位權和撤銷權。

6.做好“事后補救”，減少經濟損失。違約糾紛的及時處理，決定企業(yè)經濟損失的大小。要綜合運用各種法律救濟手段，追究對方的違約經濟責任。協(xié)商不成，可請主管部門或權威第三人調解；調解未果，可依約進行合同仲裁，仲裁決定具有法律強制力。企業(yè)也可依法直接向人民法院提訟，通過訴訟程序追究相對方的違約經濟責任。

7.重視合同后評估，借鑒經驗吸取教訓。合同后評估是合同管理的總結階段，它是對合同簽訂、履行等全過程管理的好壞、得失的評估，它可為下一合同項目管理提供可借鑒的經驗。合同后評估工作主要是總結合同簽訂、執(zhí)行情況，對合同管理好的經驗加以總結推廣，對過時、不符合現(xiàn)行法律法規(guī)，以及不嚴謹、容易被對方索賠的條款要加以改正。影響合同履行的不確定因素可分為可預見和不可預見因素，可預見不確定因素應作為普遍性問題，不可預見不確定因素作為可追溯事件加以標識，通過合同后評估加以鑒別，并在以后合同管理中加強重視或制定相應的預防措施。所以合同后評估對合同管理工作具有重要意義。

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一、采購合同法律風險產生的原因

1.采購部門法律意識淡薄

漠視、不遵守企業(yè)內部各項采購程序與規(guī)定，甚至存在僥幸心理，不按照合同履約，甚至違約、違規(guī)、違法侵權，給企業(yè)帶來各類法律風險。

2.忽視合同履約過程的監(jiān)督

煤炭企業(yè)往往重視合同前期的準備，如嚴格招投標程序、重視商務談判。但對于合同履行過程，則多依靠現(xiàn)場工作人員的素質，導致履約質量參差不齊，存在風險。

3.企業(yè)合同管理制度落實不到位

制定合同相關管理制度比較完善，由于在把控合同全過程中涉及的崗位較多。因此，在實際執(zhí)行過程中會存在偏差。

二、合同簽訂前的法律風險及防控辦法

合同簽訂之前的風險對風險防范是最有效、最根本的。必須嚴格審查相對人主體資格、相關資質、履約能力，并充分評估各項法律風險發(fā)生幾率，避免將來發(fā)生糾紛。

1.主體不適格

第一，表現(xiàn)形式。供應商主體不合格、資質存在瑕疵導致合同無效、不能完全履行，甚至影響采購物品質量。法人或其他組織未經工商登記或已經吊銷、注銷導致合同無效、合同效力待定、合同部分無效等風險。相對人企業(yè)名稱與其所持資質（各類行政許可證、特許經營、生產許可證等）不一致，導致合同無效甚至工商處罰。第二，防控辦法。在合同簽約前，嚴格審查相對人的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，并與全國企業(yè)信用查詢系統(tǒng)查詢比對。涉及特殊行業(yè)的，要求相對人提供經營行政許可。在審查中更要注意相對人若是分公司或其他形式的分支機構，要審查對分支機構的授權范圍。要盡量核實相對人提供資質證件的真實性。

2.合同條款約定不當

第一，表現(xiàn)形式。采購標的約定不明，包括采購合同標的采用不規(guī)范簡稱，未標明型號、生產廠家、品牌或與采購計劃不一致，導致采購物品質量下降、不能使用的風險；采購標的相關技術參數(shù)約定不明確，導致采購目標失當；驗收標準約定不明確，導致雙方驗收質量爭議，或由此帶來的對于檢測機構、檢測風云爭議等。合同履約期限約定不明確，導致合同延遲履行帶來提前或逾期交貨，增加保管、倉儲等費用；對于履行地點和交貨方式約定不明確，則容易導致貨運中轉中意外導致雙方責任承擔的風險；違約責任約定不明確，若在日后合同履行過程中發(fā)生爭議，導致部分違約的情形下難以計算損失等風險；爭議解決條款約定不明確，則可能導致我方增加訴訟成本等風險。第二，防控辦法。在合同條款審查過程中，要明確約定合同標的名稱、規(guī)格型號、產地及品牌，核查是否與采購計劃一致。對于技術規(guī)格復雜的大型設備，應將技術詳細規(guī)格作為合同附件同時留存，避免將來合同履行過程產生糾紛。約定明確交貨方式、履約地點，注重明確爭議解決條款等。

3.結算條款約定不當

第一，表現(xiàn)形式。雙方付款方式約定明顯不利于其中一方，有預付款情形的，買方支付預付款后賣方遲遲不發(fā)貨，延誤使用時間；又或者預付款比例不合適，造成大量資金占用。支付方式約定與現(xiàn)場使用不一致，有可能造成已付款但合同標的使用產生問題，造成我方損失。第二，防控辦法。制定預付款相關制度，確定合理的預付款比例。按照現(xiàn)場實際，使用確定按期支付采購價款。

4.驗收方式不當

第一，表現(xiàn)形式。驗收時，庫管未嚴格按照合同核對采購物資的型號、數(shù)量、規(guī)格等，未找相關機構檢驗某些大型設備，便視為合格入庫。這些行為都是明顯確認合同約定，在發(fā)生糾紛時對采購方不利。第二，防控辦法。制定合理的驗收與庫房管理規(guī)定，制定庫房管理人員的崗位職責與工作流程，并嚴格執(zhí)行。驗收大型設備可在合同中約定由某些機構出具檢測報告或者約定在設備運行期內出現(xiàn)問題的相關解決辦法。對在驗收方面存在的問題要及時收集現(xiàn)場資料，通報法律事務部門。

三、結語

在煤礦企業(yè)采購合同法律風險防范的過程中，最主要、最根本的就是要企業(yè)管理人員、采購部門人員、法務部門人員形成正確的法律風險防范意識。要對采購合同進行全過程的管理和風險防控。對于簽約方選擇、合同文本擬定、到貨驗收及質保期等，都要進行全過程風險防控，把控各個環(huán)節(jié)，確保采購合同風險防控的全局化管理。

作者:栗慧 單位:山西潞安礦業(yè)（集團）有限制責任公司李村煤礦建設管理處

參考文獻：

篇10

筆者結合企業(yè)調研情況，在強化動態(tài)管理、構建履約監(jiān)控等方面提出若干制度構想，以深化公司內控制度為抓手，不斷完善公司法律風險防范機制。

一、 存在問題與現(xiàn)狀

企業(yè)在訂立和履行合同時，往往偏離相關的合同法律規(guī)定，缺乏依法訂立和依法履行合同的意識，使所簽訂的合同違反法律及行政法規(guī)的強制性規(guī)定。

例如：在逾期違約金處理的條款上，有的合同將“逾期1天支付違約金XX元”寫為“逾期1天罰款XX元”，這樣的條款就屬于無效條款。任何背離合同法所簽訂的合同都是無效合同，不受法律保護。

其次，只是將簽訂合同當作一種形式，沒有認識到合同是雙方權利義務實現(xiàn)的保障書。

例如：大額、長期的設備改造及基建安裝等合同，由于涉及金額大、執(zhí)行時間長，外部經濟環(huán)境對合同的執(zhí)行往往會產生巨大影響。遇到鋼材漲價、銀行利率提高、通貨膨脹、供應商生產能力因供不應求而緊張等情況，供應商就會以無利可圖、甚至賠本等原因要求前行終止合同，而我公司在沒有嚴格的合同違約條款制約對方的情況下，只能默認供應商提價要求，增加生產成本，否則就要面臨影響企業(yè)正常生產的窘境，給企業(yè)的生產經營帶來隱患。

此外，經辦部門在合同簽訂前要進行一系列合同審批程序，這一階段合同受到高度重視。一旦合同簽訂即被束之高閣，成為付款的憑證。這種合同簽訂與合同執(zhí)行脫節(jié)的情況在履約過程中普遍存在。

二、分析及對策

（一） 進一步增強合同意識，加強法制宣傳教育

要做好合同訂立工作，人是關鍵因素[1]。只有當思想上真正意識到合同的重要性，公司全員強調按合同辦事、按管理辦事，才能使合同管理出成績、出效益。

公司決策層應當重視這項工作。把法制教育，特別是《合同法》的教育，作為公司各級領導干部學習的重要內容。定期參加《合同法》知識講座，在公司中層領導干部培訓中增加合同管理內容，使公司領導率先建立起合同管理理念，營造人人重視合同管理的氛圍，強化全員管理意識。

著力打造一支業(yè)務專，素質高，能力強的合同管理員隊伍。合同管理的專業(yè)性、技術性都較為復雜，合同管理人員的業(yè)務素質的高低，也直接影響著合同管理質量，因此企業(yè)對合同管理人員必須從嚴要求。招聘或選調一批素質高、學習能力強、知識面廣、責任心強的人員充實合同管理隊伍。可以效仿一些施工建筑行業(yè)的合同管理人員職業(yè)資格制度，建立崗位責任制，在崗位系數(shù)及薪酬方面適當傾斜，鼓勵競爭上崗，完善崗位職責和績效考評機制，實行末位淘汰，對上崗人員組織定期學習，結合公司實際進行正方面的實例分析，通過專題學習提高業(yè)務水平、理論水平。

推行培訓制度。邀請專家學者定期對企業(yè)員工進行合同管理培訓及考核，促進全員合同管理素質的提高。此外，還要加快推行相應的合同示范文本制訂，統(tǒng)一合同統(tǒng)計臺帳，從根本上提高合同管理工作水平。

（二） 科學設計合同管理內控流程與銜接環(huán)節(jié)

隨著合同關系的發(fā)展，經辦部門辦理合同業(yè)務流程應經過：合同立項、合同簽訂（洽談、送審、訂立）、合同履行、合同付款、合同存檔等五大環(huán)節(jié)[2]（如圖1）。經辦部門的業(yè)務流程相對應著兩道審核監(jiān)督關卡：一是審核職能部門（企管、財務、審計、辦公室、公司領導）按管理制度規(guī)定，對合同業(yè)務可行性、規(guī)范性、合法性進行會審會簽，對每道合同環(huán)節(jié)層層把關的管理過程；二是由紀檢部門（監(jiān)察部、廉政監(jiān)督小組）對全過程的業(yè)務開展和審核流程進行廉政監(jiān)督、效能監(jiān)察的再監(jiān)督過程。

圖1 合同管理內控示意圖

除部分特殊業(yè)務（不必簽訂書面合同或所簽訂合同可以不必送審）外，所有對外簽訂的合同均受采購管理、合同管理、付款管理、檔案管理四項管理流程控制。換句話說，項目全程管理流程是由此四項子管理流程構成。四項子管理流程必須綜合考慮審批程序，設置統(tǒng)一的審批權限，明確各職能部門的審核職責，責任到崗，落實到人。子管理流程之間銜接工作環(huán)節(jié)，如商務談判、合同交驗等工作流程應盡快納入流程控制范疇。將前一項流程控制所形成的管理記錄，作為下一項流程控制審核的支撐性材料，材料不全者一律退回，最終存檔時形成資料齊全、一項目一檔[3]。使合同的簽訂、履行、付款、存檔都處于有效的控制狀態(tài)。

同時，構建由公司經理層統(tǒng)一領導，合同管理部門專職管理和業(yè)務部門分管負責的組織網(wǎng)絡，是形成良性互動管理生態(tài)，強化動態(tài)管理的基本要求。企業(yè)管理部、審計部與財務部是合同管理部門承擔著合同的綜合管理，即對業(yè)務開展具有管理職責，又負有監(jiān)督業(yè)務開展的義務。而監(jiān)察部門（監(jiān)察部、廉政監(jiān)督小組）是流程控制的再監(jiān)督部門，以廉政監(jiān)督、效能監(jiān)察或受理投訴的方式，定期或不定期抽查項目進展情況，發(fā)現(xiàn)業(yè)務過程中存在違規(guī)違紀或不按規(guī)定辦事的行為提出整改或處理意見。

【參考文獻】

[1] 王斐、賈富民、王昊：《加強企業(yè)合同管理的實踐與探索》[J]；《石油工業(yè)技術監(jiān)督》，2004（3）

[2] 姜開勇：論企業(yè)的合同管理[J]；《現(xiàn)代商貿工業(yè)》，2008（07）