導(dǎo)語：如何才能寫好一篇私募基金監(jiān)管要求，這就需要搜集整理更多的資料和文獻(xiàn)，歡迎閱讀由公文云整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

關(guān)鍵詞：美國；私募基金；監(jiān)管法律制度

中圖分類號：DF438

文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A

文章編號：1003－1502（2012）05－0091－06

自2007年6月18日美國奧巴馬政府公布金融改革方案以來，在美國政府、參眾兩院等多方博弈下，終于在2010年7月15日獲得了美國國會通過。2010年7月21日，美國總統(tǒng)奧巴馬正式簽署了這份法案——《多德—弗蘭克華爾街改革和消費者保護(hù)法案》（即《金融監(jiān)管改革法案》）。該法案號稱自“大蕭條”以來改革力度最大、影響最深遠(yuǎn)的金融監(jiān)管改革議案，反映了美國從政府到國會、從法律界到學(xué)術(shù)界對金融危機(jī)的全面反思。法案圍繞監(jiān)管系統(tǒng)性風(fēng)險和消費者金融保護(hù)兩大核心，從消費者金融保護(hù)、監(jiān)管協(xié)調(diào)機(jī)制、結(jié)束金融機(jī)構(gòu)“大而不到”現(xiàn)象、高管高薪及企業(yè)治理、投資者保護(hù)、加強(qiáng)金融衍生品、加強(qiáng)私募基金監(jiān)管等七個主要方面推進(jìn)金融改革。該法案的最終出臺，一方面是美國政府、參眾兩院對金融體制改革妥協(xié)的結(jié)果，另一方面也開啟了美國80多年來力度最大的一次金融監(jiān)管改革。值得注意的是，法案中包括了《私募基金投資顧問注冊法》（簡稱《注冊法》），《注冊法》實際是對《1940年投資公司法》和《1940年投資顧問法》的修訂。該法的出臺強(qiáng)化了對私募基金的監(jiān)管，包括取消了此前有關(guān)投資顧問豁免注冊的規(guī)定、擴(kuò)展了基金管理人的報告義務(wù)、加強(qiáng)基金托管等?！蹲苑ā吠晟屏嗣绹侥蓟鸨O(jiān)管的框架，《注冊法》還要求美國證券交易委員會（SEC）在《金融監(jiān)管改革法案》生效起一年內(nèi)就有關(guān)具體問題出臺細(xì)則，如私募基金信息報告的范圍、風(fēng)險投資豁免注冊以及私募基金托管。筆者通過跟蹤研究SEC頒布的法規(guī)發(fā)現(xiàn)，至本文寫作之日，SEC已經(jīng)根據(jù)《注冊法》的要求制定了若干法規(guī)。這些法規(guī)的制定和頒布，標(biāo)志著《注冊法》所構(gòu)建的私募基金監(jiān)管框架已經(jīng)成型。此次法案為何一改往日對私募基金放松監(jiān)管的態(tài)度，加強(qiáng)了對私募基金的監(jiān)管？《注冊法》頒布后，私募基金面臨怎樣的監(jiān)管架構(gòu)？以上問題的研究對于我國私募基金監(jiān)管法律制度的建立不無裨益。

一、《金融監(jiān)管改革法案》出臺前的私募基金監(jiān)管制度

（一）私募基金的政府監(jiān)管

2008年金融危機(jī)爆發(fā)前，美國并未出臺專門的私募基金管理辦法。美國政府在修改《1933年證券法》、《1934年證券交易法》、《1940年投資公司法》和《1940年投資顧問法》的基礎(chǔ)上，通過了全國性的《1966年證券市場促進(jìn)法》，這些法律構(gòu)成了美國私募基金監(jiān)管的法律框架。美國《1933年證券法》對證券做了相當(dāng)寬泛的定義。①這體現(xiàn)了當(dāng)時美國國會立法的意圖，即“無論其以何種形式出現(xiàn)，我們這個商業(yè)社會中通常所謂的‘證券’，都應(yīng)被包括到這一定義之中。[1]”私募基金份額歸類于證券，因此美國證券交易委員會和聯(lián)邦法院作為實施證券法律的機(jī)構(gòu)當(dāng)然成為了私募基金的監(jiān)管機(jī)構(gòu)。其主要特征是注冊豁免、鼓勵發(fā)展和放松監(jiān)管。整體而言，美國《1933年證券法》禁止一切未經(jīng)SEC注冊的證券的要約和銷售，除非其屬于該法列示的豁免證券或豁免交易。如果采用私募方式募集資金，則可以豁免按SEC要求的內(nèi)容和格式辦理注冊，但并不豁免聯(lián)邦證券法其他內(nèi)容，如聯(lián)邦證券法上關(guān)于反欺詐、民事責(zé)任的規(guī)定對于私募基金仍然使用。美國《證券法》第17條確立了反欺詐的一般原則，禁止在證券買賣交易活動中的欺詐行為、重大虛假陳述和隱瞞，并對其中的犯罪行為規(guī)定了刑事責(zé)任。私募基金監(jiān)管的主要內(nèi)容包括：(1)如果私募基金以私募形式募集資金，則可以豁免SEC要求的內(nèi)容和格式辦理注冊，但其它內(nèi)容不能豁免，注冊豁免使得私募基金避開了金融監(jiān)管，投資自由度很大。(2)對私募基金投資者的要求非常嚴(yán)格，主要表現(xiàn)在對投資人數(shù)限制在100人以內(nèi)和只能向“有資格的買主”募集才能獲得豁免。(3)對私募基金行為的規(guī)制方面，禁止公開宣傳發(fā)行等。以上不難看出，美國政府對私募基金的監(jiān)管理念是減少政府干預(yù)，這為私募股權(quán)基金的自由發(fā)展創(chuàng)造了很好的空間。

（二）私募基金的行業(yè)自律

篇2

這是自2004年私募基金規(guī)模發(fā)展以來，監(jiān)管層首次在相關(guān)工作會議上，正式提出將研究規(guī)范私募基金的制度安排。業(yè)內(nèi)人士普遍猜測，國內(nèi)龐大的私募基金在2011年有望迎來實質(zhì)性的“陽光化”。

私募潛行

長期以來，在公募基金由于政策支持而實現(xiàn)超常規(guī)發(fā)展的情況下，私募基金卻一直處于“灰色”地段――不公開的報表、飄忽不定的投資風(fēng)格、靈活的操盤手法，以及遠(yuǎn)超公募基金的高額收益率。

雖然身份模糊，但并沒有影響到私募基金發(fā)展的突飛猛進(jìn)。

好買基金研究中心統(tǒng)計顯示，截至2010年12月31日，國內(nèi)通過信托平臺發(fā)行的證券投資類私募基金已達(dá)614只；私募管理公司的數(shù)目為242家；私募基金公司的從業(yè)人員已超過了3000人；陽光私募的資產(chǎn)管理總規(guī)模已達(dá)2000億元人民幣以上。

2010年國內(nèi)股市表現(xiàn)疲弱不振，但私募證券基金的業(yè)績表現(xiàn)卻可圈可點。數(shù)據(jù)顯示，具有持續(xù)業(yè)績記錄的587個私募證券信托產(chǎn)品2010年全年平均收益率為6.4%，跑贏市場18.91%，也跑贏股票型公募基金3.39%。

目前，國內(nèi)的私募資金主要集中在北京、上海、廣州、深圳、遼寧和江蘇等地，以私募股權(quán)基金和私募證券投資基金為主。“在各省會城市，公開的陽光私募基金只有一兩家，但私下的民間私募基金卻至少有十來家?！币晃辉谌A東某二線城市從事私募基金投資的人士說。而江浙、廣東一帶還囤積了大量的游資，在行情漸起之時“重出江湖”，形成了目前私募基金“南強(qiáng)北弱”的格局。

私募證券投資基金的運作模式大致有四種。

承諾保底，即基金將保底資金交給出資人，相應(yīng)地設(shè)定底線，如果跌破底線，自動終止操作，保底資金不退回。嚴(yán)格意義來講，承諾保底不是真正的私募基金。

接收賬號，即客戶只要把賬號給私募基金即可，如果跌破10%，客戶可自動終止約定，對于盈利達(dá)10%以上部分按照約定的比例進(jìn)行分成。這種類型大多針對熟悉的客戶，或者大型企業(yè)單位。一般屬于地下私募基金，不受法律保護(hù)。

第三種是投資人以股權(quán)的方式成立投資公司，聘請基金經(jīng)理進(jìn)行投資。自20007年6月《合伙企業(yè)法》生效后，這種類型的基金開始發(fā)展。

還有一種是信托基金，2005年在深圳開始出現(xiàn)“陽光私募”，即通過信托公司募集資金，銀行進(jìn)行托管，通過私募基金公司運作的投資基金。是目前唯一合法的私募基金類型。

信托賬戶掣肘

國內(nèi)私募基金目前主要以陽光私募為主，其2000億元的規(guī)模已經(jīng)成為市場的一支重要力量。

但2009年7月，中國證券登記結(jié)算公司突然暫停信托公司新開設(shè)證券賬戶，至今仍未有重新啟動跡象?！艾F(xiàn)在私募想要發(fā)行只能采取購買信托賬戶的方式，目前信托空賬戶主要有兩個來源：一是此前開設(shè)的多余的老賬戶，二是陽光私募到期清盤后閑置的賬戶。”一位私募基金公司的人士說。

雖然各種類型的陽光私募發(fā)行量在2010年再次創(chuàng)了一個新高，但現(xiàn)存的為數(shù)不多的信托賬戶已經(jīng)成為掣肘國內(nèi)私募基金持續(xù)發(fā)展的一大障礙。老賬戶日益稀少，信托賬戶的叫價越來越高，發(fā)行產(chǎn)品的成本越來越高。再加上對信托產(chǎn)品規(guī)模成立與投資顧問公司資歷的要求等問題，導(dǎo)致部分私募基金公司的新產(chǎn)品發(fā)行計劃被延期或者擱置。

私募排排網(wǎng)研究中心調(diào)查顯示，53.33%私募表示停開信托證券賬戶對他們造成了比較大的影響，對公司規(guī)模的擴(kuò)大有比較大的限制。

“有限合伙模式因能解決目前賬戶問題，而一度成為業(yè)內(nèi)焦點，但由于其高稅收、進(jìn)出問題等因素，有限合伙并未能如大家期盼的那般快速而大量的為陽光私募業(yè)注入新的血液。”私募排排網(wǎng)研究員田密表示，“修訂后的《證券投資基金法》可能將私募基金納入監(jiān)管范疇，對私募基金的組織形式、監(jiān)管要求、合格投資者等做出切實規(guī)定。屆時，信托平臺可能將不再是私募實現(xiàn)合法化的唯一渠道?！?/p>

業(yè)內(nèi)人士指出，在信托賬戶停開的限制下，私募產(chǎn)品數(shù)量仍然快速增長，反映出私募行業(yè)的市場潛力巨大。若《證券投資基金法》修改后將私募行業(yè)納入，私募發(fā)展將會更迅猛。同時，如果具體監(jiān)管措施出臺，龐大的地下私募可能會逐步走向陽光化，私募行業(yè)發(fā)展或?qū)⒂瓉砭畤娦星椤?/p>

適度監(jiān)管成共識

長久以來，國內(nèi)關(guān)于私募基金的法律規(guī)定和相關(guān)原則都比較模糊，一直沒有形成一個規(guī)范和明確的司法解釋，導(dǎo)致大量的私募基金在合法與不合法的邊緣上游走。雖然在《證券法》第11條中有一個相關(guān)的原則性規(guī)定：“非公開發(fā)行證券，不得采用廣告，公開誘勸和變相公開方式”。但與日益壯大的私募基金力量相比，這些規(guī)定仍顯得相當(dāng)單薄。

目前，以信托產(chǎn)品形式募集的陽光私募基金在投資頭寸、資金監(jiān)管等方面的監(jiān)管權(quán)在銀監(jiān)會，而私募股權(quán)基金雖無明確監(jiān)管部門，但多數(shù)均尋求在發(fā)改委備案。

《證券投資基金法》編立之初，監(jiān)管機(jī)構(gòu)曾考慮將私募、PE等形式的投資基金納入其中，但最終僅涵蓋了公募基金，在原定的法規(guī)名稱《投資基金法》前也加上了“證券”二字。事后來看，私募基金監(jiān)管的重要性不斷彰顯。

“私募基金這幾年來主要是借助于信托公司的合作把它變成陽光化了，但這不是制度化。我一直主張私募基金要納入監(jiān)管體系、納入立法體系?！本凉删蓭熕芾砗匣锶酥苄∶鞅硎?。

2010年12月4日，在第一屆“上證法治論壇”上，尚福林表示，證監(jiān)會將配合立法機(jī)關(guān)全面修訂基金法，特別是要適應(yīng)私募基金發(fā)展的現(xiàn)實需要，借鑒國際監(jiān)管經(jīng)驗，按照統(tǒng)一監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)，防止監(jiān)管套利的原則，建立適當(dāng)?shù)乃侥蓟鸨O(jiān)管制度，為資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的協(xié)調(diào)發(fā)展創(chuàng)造條件。

近兩年來，管理層對券商理財、基金一對多、一對一專戶理財逐步放開。券商理財和基金專戶理財，本身就具有一定的私募性質(zhì)。只是發(fā)起人屬于國有性質(zhì)，同時操盤的團(tuán)隊也是獲得證監(jiān)會相關(guān)資質(zhì)的證券從業(yè)人員，這些屬于監(jiān)管范圍的理財產(chǎn)品，其運作方式和私募基金并無太大區(qū)別。

“種種跡象表明，管理層對理財方式的探索已經(jīng)逐漸拓寬，私募基金真正意義上的陽光化成為一個必然的結(jié)果，而這次管理層提及的建立適當(dāng)?shù)乃侥蓟鸨O(jiān)管制度，則是私募陽光化的一個前提。”一位接近證監(jiān)會的人士對《財經(jīng)國家周刊》記者表示。

私募排排網(wǎng)近期對68家私募基金公司的問卷調(diào)查結(jié)果顯示，91.11%的私募機(jī)構(gòu)認(rèn)為陽光私募要納入法律監(jiān)管范圍。這些私募基金公司的看法是，陽光私募需要得到法律的認(rèn)可，而被納入法律監(jiān)管，能使私募基金更加健康快速的發(fā)展。

篇3

關(guān)鍵詞：私募基金；監(jiān)管模式

中圖分類號：F830文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A文章編號：1006-1428(2011)04-0058-04

一、當(dāng)今世界各國對私募基金的監(jiān)管模式及比較

私募基金，是指通過非公開方式、向特定的投資者募集資金而形成的投資管理方式，按照其法律存在形式，可以分為契約型、公司型和合伙型私募基金。與公募基金相比，私募基金主要的特點是：免于核準(zhǔn)、無需披露運營信息、投資行為很少受到約束。

實際上，對于任何一個國家而言，金融監(jiān)管制度都是一個由原則(principles)、規(guī)則(rules)和指引(guidance)等法律規(guī)范共同構(gòu)成的體系。其中原則是較為穩(wěn)定的基本行為準(zhǔn)則，不預(yù)先確定具體的事實狀態(tài)，也不規(guī)定具體的權(quán)利和義務(wù)，而是通過“公平”、“合理”、“適當(dāng)”等定性的標(biāo)準(zhǔn)來約束金融機(jī)構(gòu)的經(jīng)營活動，要求其在提供金融服務(wù)的過程中做到“誠實守信”、“勤勉盡責(zé)”和“合理注意”：規(guī)則是針對特定監(jiān)管事項，以具體權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的監(jiān)管規(guī)范：指引是對原則或者規(guī)則涉及的有關(guān)問題進(jìn)行解釋和說明并提升其可操作性監(jiān)管規(guī)范。包括監(jiān)管機(jī)構(gòu)或者行業(yè)組織不定期的正式指引以及監(jiān)管機(jī)構(gòu)的聲明、典型案例說明、監(jiān)管處罰案例等非正式指引。在效力等級上。原則是最高位階的監(jiān)管規(guī)范，是規(guī)則和指引的立法依據(jù)：原則和規(guī)則具有法律約束力，指引通常不具有法律約束力。按照監(jiān)管規(guī)范體系處于主導(dǎo)地位的法律規(guī)范的不同，可以將目前世界上主流的監(jiān)管模式分為“原則監(jiān)管模式(principles-based regulation)”和“規(guī)則監(jiān)管模式(rules-based regulation)”兩大類。

(一)以美國為代表的“規(guī)則監(jiān)管模式”

所謂規(guī)則監(jiān)管模式，是指金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)通過各種具體的規(guī)則為監(jiān)管對象設(shè)定明確的權(quán)利義務(wù)并以此保障各種金融業(yè)務(wù)運營的監(jiān)管模式。在這種模式之下，監(jiān)管規(guī)范體系中的規(guī)則居于主導(dǎo)地位，是監(jiān)管機(jī)構(gòu)對金融事業(yè)實施監(jiān)管的主要依據(jù)。由于規(guī)則具有針對性，因而監(jiān)管機(jī)構(gòu)和監(jiān)管對象對于規(guī)則所確立的監(jiān)管機(jī)構(gòu)的裁量空間很小，有助于確保規(guī)則在反復(fù)適用過程中的公平性和一貫性。

美國一向奉行規(guī)則監(jiān)管模式。1933年美國《銀行法》奠定了美國銀行業(yè)規(guī)范化和法制化發(fā)展的基礎(chǔ)，是美國對金融業(yè)實施全面管制的開端。其后，美國又相繼頒布了一系列法律、法規(guī)，如1933年《聯(lián)邦儲備制度Q條例》、1934年《證券交易法》、1940年《投資公司法》、1968年《威廉斯法》等，形成了較為完整的金融監(jiān)管法律規(guī)范體系。以2002年《薩班斯一奧克斯利法》(以下簡稱《薩班斯法》)的出臺為標(biāo)志，規(guī)則監(jiān)管模式在美國得到了進(jìn)一步強(qiáng)化。美國“雙線多頭”的金融監(jiān)管架構(gòu)頗為獨特。一方面聯(lián)邦和州均擁有相應(yīng)的金融監(jiān)管權(quán)；另一方面，在聯(lián)邦層面上，南美國聯(lián)邦儲備委員會(以下簡稱美聯(lián)儲)、財政部、聯(lián)邦存款保險公司、證券交易委員會、儲蓄管理局等多個機(jī)構(gòu)在各自的職權(quán)范圍內(nèi)分別對金融業(yè)實施監(jiān)管。在這種監(jiān)管架構(gòu)下，各個監(jiān)管機(jī)構(gòu)都極為重視監(jiān)管工作的制度化、規(guī)范化和法制化．因而金融監(jiān)管法規(guī)體系不僅龐雜，而且覆蓋范同廣泛，規(guī)范深入細(xì)致。在金融產(chǎn)品較為單一、易于掌控和駕馭的時代，規(guī)則監(jiān)管模式能夠有效地防范金融風(fēng)險?？梢哉f，規(guī)則監(jiān)管模式在美國金融業(yè)的繁榮和高速發(fā)展中發(fā)揮了不可替代的作用。次貸危機(jī)以后，美國新近出臺的“金融改革法案”洋洋灑灑近千頁，加上將要頒布的實施細(xì)則，顯然又是一個規(guī)則監(jiān)管模式下的極致產(chǎn)物。這表明，規(guī)則仍在美國金融監(jiān)管規(guī)范體系中居主導(dǎo)地位并且在短期內(nèi)不會改變。

規(guī)則監(jiān)管模式除了具有前述優(yōu)點和作用以外，也存在著其固有的內(nèi)在缺陷和問題，主要表現(xiàn)在以下幾方面：

第一．在規(guī)則監(jiān)管模式下，規(guī)則往往不能準(zhǔn)確體現(xiàn)監(jiān)管目標(biāo)的精神實質(zhì)，而且特別容易被監(jiān)管對象實施法律規(guī)避行為，使得監(jiān)管目標(biāo)落空，出臺的規(guī)則流于形式。

例如，美國證監(jiān)會(SEC)為了加強(qiáng)對私募基金(對沖基金)管理人的監(jiān)管、及時發(fā)現(xiàn)并抑制金融欺詐的發(fā)生．于2004年12月10日頒布了“《投資顧問法》下對沖基金顧問注冊規(guī)則”(“注冊規(guī)則”)。美國證監(jiān)會本想通過該注冊規(guī)則的實施來收集對沖基金管理人及其行業(yè)基本信息以便加強(qiáng)監(jiān)管，結(jié)果許多對沖基金通過修改基金協(xié)議，將“鎖定期”延長到2年以上．便輕松逃避掉該規(guī)則的適用，使得美國證監(jiān)會的監(jiān)管意圖落空。

第二，在規(guī)則監(jiān)管模式下，規(guī)則難以覆蓋所有相同或者類似的監(jiān)管事項，往往是“重法律形式，輕經(jīng)濟(jì)實質(zhì)”，可能會遺留監(jiān)管“盲點”。例如，對沖基金是金融機(jī)構(gòu)組織創(chuàng)新的典型形式，其交易策略復(fù)雜，頭寸變化迅速，因而要求對其加強(qiáng)監(jiān)管的呼聲一直不絕于耳，然而，某些大型銀行和資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)的交易策略與對沖基金并無二致。一旦監(jiān)管規(guī)則要求對沖基金提高透明度，向其債權(quán)人、投資者以及監(jiān)管機(jī)構(gòu)披露更多的信息，那么相比之下，上述大型銀行和資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)將繼續(xù)游離于監(jiān)管之外。

第i，在規(guī)則監(jiān)管模式下，監(jiān)管重點是監(jiān)管對象的業(yè)務(wù)流程和程序。而不是其業(yè)務(wù)活動的結(jié)果或者經(jīng)營行為。因此，監(jiān)管機(jī)構(gòu)專注于廣泛的現(xiàn)場檢查和問卷式的核查，監(jiān)管對象專注于機(jī)械地遵守各項監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)。雙方都忽視了對監(jiān)管規(guī)則精神實質(zhì)的理解和把握。

第四，規(guī)則監(jiān)管模式的前瞻性不足，穩(wěn)定性和適應(yīng)性差．市場環(huán)境的變化永遠(yuǎn)領(lǐng)先于監(jiān)管機(jī)構(gòu)的行動，監(jiān)管規(guī)則無論多么詳盡、周密，注定要滯后于市場環(huán)境的變化和金融創(chuàng)新的發(fā)展。

第五，規(guī)則監(jiān)管模式會束縛監(jiān)管對象的創(chuàng)造性，阻礙金融創(chuàng)新的發(fā)展，不利于提升金融市場的競爭力。

正是這樣，美圍的金融監(jiān)管規(guī)則雖然制訂得越來越多，越來越細(xì)，但這些規(guī)則在確保監(jiān)管準(zhǔn)確性的同時卻犧牲了監(jiān)管的效率，使得監(jiān)管機(jī)構(gòu)對市場變化的反應(yīng)速變越來越慢；“雙線多頭”監(jiān)管體制的存在，也使得沒有任何一個機(jī)構(gòu)能夠得到足夠的法律授權(quán)來負(fù)責(zé)整個金融市場和金融體系風(fēng)險的監(jiān)管，最佳的監(jiān)管時機(jī)往往因為會議和等待批準(zhǔn)而稍縱即逝。此次由美國次貸危機(jī)波及全球的金融海嘯就是最好的佐證。

(二)英國近年來推行的“原則監(jiān)管模式”

所謂原則監(jiān)管模式，是指在監(jiān)管規(guī)范體系中，原則居主導(dǎo)地位并作為主要的監(jiān)管依據(jù)，規(guī)則的作用在于進(jìn)一步明確原則的具體要求。

在金融全球化進(jìn)程的早期，英、美兩國都采用了規(guī)則監(jiān)管模式。然而21世紀(jì)初開始，英國漸漸轉(zhuǎn)向了原則監(jiān)管模式。在英國，摒棄規(guī)則監(jiān)管模式，采用原則監(jiān)管模式是金融全球化進(jìn)程推動的結(jié)果。

原則監(jiān)管模式有著豐富的內(nèi)涵，主要表現(xiàn)為以下幾點：(1)原則監(jiān)管模式并非要求完全以原則取代規(guī)則，而是旨在提升原則在監(jiān)管規(guī)范體系中的地位．使之在建立和發(fā)展監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)方面發(fā)揮基礎(chǔ)性的

作用。一方面，原則是制定規(guī)則的依據(jù)，現(xiàn)有的規(guī)則細(xì)化和明確了原則所確立的監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)；另一方面，對于某些事項，即使原則所確立的監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)尚不十分明確，也不再制定規(guī)則來解釋原則的要求。(2)原則可以作為獨立的執(zhí)法依據(jù)。英國金融服務(wù)局認(rèn)為，原則本身就是一種監(jiān)管規(guī)范，金融服務(wù)局有能力并且也的確在單獨依原則采取監(jiān)管措施，這代表了未來的發(fā)展方向。《監(jiān)管規(guī)范手冊》也明確規(guī)定：“金融機(jī)構(gòu)的行為違反原則的要求，將會受到處罰?！?3)強(qiáng)調(diào)金融機(jī)構(gòu)高級管理層的領(lǐng)導(dǎo)責(zé)任．要求其在監(jiān)管程序中發(fā)揮更為積極的作用，因為只有金融機(jī)構(gòu)的高級管理層率先示范。合規(guī)經(jīng)營的觀念才會深刻融人企業(yè)的戰(zhàn)略、文化和業(yè)務(wù)。因此，原則監(jiān)管模式又是一種“以管理層為基礎(chǔ)的監(jiān)管模式”。(4)以監(jiān)管目標(biāo)的實現(xiàn)與否為監(jiān)管評價標(biāo)準(zhǔn)。例如，在實施TCF計劃的過程中，英國金融服務(wù)局并不對金融機(jī)構(gòu)的經(jīng)營行為作出具體規(guī)定，而是根據(jù)有關(guān)業(yè)務(wù)原則的精神并結(jié)合零售金融市場實際，設(shè)定了6個方面的監(jiān)管目標(biāo)，允許監(jiān)管對象自主決定采用相應(yīng)的措施和方法。

與規(guī)則監(jiān)管模式相比，原則監(jiān)管模式的優(yōu)越性主要體現(xiàn)在以下幾個方面：

第一，原則監(jiān)管模式能夠準(zhǔn)確體現(xiàn)監(jiān)管目標(biāo)的基本要求。

作為一種特殊類型的監(jiān)管規(guī)范，原則并未像規(guī)則地樣事先設(shè)定具體的適用條件，也未直接規(guī)定監(jiān)管對象的行為模式，而是通過精辟的語言概括了特定的監(jiān)管結(jié)果。這樣，就不會發(fā)生因事先設(shè)定的適用條件和行為模式不合理而影響監(jiān)管效果的情形。也杜絕了規(guī)避法律的可能性，更有利于實現(xiàn)監(jiān)管目標(biāo)。

第二，原則監(jiān)管模式有助于充分調(diào)動監(jiān)管對象的積極性。

與監(jiān)管機(jī)構(gòu)相比，監(jiān)管對象更了解自身的業(yè)務(wù)活動，更清楚如何制訂和實施內(nèi)部控制政策和程序．如何設(shè)計或者改進(jìn)業(yè)務(wù)流程才能夠做到合規(guī)經(jīng)營．也能夠直接地對經(jīng)營活動的各個方面進(jìn)行監(jiān)控。在原則監(jiān)管模式下，監(jiān)管機(jī)構(gòu)只提出監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)的基本要求．監(jiān)管對象可以靈活地解釋和適用監(jiān)管原則。這樣。金融機(jī)構(gòu)的高級管理層就會帶領(lǐng)合規(guī)部門自主確定和改進(jìn)商業(yè)模式、戰(zhàn)略、產(chǎn)品和業(yè)務(wù)流程，而不是機(jī)械地對照和遵守具體的監(jiān)管規(guī)則。因此，在原則監(jiān)管模式下，監(jiān)管對象不但能夠參與監(jiān)管程序，而且還能夠發(fā)揮更積極、更有戰(zhàn)略意義的作用。

第三，原則監(jiān)管模式能夠優(yōu)化監(jiān)管框架，改善監(jiān)管規(guī)范體系的結(jié)構(gòu)，降低監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)的復(fù)雜程度，提升其穩(wěn)定性和應(yīng)變能力。

第四，原則監(jiān)管模式能夠重塑金融監(jiān)管法的人文精神，促進(jìn)監(jiān)管合作，提高監(jiān)管效率。

在規(guī)則監(jiān)管模式下，監(jiān)管機(jī)構(gòu)與監(jiān)管對象之間是命令與服從的關(guān)系，監(jiān)管對象在監(jiān)管程序中沒有相應(yīng)的角色。面對日益復(fù)雜的市場環(huán)境，這種對抗性的監(jiān)管模式耗費了大量的監(jiān)管資源，金融機(jī)構(gòu)合規(guī)成本高企，監(jiān)管效率低下。在原則監(jiān)管模式下，監(jiān)管機(jī)構(gòu)與監(jiān)管對象之間是服務(wù)與合作的關(guān)系，監(jiān)管機(jī)構(gòu)通過原則清楚地表明監(jiān)管目標(biāo)，確保原則在適用過程中的可預(yù)見性；監(jiān)管對象則通過自我約束，建立并實施相應(yīng)的風(fēng)險管理和內(nèi)部控制政策、程序，確保其經(jīng)營活動實質(zhì)性地達(dá)到監(jiān)管目標(biāo)的要求。這種互惠的監(jiān)管模式意味著，監(jiān)管機(jī)構(gòu)和監(jiān)管對象角色清晰、責(zé)任明確、相互信任，公共權(quán)力與市場機(jī)制互為補(bǔ)充，監(jiān)管資源得到合理配置，監(jiān)管效率必然大大提高。因此，有學(xué)者認(rèn)為，原則監(jiān)管模式是一種相互依存的公私結(jié)合機(jī)制。實際上，這種監(jiān)管模式的創(chuàng)新是新治理理論在金融監(jiān)管領(lǐng)域的具體體現(xiàn)。

二、我國私募基金監(jiān)管模式的選擇和構(gòu)建

我國目前對于私募基金的監(jiān)管應(yīng)該說還處于起步階段，盡管相關(guān)的法律的基礎(chǔ)性框架已經(jīng)具備，但具體操作性的規(guī)則政出多門、監(jiān)管機(jī)構(gòu)各自為戰(zhàn)、部門利益傾向較為嚴(yán)重，缺乏統(tǒng)一的監(jiān)管理念與原則。

就我國目前整體的金融監(jiān)管模式而言。比較接近美國的規(guī)則監(jiān)管模式，盡管暴露出的問題已經(jīng)是有目共睹、無須多言。但有學(xué)者認(rèn)為目前尚不能全面推行原則監(jiān)管模式，只能積極借鑒這一監(jiān)管模式所蘊(yùn)含的先進(jìn)監(jiān)管理念和監(jiān)管經(jīng)驗，適度調(diào)整監(jiān)管思路和方法。而對于私募基金的監(jiān)管而言，筆者認(rèn)為，正是由于“白紙上好畫畫”的原因，我國對私募基金的監(jiān)管有機(jī)會也應(yīng)該從現(xiàn)在開始就選擇和實施原則監(jiān)管模式．用這一先進(jìn)的監(jiān)管模式指導(dǎo)我國的私募基金監(jiān)管制度建設(shè)，以期少走彎路、早日建立起一套科學(xué)有效的監(jiān)管制度，為我國私募基金行業(yè)的健康較快發(fā)展提供保障。

為此，我們應(yīng)當(dāng)盡快確立和完善以下原則體系。

1、適度監(jiān)管原則。

隨著經(jīng)濟(jì)全球化的擴(kuò)展，自由化的趨勢將越來越明顯。這種自由化就是更強(qiáng)調(diào)國家的“適度干預(yù)”j“適度干預(yù)”是指國家在經(jīng)濟(jì)自主和國家統(tǒng)治的邊界條件或臨界點所作的一種介入狀態(tài)。私募基金強(qiáng)調(diào)金融自由原則，這是因為：首先，私募基金是市場充分發(fā)展的產(chǎn)物。市場經(jīng)濟(jì)是契約經(jīng)濟(jì)，契約是當(dāng)事人自由意志的產(chǎn)物。私募基金正是體現(xiàn)了當(dāng)事人之間充分的自由意志，是一種靈活的金融工具，它給予交易當(dāng)事人事先充分的選擇權(quán)利，并且在契約履行的過程中雙方當(dāng)事人還可以自由協(xié)商，以更好地適應(yīng)投資的目標(biāo)。其次，私募基金的運作主要是在法律豁免的前提下盡可能地減少不必要的環(huán)節(jié)，充分發(fā)揮市場的優(yōu)勢，提高資本市場效率。第三，私募基金對政府的依賴較少，它對政府的需求主要體現(xiàn)在要求政府保護(hù)私募基金內(nèi)部達(dá)成的契約，防止欺詐因素和控制一些其他可能的負(fù)外部性因素的出現(xiàn)。第四，私募基金的投資者被限定在一個很小的范圍內(nèi)。一般為機(jī)構(gòu)投資者和富有的個人．他們被視為成熟、理性、具有充分的抗風(fēng)險能力并能夠自我保護(hù)的投資者。

適度監(jiān)管原則要求監(jiān)管法律法規(guī)對私募基金的限制集中在很小的范圍內(nèi)，充分利用市場機(jī)制，承認(rèn)市場選擇的合理性。私募基金是高度市場化的產(chǎn)物，應(yīng)當(dāng)將私募基金的監(jiān)管放人資本市場發(fā)展和提高市場成熟的大背景下去考慮，利用市場的競爭規(guī)則和基金內(nèi)部的審慎經(jīng)營，對基金形成強(qiáng)大的激勵和約束。監(jiān)管本身就是干預(yù)市場的國家行為，只有在市場失靈的情況下國家才能主動干預(yù)。所以，我國在私募基金監(jiān)管立法的設(shè)計中應(yīng)當(dāng)以自由為先，調(diào)動市場和私募基金的內(nèi)部控制機(jī)制，政府實施“適度監(jiān)管”。當(dāng)前我國在對私募基金的立法實踐中越來越呈現(xiàn)出“私募基金公募化”和“重行政、輕司法”趨向，從歷史角度看，這種趨勢是一種向計劃經(jīng)濟(jì)的倒退，對于促進(jìn)我國私募基金的發(fā)展乃至保持我國資本市場的發(fā)展動力而言，都是弊多利少的。

2、效率優(yōu)先原則。

私募基金產(chǎn)生伊始便是以效率為先的，只有追求效率，投資者可能得到的利益(投資品種多樣化以滿足多樣化的投資需求及投資費用的減少或收入的增加)才能不被無謂浪費。私募監(jiān)管的核心是注冊豁免，注冊豁免無疑促進(jìn)了證券市場的融資便利。而同時注冊豁免并非無條件的，是建立在基于私募基金向合格投資者定向募集等特征的基礎(chǔ)上的，必須符合法律規(guī)定的豁免的條件。

在私募領(lǐng)域里，效率優(yōu)先的原則并不會導(dǎo)致顯失公平或社會動蕩，因為，參與私募的合格投資者本來就是要通過私募投資方式獲得更高的資本回收效率．他們知道并且有能力應(yīng)對和承擔(dān)其中的風(fēng)險．“風(fēng)險與收益成正比”，這是資本市場的最基本規(guī)律。而且，還可以通過反欺詐條款等規(guī)則的適用以及間接監(jiān)管以求得一定程度上的公平并控制其對社會可能帶來的動蕩風(fēng)險。

3、區(qū)別監(jiān)管原則。

私募基金與公募基金有相當(dāng)大的區(qū)別，因此兩者的監(jiān)管要求也不相同。對公募基金一般采取行政、法律、經(jīng)濟(jì)三種手段對其市場準(zhǔn)人、運作的具體方式、信息披露等內(nèi)容進(jìn)行監(jiān)管。而私募基金的監(jiān)管主要利用經(jīng)濟(jì)手段包括利用私募基金參與主體間的相互制約以及市場競爭機(jī)制、聲譽(yù)機(jī)制等。私募基金主要受信托契約或公司章程等內(nèi)在規(guī)則的約束，政府監(jiān)管是為了使內(nèi)在機(jī)制能夠發(fā)揮其應(yīng)起的作用．促進(jìn)內(nèi)在規(guī)則能更好地實施。為了對私募基金進(jìn)行更有效的監(jiān)管，有必要將私募基金的監(jiān)管與公募基金的監(jiān)管區(qū)別開．實施更適合私募基金的監(jiān)管形式。

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【關(guān)鍵詞】私募基金 發(fā)展優(yōu)勢 問題 對策

私募基金市場在我國的發(fā)展已經(jīng)逐漸成型，并以其自身獨有的靈活性和針對性讓許多人十分的關(guān)注，并且也顯著的帶動了經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。對于如何優(yōu)化自身，如何在法律和市場都不健全和不成熟的情況下，取得更長期的發(fā)展，這是一個值得深思和研究的課題。

一、我國私募基金的特點及優(yōu)勢

就目前私募基金表現(xiàn)出來的特點而言，具有以下優(yōu)勢：首先，私募基金的靈活性強(qiáng)，主要體現(xiàn)在其具有十足的個性化以及融合性強(qiáng)的特點，這就給予了投資人十分多樣化的選擇，同時也激活了市場。另外，其靈活性還體現(xiàn)在私募對于募集著主體無要求，同時由于私募基金的成本低廉，導(dǎo)致可操作性就會更強(qiáng)，也會吸引更多的投資人。其次私募基金由于證券條款的靈活性導(dǎo)致其易于做出突破性的改變，不管在可轉(zhuǎn)換性又或者是回收性等方面均具有十分突出的優(yōu)勢。最后是私募基金的針對性強(qiáng)，這里的針對性更多的指的是投資者，這種指向性的高精度使得發(fā)行價格在某種程度上規(guī)避因證券市場的行情波動，從而不受到太多影響。

二、私募基金在發(fā)展的過程中存在問題

（一）相關(guān)法律不健全

相比于私募基金在發(fā)達(dá)國家的嚴(yán)格而有效監(jiān)管措施和法律法規(guī)，我國相關(guān)的法律卻只有很低的法律效力層級，這一塊的缺失對于私募基金的發(fā)展而言是十分頭疼的。導(dǎo)致的最直接的原因是對于投資人的利益進(jìn)行保護(hù)，對于私募基金的長期發(fā)展也形成掣肘。其法律對于缺少的是以下幾個方面：一是帶有欺詐性的私募行為存在于部分私募基金中，還有一部分私募行為已然成為公開募集行為，造成了一連串的問題；二是一直以來處于壓制狀態(tài)的我國私募資本市場的不健康發(fā)展，造成有些難以從資本市場或銀行獲取資金的企業(yè)遭遇嚴(yán)格的金融約束。故而在信用資源做代替了。

（二）市場混亂

由于私募基金的復(fù)雜性和可變性，導(dǎo)致證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)難以對其進(jìn)行高效的監(jiān)管，甚至可以說形成了監(jiān)管盲區(qū)，是的市場狀態(tài)混亂。比如市場的準(zhǔn)入機(jī)制缺失，只有法規(guī)對于證券咨詢資格界定，監(jiān)管規(guī)則的法律效力層級較低，在私募基金的法律性質(zhì)、合格投資人等方面無法做出清晰明確的規(guī)定，使得絳懈加困難，對于市場的風(fēng)險性也極大的增加。另外，許多各種的合約十分的不規(guī)范，甚至違反合同法的基本原則，只為擴(kuò)大增加利益和影響，各種夸大和虛假合約層出不窮。這種混亂且風(fēng)險極高的市場對于私募基金的發(fā)展產(chǎn)生了直接的影響。

市場機(jī)制極不健全，不管是前文提到的準(zhǔn)入機(jī)制，還是運營機(jī)制都缺少規(guī)范和安全，除此之外，市場的退出機(jī)制也存在一些隱患。雖然我國在過去的飛速發(fā)展中已經(jīng)形成了企業(yè)上市（IPO）、柜臺交易、產(chǎn)權(quán)交易、并購市場、資產(chǎn)證券化和內(nèi)部市場等多層次無縫鏈接的資本市場，但是就目前而言，其多層次資本市場發(fā)育還是短板，缺少風(fēng)投基金的有效退出渠道，同時，也表現(xiàn)出上市難，渠道窄而少等不良特點。

（三）監(jiān)管機(jī)制和自我規(guī)范機(jī)制缺失

不難看到，我國許多的民間私募基金處于長期缺乏監(jiān)管的狀態(tài)，這種情況經(jīng)常導(dǎo)致對于投資者利益的侵害，以及擾亂市場的正常發(fā)展和持續(xù)，就這種擾亂市場的現(xiàn)象在前文市場機(jī)制中已經(jīng)談到。出了缺乏監(jiān)管以外，重要的是私募基金的發(fā)展還缺乏自我規(guī)范機(jī)制，無法形成良性的內(nèi)部自我清理的循環(huán)。就我國私募基金的情況而言，許多的私募基金缺乏應(yīng)有的風(fēng)險防控機(jī)制，也缺乏完善的約束激勵機(jī)制，更別說前文應(yīng)有的信息披露機(jī)制。同時也缺乏主動去尋求更適合我國市場的規(guī)范和運作模式的內(nèi)動力，來降低私募基金市場的風(fēng)險性。

（四）市場不成熟

對于私募基金市場而言，談到它的不成熟性其實也是必然，比較其發(fā)展時間還比較短暫，但是其也有一些固有的問題。最為顯著的就是市場的資本流動性欠佳，但是也會有人將其歸類于私募基金市場的特征，然而這個特征卻嚴(yán)重掣肘著私募基金市場的發(fā)展。相比于成熟的私募基金市場，差異體現(xiàn)在他們有著專門為有限合伙人提供的可以轉(zhuǎn)讓手中資產(chǎn)的市場，從而激活私募基金的二級市場的定價功能。故而缺乏二級市場來推動私募基金市場流動性將是一個重要問題與方向。三、促進(jìn)我國私募基金發(fā)展的應(yīng)對策略？

（一）相關(guān)法規(guī)的健全

要想推動私募基金健康長遠(yuǎn)的發(fā)展，就需要對其地位的合法性進(jìn)行明確的規(guī)定。關(guān)于私募基金是僅僅制定出實施細(xì)則還是對現(xiàn)行的《證券投資基金法》進(jìn)行修訂或單獨立法的問題。一是當(dāng)前實行的《證券投資基金法》根本就是一部針對公開募集的基金法，然而如果對私募基金進(jìn)行單獨立法就會造成法條過多重復(fù)，丟失原則；二是在我國當(dāng)前已有的法律框架中，已為各種形式下的私募基金的發(fā)展壯大提供了應(yīng)有的法律規(guī)范與法律依據(jù)。所以要想使我國私募基金得到有效監(jiān)管與實現(xiàn)健康發(fā)展，必須在立法上予以最大限度的保障，目前應(yīng)由國務(wù)院組織有關(guān)部門進(jìn)行聯(lián)合制定或自行制定出標(biāo)準(zhǔn)的私募基金實施細(xì)則。

除此之外，還要明確私募基金的發(fā)起人與管理人的主體資格。因我國個人信用制度還沒有建立起來，無論是私募基金的發(fā)起人與管理人還是投資者，他們的信用及資產(chǎn)實力等情況尚處在一個不確定的狀態(tài)下，要是只對投資者規(guī)定條件，而對發(fā)起人與管理人不予規(guī)定，明顯發(fā)起人與管理人存在優(yōu)勢地位，這種不平衡的雙方地位狀態(tài)就要求通過立法以保障雙方平等的地位。所以對私募基金要嚴(yán)格限定管理主體，乃至比管理公募基金的經(jīng)理人還要嚴(yán)格。

總之我們要根據(jù)我國的實際情況，吸收借鑒各國對私募基金監(jiān)管的經(jīng)驗教訓(xùn)，加快私募基金監(jiān)管立法，明確私募基金的概念、法律地位、組織形式、與相關(guān)方的法律關(guān)系等重大法律問題，建立合格投資者制度，明確私募基金管理人行為規(guī)范，賦予私募基金在市場中應(yīng)有的法律地位，將一些具有系統(tǒng)重要性的私募基金納入監(jiān)管范圍，加強(qiáng)對私募基金的管理、監(jiān)測和分析，規(guī)范私募基金的募集、投資、退出等業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)，逐步建立私募基金的監(jiān)管框架和體系。

（二）市場機(jī)制的完善

大力推動多層次資本市場的發(fā)展和完善，依據(jù)不同的交易條件、交易產(chǎn)品、交易規(guī)則及組織形式，資本市場能夠形成不同的層次，為私募基金的有效退出提出個性化的解決方案。在目前資本市場上，我國要想從中抓住有利時機(jī)，并且促進(jìn)現(xiàn)有資本市場不斷壯大規(guī)模，對股份報價系統(tǒng)加快發(fā)展，積極推進(jìn)柜臺交易系統(tǒng)的建設(shè)，不斷推動產(chǎn)權(quán)交易體系的完善，進(jìn)而為私募基金的發(fā)展建立通暢的退出渠道，培育資本市場體系的良性循環(huán)。

（三）監(jiān)管機(jī)制的優(yōu)化

監(jiān)管部門必須清晰職責(zé)分工，盡快扭轉(zhuǎn)多頭不管、多頭監(jiān)管的不利局面。特別是在目前私募基金不斷發(fā)展壯大的時期，對違法違規(guī)的行為必須加大懲罰力度，要從本質(zhì)上為我國私募基金的發(fā)展夯實基礎(chǔ)，打造一個健康的發(fā)展環(huán)境。需要在資本市場努力防范產(chǎn)權(quán)多樣化環(huán)境下，私權(quán)損害與侵占公權(quán)，尤其需要防范私募基金與公募基金之間存在的操縱市場和利益輸送的行為。此外，在市場經(jīng)濟(jì)環(huán)境中，私募基金需要加快自身的發(fā)展，它作為一個競爭性的投資工具、金融產(chǎn)品，其發(fā)展要經(jīng)得起投資者和市場的最終檢驗。一旦私募基金無法發(fā)揮自身優(yōu)勢、展現(xiàn)自身的特點，為投資者創(chuàng)造良好的投資回報，就難以在市場的激烈競爭中找到立足之處，更說不上發(fā)展壯大。因此在私募基金的運作模式、設(shè)立方式上必須繼續(xù)創(chuàng)新、不斷優(yōu)化，以較高水準(zhǔn)的運營來贏得投資者和市場，以便進(jìn)入健康可持續(xù)發(fā)展的道路。

另一方面，我們需要嚴(yán)格規(guī)范私募基金的信息披露，加對民間私募的監(jiān)管。我國私募基金業(yè)務(wù)處于發(fā)展時期，為加強(qiáng)監(jiān)管和規(guī)范業(yè)務(wù)，有必要在信息披露上從嚴(yán)要求。管理人在進(jìn)行資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的申請和運行過程中都應(yīng)向監(jiān)管機(jī)構(gòu)提交資產(chǎn)質(zhì)量、運營能力、經(jīng)營績效等方面的資料，以利于及時發(fā)現(xiàn)和處理問題。另外，針對我國民間私募泛濫，良莠不齊的現(xiàn)狀，政府監(jiān)管部門應(yīng)盡快出臺相關(guān)管理規(guī)范。在適當(dāng)時機(jī)可進(jìn)行專項治理行動，加強(qiáng)對民間私募的監(jiān)管，保障中小投資者的利益。

綜上所述，雖然我國私募基金具有靈活性強(qiáng)，針對性強(qiáng)等諸多特點，又有很好的發(fā)展前景和更廣闊的市場，然而當(dāng)前國內(nèi)的私募基金的發(fā)展?fàn)顩r依然存在法律不健全、市場混亂、規(guī)范機(jī)制和自我規(guī)范機(jī)制的缺失以及市場不成熟等問題，故而需要健全法律和市場機(jī)制，完善自我發(fā)展機(jī)制，優(yōu)化市場的監(jiān)管機(jī)制，以期市場得到更加長足而穩(wěn)定的發(fā)展。相信我國私募基金市場通過更長時間的發(fā)展和不斷的自我完善，將會迎來更廣闊的發(fā)展空間。

參考文獻(xiàn)：

[1]鄒成煥，劉開華.我國私募基金市場存在的問題及對策[J].市場周刊（理論研究），2017，（04）.

篇5

政府的功能就是彌補(bǔ)市場的不足，市場需要什么服務(wù)，政府就應(yīng)當(dāng)提供什么服務(wù)；而市場能夠?qū)崿F(xiàn)的，就應(yīng)當(dāng)由市場做主。目前，對我國私募投資基金市場來說，主要存在以下四個方面的問題：

一是監(jiān)管仍然無法可依。《私募登記辦法》依據(jù)《證券投資基金法》《中央編辦關(guān)于私募股權(quán)基金管理職責(zé)分工的通知》和中國證監(jiān)會的有關(guān)規(guī)定而制定，法律層面的依據(jù)明顯不足。因為《證券投資基金法》的管轄范圍是證券投資基金，不包括私募股權(quán)基金；中編辦的通知只是將監(jiān)管部門從發(fā)改委變?yōu)樽C監(jiān)會，但對于如何監(jiān)管私募股權(quán)基金沒有法律依據(jù)。2007年實施的《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》也只適用于創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)，對其他私募投資基金不適用。

二是仍沒有找到切實可行的辦法實現(xiàn)全覆蓋監(jiān)管?！端侥嫉怯涋k法》規(guī)定了私募投資基金管理人登記、基金備案、從業(yè)人員管理、自律管理等方面的要求，但如果市場上的基金不去登記或者違反相關(guān)規(guī)定，仍然只能采用警告、批評、譴責(zé)、取消會員資格及從業(yè)資格等無關(guān)痛癢的手段加以懲戒，行業(yè)自律管理的效果比較空洞，能引起切膚之痛的懲戒措施嚴(yán)重缺失。

篇6

關(guān)鍵詞：私募 風(fēng)險 監(jiān)管

一、中國私募股權(quán)投資基金生態(tài)現(xiàn)狀

中國現(xiàn)階段私募股權(quán)投資基金的發(fā)展還處于初步階段，私募股權(quán)投資基金對社會大眾始終隔了一層紗有比較濃郁的神秘色彩，但是2007年以來在中國金融市場的發(fā)展進(jìn)入跨越式階段當(dāng)前我國私募股權(quán)投資基金主要有一下幾種形式：

（一）公司型私募基金

私募基金當(dāng)前在我國的資本的使用年限和資金的分配上都借鑒了公募基金。作為地下私募基金發(fā)起人的投資咨詢公司，起到了管理的作用，它工作的重點也由原先的公司形象宣傳轉(zhuǎn)為提高管理資產(chǎn)的利潤，進(jìn)而提高本公司的吸引力，并養(yǎng)成一種良好的循環(huán)。這種私募基金大多會讓投資者做資金的管理人，而一些規(guī)模較大的投資則要經(jīng)過投資者的同意。由于這種資金的經(jīng)營效果顯著，在市場上受到很大的追捧。

（二）券商

證券公司是最早跟私募基金搭上關(guān)系的團(tuán)體，早在上世紀(jì)90年代初，在券商逐步的將主營方針調(diào)整到一級市場之后，傳統(tǒng)的主要服務(wù)結(jié)構(gòu)經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)已不被絕大多數(shù)券商所重視。在公司主營方向轉(zhuǎn)變的過程中，也漸漸和客戶之間建立了相互信任的關(guān)系。很多證券公司的角色也發(fā)生了轉(zhuǎn)換。自上世紀(jì)九十年代末期，主管部門逐步的放寬了對券商的業(yè)務(wù)管制，給予了券商直接從事資產(chǎn)如國債和各類現(xiàn)金的管理資格。各種券商從之前的地下轉(zhuǎn)為地上后，券商也逐步的在激烈的競爭中不斷的成長。券商的資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)發(fā)展到現(xiàn)在，幾乎所有的證券公司在資金管理方面上都做了相類似的承諾，比如對本金的年收益率作出相應(yīng)的保證和承諾等。

（三）工作室

工作室，是最常見也是最公開的一種私募基金的方式。工作室大部分都是有名氣的研究人員或者股評人士，通過給客戶提供詳盡的市場操作計劃來獲得報酬。這里面的資金差異很大，因而又分為“一級成員”、“二級成員”等。工作室相對于券商等其他形式的資產(chǎn)管理企業(yè)來說顯得更加靈活，很多走在經(jīng)濟(jì)發(fā)展前列的城市如上海、廣州、北京等，工作室成立的門檻都相對較低。以上海為例只要有50萬元的資金就可以成立工作室。正是由于資金上的優(yōu)勢，工作室吸引客戶只能夠從高收益回報入手，業(yè)內(nèi)很多工作室每年的收益率甚至達(dá)到百分之二十。工作室的主要營收則是通過和客戶、證券營業(yè)部的協(xié)商，從交易金中提取一定的傭金。

我國資本市場相對發(fā)達(dá)國家的成熟市場來說相對年輕，但是隨著我國大國地位的崛起，我國的資本市場的吸引著全世界的目光以及資金。有其在近五年境內(nèi)市場的退出機(jī)制進(jìn)一步完善之后中國私募股權(quán)投資基金更是得到了長足的發(fā)展。私募股權(quán)基金的發(fā)展給中國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展注入了活力，如如Morgan Stanley、鼎暉、CDC這幾家世界著名的私募投資企業(yè)對我國著名企業(yè)蒙牛注資成功就是典型的例子。在蒙牛融資出現(xiàn)困境的時候私募的注資無疑給蒙牛的發(fā)展帶來了前所未有的機(jī)遇。私募股權(quán)投資基金在我國給我國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展帶來很多優(yōu)勢，凡事都有兩面性。私募股權(quán)基金的發(fā)展也會為經(jīng)濟(jì)的發(fā)展帶來一些隱患。

二、我國私募股權(quán)基金監(jiān)管制度現(xiàn)狀

私募股權(quán)基金給我國的發(fā)展注入了新的活力的同時也存在著很多潛在的風(fēng)險。改革開放激蕩三十年，我國的發(fā)展一直是摸著石頭過河。這樣一個體量逐步增大的金融市場中的新生兒，對于很多法律法規(guī)和監(jiān)管體系都是在事物的不斷發(fā)展中逐步的健全起來的。我國金融監(jiān)管層也早已現(xiàn)行一步對我國私募股權(quán)基金進(jìn)行了監(jiān)管體制的構(gòu)建。

我國針對私募股權(quán)基金的監(jiān)管體系的建構(gòu)主要體現(xiàn)在立法層面，早在2005年《公司法》第78條中有一個條款“允許向特定的對象進(jìn)行募集”給予了我國私募股權(quán)基金發(fā)展的空間。也明確了私募股權(quán)基金的法理存在。一個月之后以發(fā)改委為首的十個部委聯(lián)合發(fā)文《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》對私募股權(quán)基金進(jìn)行了更加細(xì)致的規(guī)定。在這個辦法中詳細(xì)到人員配備、注冊資本、投資方向等較為細(xì)致的方面。也在這個辦法中，第一次要求私募股權(quán)基金必須通過向發(fā)改委備案的渠道接受發(fā)改委、金融監(jiān)管等多個部門的監(jiān)管。可以說這個辦法為私募股權(quán)基金在我國的規(guī)范化、合法化發(fā)展邁出了堅實的一步。到了2009年，私募基金在過我國大跨步發(fā)展的同時，出臺了《強(qiáng)創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)備案管理嚴(yán)格規(guī)范創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)募資行為的通知》對于非法集資、信息披露沒達(dá)到要求、代持股份等方面對私募基金進(jìn)行了更加嚴(yán)格的要求同時也放開了社?；鹜顿Y、財稅政策優(yōu)惠等給予私募基金進(jìn)一步發(fā)展的空間。

三、當(dāng)前監(jiān)管制度體系下暴露出來的主要問題

在我國，我國的金融市場還在不斷的發(fā)展之中，各項法律法規(guī)并不十分成熟，對于私募基金的管理、監(jiān)管、法律體系沒有完善的建立起來。首先，我國私募基金存在的主要形式就是工作室、券商以及公司。而這種非法的契約方式不僅沒有受到法律的保護(hù)，而且還無法預(yù)估存在的風(fēng)險，一旦發(fā)現(xiàn)就煩，很難有法律法規(guī)能夠提供相應(yīng)的保護(hù)。其次，在國外，私募基金主要利用金融衍生工具作為操作手段，這是控制風(fēng)險的一種手段，我國金融市場發(fā)展至今都是不完善的，基金管理人員素質(zhì)較低，加上金融市場的不穩(wěn)地，我國私募基金面臨的風(fēng)險也不斷增加。最后，我國的金融市場還在不斷的發(fā)展之中，各項法律法規(guī)并不十分成熟，對于私募基金的管理、監(jiān)管、法律體系都顯得十分稚嫩。甚至到現(xiàn)在還沒有一個較為明確的政策導(dǎo)向，這就給私募基金的投資人帶來了很多前景方面的不確定因素。而私募基金又是半遮半掩同時干涉的群體很多，一旦出現(xiàn)動蕩就不可避免的存在社會動蕩性和高風(fēng)險性。所以強(qiáng)化私募基金的監(jiān)管已箭在弦上不得不發(fā)。

私募股權(quán)投資在現(xiàn)有監(jiān)管體制下存在著如下幾個風(fēng)險：

1、信用風(fēng)險

在我國，私募基金沒有受到法律的保護(hù)，客戶和實際運作人之間即使有合同的話也得不到現(xiàn)行法律體系的認(rèn)可。一些信用適當(dāng)?shù)默F(xiàn)象在巨大的利益誘惑面前顯得十分渺小。所以私募基金的客戶在信用問題上冒著十分巨大的風(fēng)險。

2、兌現(xiàn)風(fēng)險

一般來說，私募基金的投資者對管理者使用基金上都設(shè)有一個期限的限制，要是私募基金沒有達(dá)到預(yù)期的收益，那么就會用另外的基金去彌補(bǔ)這一塊，漸漸就演變成了非法集資，形成惡性循環(huán)，造成不可挽回的失誤。

3、系統(tǒng)風(fēng)險

我們必須認(rèn)識到，沒有強(qiáng)有力的外部管理必然會產(chǎn)生系統(tǒng)風(fēng)險。加上這種基金的募集方式在中國還處于半地下狀態(tài)，這就給了很多不法分子可乘之機(jī)。有的基金的管理人員甚至是工作人員就能夠瞞天過海的使用各種方法對市場進(jìn)行操控，對客戶進(jìn)行詐騙。同時一些工作人員的不當(dāng)操作也可能帶來系統(tǒng)上的風(fēng)險。

四、我國私募股權(quán)投資基金監(jiān)管制度改革建議

我國的私募基金雖然處于地下狀態(tài)，也不受法律保護(hù)，但是這種方式卻是隨著市場的需求而產(chǎn)生的。雖然發(fā)展的時間較短，但是我國的私募基金已初具規(guī)模，爭取它的合法地位也是形勢所趨。在學(xué)習(xí)國外先進(jìn)技術(shù)和結(jié)合我國實際發(fā)展的基礎(chǔ)上，在筆者看來，政府相關(guān)部門必須要制定和完善與之相關(guān)的法律法規(guī)，在法律上保護(hù)我國的私募基金，并完善相應(yīng)的監(jiān)督機(jī)制，這樣就可以有效的順應(yīng)市場的發(fā)展，并減少交易成本，規(guī)范私募基金的運作。筆者認(rèn)為，具體應(yīng)該重視這樣幾個方面的內(nèi)容：

（一）提高基金管理者和發(fā)起者的資質(zhì)門檻

當(dāng)前私募的最大的問題是風(fēng)險很高，所以第一道關(guān)卡就是提高基金管理者和發(fā)起者的資質(zhì)門檻。有一些能力和資質(zhì)是這類人所必須具備的。要有很強(qiáng)的抗風(fēng)險的能力，在當(dāng)前國際市場普遍不景氣的情況下，很多風(fēng)險不期而至。如08年金融危機(jī)就給機(jī)械、航運等行業(yè)帶來極大的資金壓力。所以這類人要有很強(qiáng)的經(jīng)濟(jì)實力、凈資產(chǎn)、流動資金以及注冊的總資本都達(dá)到一定的規(guī)模，在審批的時候就以上述為主要參數(shù)來管理和限制這支私募的規(guī)模；要配備一定數(shù)量的專業(yè)人員，并有固定的經(jīng)營場所； 在經(jīng)營的過程中形成良好的信用等。目前，要能夠?qū)芾砣藛T的資金和行為作出一定的規(guī)范，擁有成功的證券公司、投資公司以及資產(chǎn)管理公司的，是作為管理者的首選。

（二）完善行業(yè)自律監(jiān)管

目前中國的私募基金還沒有設(shè)立私募基金的自律組織，未組建全國性的行業(yè)協(xié)會。而在發(fā)達(dá)國家中，私募基金的行業(yè)自律組織在私募基金的監(jiān)管過程中起到了很重要的作用，私募基金的自律監(jiān)管可以像全國注冊會計師協(xié)會、律師協(xié)會一樣成立自己的私募基金協(xié)會，致力于私募行業(yè)的自律和監(jiān)管，以完善行業(yè)自律監(jiān)管來促進(jìn)于私募行業(yè)的健康發(fā)展。

（三）確定統(tǒng)一的監(jiān)管部門

首先，整個行業(yè)都在中國人民銀行以及銀監(jiān)會的管理之下，證監(jiān)會則一直管理和監(jiān)督著涉及到的證券市場。這種管理模式就會造成在私募基金出現(xiàn)問題時，中國人民銀行和證券管理委員會在行使行政權(quán)的時候出現(xiàn)權(quán)力的交叉。在處罰私募基金的違規(guī)行為時，兩個部門就要相互協(xié)調(diào)。為了防止出現(xiàn)多個管理部門管理的情況，應(yīng)當(dāng)建立正規(guī)的行政管理機(jī)構(gòu)。從當(dāng)前我國私募基金的發(fā)展來看，大多資金還是投資在我國的證券市場。從監(jiān)管的便利性以及及時性考慮，各級證券監(jiān)督管理委員會去管理我國的私募基金更為合理，作為監(jiān)管部門的證券監(jiān)督管理委員會，將會對整個證券市場的管理和監(jiān)督產(chǎn)生十分重要的作用。

參考文獻(xiàn)：

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[6]鐘孝生.中國私募股權(quán)基金發(fā)展問題研究[D].廈門大學(xué) 2009

篇7

無論在參議院還是眾議院的金融改革方案中,對VC和PE投資顧問或管理人的監(jiān)管包含在《私募基金投資顧問注冊法》(Private Fund Investment Advisers Registration Act)中,作為對《1940年投資顧問法》(Investment Advisors Act of 1940)的修訂與補(bǔ)充, 對私募基金投資顧問的注冊制度和報告制度等方面進(jìn)行了最新規(guī)定。(投資顧問是指通過提供投資建議或者從事證券分析而獲取酬金的任何組織或個人。在美國,私募基金投資顧問一般是指私募基金的管理人)

私募基金管理人的監(jiān)管

盡管參眾兩院還要對《私募基金投資顧問注冊法》的最后版本進(jìn)行協(xié)商和微調(diào),但美國加強(qiáng)對私募基金投資顧問或管理人監(jiān)管的態(tài)度已經(jīng)明朗,對于大多數(shù)私募基金的投資顧問或管理人來說,注冊監(jiān)管時代來臨似乎已不可避免;同時,許多外國(包括中國等新興市場)私募基金管理人也可能置于該法律的監(jiān)管之下。

參眾兩院版本的立法方案對私募基金管理人的監(jiān)管有7個共同點:

1. “私募基金”將被定義為包括《1940投資公司法》中根據(jù)3(c)(1)或3(c)(7)條款不被視為投資公司的基金,包括大部分的對沖基金和私人股權(quán)基金;

2. 減少了“私募基金”投資顧問或管理人注冊豁免的范圍,許多先前獲得注冊豁免的私募基金投資顧問或管理人將按照《1940年投資顧問法》的要求,向美國證券交易委員會(SEC)注冊;(按照現(xiàn)行《1940年投資顧問法》,如果某個投資顧問(1)在任何12個月的期間內(nèi),客戶少于15名,(2)不擔(dān)任“注冊投資公司”或“企業(yè)發(fā)展公司”的投資顧問,以及(3)不以“投資顧問”的名義出現(xiàn)在公眾面前,該投資顧問可被豁免按照《1940投資顧問法》注冊。這里的“客戶”一般是指每個基金,而不是基金的投資人。)

3. 加強(qiáng)對海外投資顧問或管理人的監(jiān)管;

4. 擴(kuò)大投資顧問的報告義務(wù),加強(qiáng)信息披露;

5. 擴(kuò)大SEC對《1940年投資顧問法》的解釋權(quán)限。允許SEC根據(jù)需要對《1940投資顧問法》不同章節(jié)中使用的術(shù)語賦予不同的含義;

6. 要求SEC對風(fēng)險投資基金進(jìn)行定義;

7. 給予私募基金投資顧問一年的寬限期。

風(fēng)險投資基金管理人的監(jiān)管

無論眾議院還是參議院版本,都給予風(fēng)險投資基金管理人(venture Capital funds)注冊的豁免。這表明,參眾兩院對于風(fēng)險投資基金和基金管理人在實體經(jīng)濟(jì)方面發(fā)揮的作用給予了肯定。可以說,這次金融改革方案對風(fēng)險投資基金管理人的影響比較小。

眾議院版本對風(fēng)險投資基金管理人給予注冊的豁免。但風(fēng)險投資基金管理人需要承擔(dān)報告和保持記錄的義務(wù)。眾議院版本將賦予SEC有權(quán)按照“對于公共利益,或投資者保護(hù)而言是必要或適當(dāng)?shù)摹边@一標(biāo)準(zhǔn),要求注冊的投資顧問保存記錄,向SEC提交年度報告。

相對于美國眾議院版本,參議院版本對風(fēng)險投資基金管理人的監(jiān)管較為寬松,既給予注冊的豁免,同時也無需承擔(dān)保存記錄和提交報告的義務(wù)?？磥韰⒆h院版本肯定了風(fēng)險投資基金和管理人對實體經(jīng)濟(jì)的積極作用,不認(rèn)為其會造成系統(tǒng)性的風(fēng)險。

私人股權(quán)基金管理人的監(jiān)管

對于私人股權(quán)基金管理人(Private Equity funds)的監(jiān)管,眾議院和參議院存在比較大的分歧。眾議院版本沒有區(qū)分私人股權(quán)基金和對沖基金,一樣作為私募基金加以監(jiān)管。而參院版本對于私人股權(quán)基金管理人的監(jiān)管更加理性,給予注冊的豁免,這也被美國媒體稱為私人股權(quán)基金業(yè)的勝利。

眾議院版本對受托管理在美國資產(chǎn)少于1.5億美元的私人股權(quán)基金給予注冊的豁免。這就意味著如果眾議院版本的豁免規(guī)定得到認(rèn)可,許多先前得到注冊豁免,受托管理在美國資產(chǎn)超過1.5億美元的私人股權(quán)基金將被要求注冊為基金顧問,接受聯(lián)邦《1940投資顧問法》的監(jiān)管,這也意味著大多數(shù)的私人股權(quán)基金將要向SEC注冊。

相對于美國眾議院版本,參議院版本對私人股權(quán)基金管理人的監(jiān)管較為靈活,把私人股權(quán)基金和對沖基金區(qū)分開來對待,給予私人股權(quán)基金管理人注冊的豁免,并要求SEC定義私人股權(quán)基金。

眾議院和參議院對于加強(qiáng)私人股權(quán)基金信息披露的監(jiān)管已經(jīng)達(dá)成共識。眾議院版本對于沒有獲得豁免的私人股權(quán)基金管理人將賦予SEC有權(quán)按照“對于公共利益,或投資者保護(hù),或SEC在與美聯(lián)儲理事會協(xié)商后確定的系統(tǒng)性風(fēng)險評估而言是必要或適當(dāng)?shù)摹边@一標(biāo)準(zhǔn),要求注冊私人股權(quán)基金管理人保存記錄,向SEC提交報告,并將這些報告的內(nèi)容提供給美聯(lián)儲理事會及其他承擔(dān)系統(tǒng)性風(fēng)險監(jiān)管職責(zé)的機(jī)構(gòu)。

這些報告包括:

1. 所管理的資產(chǎn)總額;

2. 杠桿的使用(包括資產(chǎn)負(fù)債表外杠桿);

3. 對交易對手的信用風(fēng)險敞口;

4. 交易和持倉狀況;

5. 交易做法;

6. SEC在與美聯(lián)儲理事會協(xié)商后,根據(jù)“對于公共利益,或投資者保護(hù),或系統(tǒng)性風(fēng)險評估而言是必要或適當(dāng)?shù)摹边@一標(biāo)準(zhǔn)要求的任何其他信息。

參議院版本將賦予SEC有權(quán)按照“對于公共利益,或投資者保護(hù)而言是必要或適當(dāng)?shù)摹边@一標(biāo)準(zhǔn),要求私人股權(quán)投資基金管理人保存記錄,向SEC提交年度報告或其他報告。SEC將關(guān)注基金的規(guī)模、治理、投資策略、風(fēng)險和其他因素。

外國私募基金管理人的監(jiān)管

不論是參院版本還是眾院版本的金融改革方案,都有可能增加海外基金管理人到美國募集基金的難度和成本,對于擬管理美元基金的本土管理團(tuán)隊將產(chǎn)生不利的影響。同時,立法可能要求沒有獲得豁免的美國之外的基金管理機(jī)構(gòu)到美國SEC注冊,這會增加美國海外基金管理機(jī)構(gòu)的信息披露義務(wù),管理成本也將會增加。

眾議院版本對“外國私募基金投資顧問”可以免于注冊的情形進(jìn)行了如下規(guī)定:

1. 在美國沒有經(jīng)營場所;

2. 在前面的12個月,在美國擁有少于15名的客戶且所管理的屬于美國客戶的資產(chǎn)少于2500萬美元(或是SEC認(rèn)為合適的一個更高的金額,SEC認(rèn)為對于公共利益,或投資者保護(hù)而言是必要或適當(dāng)?shù)?;

3. 沒有向美國的公眾公開表明自己是投資顧問,同時也沒有擔(dān)任已在美國注冊為投資公司或業(yè)務(wù)發(fā)展公司等機(jī)構(gòu)的投資顧問。

參議院版本與眾議院版本大致相同,只是在(2)中,對客戶的數(shù)量沒有要求回看過去12個月期間的客戶數(shù)量,在美國擁有少于15名的客戶且所管理的屬于美國客戶或者基金的投資者的資產(chǎn)少于2500萬美元(或是SEC認(rèn)為合適的一個更高的金額,SEC認(rèn)為對于公共利益,或投資者保護(hù)而言是必要或適當(dāng)?shù)?。相比較而言,參議院版本比眾議院版本加強(qiáng)了對基金投資者的保護(hù)。

參眾議院版本對“外國私募基金投資顧問”的規(guī)定,將會把許多跟美國有某種聯(lián)系的海外私人股權(quán)基金管理人置于美國法的監(jiān)管之下,這將給包括中國在內(nèi)的海外私人股權(quán)基金管理人從美國募集資金帶來一定影響。為了規(guī)避美國聯(lián)邦投資顧問法的監(jiān)管所帶來的限制,立足中國的私人股權(quán)基金管理團(tuán)隊在募資基金時,將可能更加關(guān)注中國本土或是美國以外的其它國家或地區(qū)。

銀行及銀行控股公司的監(jiān)管

眾議院版本沒有對銀行及銀行控股公司投資私人股權(quán)基金進(jìn)行規(guī)定。參議院版本禁止銀行及銀行控股公司投資(investing)或資助(Sponsoring)私人股權(quán)基金。這一規(guī)定被稱作“沃克爾法則”,最初由美國白宮顧問保羅?沃克爾提出。

參議院版本對私人股權(quán)基金定義為:根據(jù)《1940投資公司法》3(c)(1)或3(c)(7)條款不被豁免注冊為投資公司的公司或其他實體。

銀行或者銀行控股公司資助私人股權(quán)基金是指:

1. 作為基金的普通合伙人、執(zhí)行成員或者受托人;

篇8

【關(guān)鍵詞】私募股權(quán)投資基金；有限合伙制；監(jiān)管

【中圖分類號】DF438.7 【文獻(xiàn)標(biāo)識碼】A

【文章編號】1007―4309（2010）10―0082―1.5

一、私募股權(quán)投資基金簡述

私募股權(quán)投資基金（Private Equity ，簡稱PE）是指通過私募形式對非上市企業(yè)進(jìn)行權(quán)益性投資，投資者按照其出資份額分享投資收益，承擔(dān)投資風(fēng)險。同時在交易實施過程中通過上市、并購或管理層回購等方式將退出機(jī)制考慮在內(nèi)。

二、我國私募股權(quán)投資基金法律環(huán)境的缺陷

近年來，隨著私募股權(quán)投資基金行業(yè)迅速發(fā)展，加之基金管理人員都擁有著豐富的國際經(jīng)驗，非常熟悉國內(nèi)企業(yè)的狀況，國際上擁有較大規(guī)模的私募股權(quán)投資紛紛發(fā)起設(shè)立新基金以針對中國投資，而這些基金利用各種手段來規(guī)避國內(nèi)監(jiān)管機(jī)構(gòu)對其的監(jiān)管，如注冊在開曼、百慕大等免稅島。

但是，與飛速發(fā)展的行業(yè)現(xiàn)狀相比，我國私募股權(quán)投資基金行業(yè)的法律制度建設(shè)和監(jiān)管體系仍存在不足。

（一）法律體系不夠完善

1．設(shè)立有限合伙制的私募股權(quán)投資基金的主要問題

雖然新的《合伙企業(yè)法》確立了有限合伙企業(yè)形式，同時《公司法》也規(guī)定，除法律另有規(guī)定外，公司不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人，但是我國至今沒有個人破產(chǎn)法，導(dǎo)致基金經(jīng)理個人需要承擔(dān)巨大的無限連帶責(zé)任，新《合伙企業(yè)法》也沒有具體的實施辦法，成為設(shè)立有限合伙制的私募股權(quán)投資基金的障礙。

2．設(shè)立公司制私募股權(quán)投資基金的主要問題

繁瑣的公司資金注入和退出程序、僵硬的公司治理制度以及公司的治理結(jié)構(gòu)使基金管理者作為股東或投資顧問擁有的權(quán)利和肩負(fù)的責(zé)任不符。

3．設(shè)立產(chǎn)業(yè)投資基金的主要問題

一方面，在法律層面上我國尚未出臺《產(chǎn)業(yè)投資基金試點管理辦法》，無法可依；且產(chǎn)業(yè)投資基金的設(shè)立需要國務(wù)院批準(zhǔn)，對產(chǎn)業(yè)投資基金的設(shè)立產(chǎn)生了制約；另一方面，雖然相關(guān)產(chǎn)業(yè)采用的是契約型基金，但目前，一般行業(yè)運用公司模式組建產(chǎn)業(yè)基金管理公司，在委托上存在著矛盾。

（二）監(jiān)管體系不夠成熟

1．監(jiān)管責(zé)任不明確

國務(wù)院于2002年成立了由財政部綜合司、證監(jiān)會機(jī)構(gòu)部、國家發(fā)展改革委中小企業(yè)司、商務(wù)部、科技部等十個部門組成的聯(lián)席會議，研究創(chuàng)業(yè)投資行業(yè)的相關(guān)問題。但是到目前為止，只是《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》（2005年10月）出臺了，《創(chuàng)業(yè)投資基金管理辦法》也由于各種不同原因而未能達(dá)成一致。私募股權(quán)投資基金涉及部門多，觸面廣，形成政出多門的現(xiàn)象是不可避免的，這就要求不同部門之間進(jìn)行明確的職責(zé)劃分，相互配合，共同完成。

2．監(jiān)管的手段不健全

當(dāng)前，由發(fā)改委負(fù)責(zé)協(xié)調(diào)內(nèi)資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的監(jiān)管，實行備案管理，給予備案的創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)以稅收和資金的優(yōu)惠。但是界定稅收優(yōu)惠資格的責(zé)任是由稅務(wù)部門承擔(dān)，由科技部門和財政部門負(fù)責(zé)確定引導(dǎo)資金的優(yōu)惠，因此使得發(fā)改委的管理職能很難真正發(fā)揮。

三、私募股權(quán)投資基金法律環(huán)境改善途徑

（一）完善我國私募股權(quán)投資基金的法律體系

我國《公司法》規(guī)定的股權(quán)投資與私募股權(quán)投資基金存在著極大的差異，雖然國內(nèi)的企業(yè)有較高的投資熱情，但當(dāng)私募股權(quán)投資基金轉(zhuǎn)換優(yōu)先股購股權(quán)、可轉(zhuǎn)換債券和共同買股權(quán)、業(yè)績獎懲條例等一系列條款的時候準(zhǔn)備不充分。這表明我國企業(yè)還不是很了解私募股權(quán)投資基金的情況，也凸現(xiàn)我國在私募股權(quán)投資基金立法方面的不足。為此，我們應(yīng)從以下幾方面完善相關(guān)法律法規(guī)。

1.完善現(xiàn)有法律

我國現(xiàn)有法律為私募股權(quán)投資基金的存在提供了初步的法律依據(jù)和規(guī)范，可以針對私募股權(quán)投資基金可利用的不同法律形式，將現(xiàn)有法律作為框架，通過補(bǔ)充和解釋《證券法》、《合伙企業(yè)法》與《公司法》等具體條款，從而使私募股權(quán)投資基金產(chǎn)生的外部環(huán)境得以改善，引導(dǎo)私募股權(quán)投資基金規(guī)范發(fā)展。

2.掃清私募股權(quán)投資基金法律形式存在的障礙

有限合伙制這種組織形式能夠在美國成為主流，得益于它靈活的資金進(jìn)出和理論分配模式，有效地激勵和風(fēng)險控制方式，同時解決了雙重征稅，可以作為我國私募股權(quán)投資基金比較理想的法律形式加以發(fā)展，也可以針對性地解決其他組織形式在這些問題上的障礙。

3.稅收配套制度的完善

私募股權(quán)投資基金在我國設(shè)立投資實體，按照我國相關(guān)法律規(guī)定，其所得的投資收益必須繳納所得稅，而且沒有任何稅收減免，這難以讓私募股權(quán)投資基金接受。例如，私募股權(quán)投資基金在美國的稅負(fù)僅為15%的資本利得稅，而在我國設(shè)立投資實體，則要承擔(dān)33%的所得稅。因此私募股權(quán)投資基金規(guī)避現(xiàn)行法律和政策，采取越類越隱蔽和多樣化的曲線收購方式，在百慕大和開曼群島等“避稅天堂”設(shè)立特殊目的公司，將其創(chuàng)造的價值放在海外，避免在我國繳納所得稅，導(dǎo)致我國稅收流失。

（三）建立私募股權(quán)投資基金的監(jiān)管體系

監(jiān)管的實質(zhì)是通過限制市場行為主體（被監(jiān)管對象），從而影響影響市場主體的行為效果，最終達(dá)到預(yù)期的經(jīng)濟(jì)績效。而一種監(jiān)管制度有效與否是相對于設(shè)計制度的目標(biāo)而言的，那么這種制度有效的條件之一就是這種制度的運行結(jié)果達(dá)到了制度設(shè)計的預(yù)期。

1.設(shè)立監(jiān)管體系

放寬監(jiān)管是私募股權(quán)投資基金發(fā)展的必要條件。從政策制定的角度來看，在決定對某個行業(yè)進(jìn)行監(jiān)管或如何對某個行業(yè)進(jìn)行監(jiān)管之前，應(yīng)主要從兩個方面加以考慮：一是該行業(yè)是否足以產(chǎn)生系統(tǒng)風(fēng)險；二是信息不對稱是否會對信息弱勢群體造成傷害以及造成什么樣的傷害。我們必須承認(rèn)的是，在大多數(shù)情況下，私募股權(quán)投資基金不在公開市場進(jìn)行交易，因此私募股權(quán)投資基金無須承擔(dān)信息披露義務(wù)，從而導(dǎo)致了風(fēng)險的存在。但是，私募股權(quán)投資基金鎖定期比較長、融資杠桿率比較低的特點決定了它的風(fēng)險目前還局限于少數(shù)機(jī)構(gòu)投資者身上，加之有限合伙人數(shù)量又受到《證券法》、《公司法》等法律法規(guī)的嚴(yán)格限制，不會造成系統(tǒng)風(fēng)險的出現(xiàn)。與此同時，對私募股權(quán)投資基金監(jiān)管的放寬并不是任其發(fā)展，而應(yīng)根據(jù)市場的特點，建立多層次的監(jiān)管體系，由法律對其進(jìn)行引導(dǎo)和規(guī)范。

私募股權(quán)投資基金的發(fā)起、設(shè)立、運轉(zhuǎn)和退出都會與證監(jiān)會的職能密不可分，我們可以采用以證監(jiān)會為主，以財政部和人民銀行為輔助的監(jiān)管體系，對其他部委可能涉及的事項均可由證監(jiān)會與其征求意見或協(xié)商解決。

2.建立合格投資人制度

我國的私募股權(quán)投資基金一般由機(jī)構(gòu)投資者出資，范圍的狹窄，不利于吸引社會資金。將來，在風(fēng)險可控的條件下，考慮將個人投資納入到投資范圍，以分散股市與銀行的風(fēng)險，增加百姓投資渠道。參照國外標(biāo)準(zhǔn)并結(jié)合中國國情定義合格投資人，建立合格投資人制度對私募股權(quán)投資基金投資人資格進(jìn)行監(jiān)管。在法律允許的情況下同意保險公司或商業(yè)銀行將一定比例的資金投資入股到私募股權(quán)投資公司或通過委托私募股權(quán)投資公司、私募股權(quán)投資顧問公司運作，而且要規(guī)范私募股權(quán)投資基金的投資方向，避免以股權(quán)投資名義設(shè)立的基金過多地投入到證券市場。

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篇9

【關(guān)鍵詞】私募股權(quán)基金 風(fēng)險 投資 資本市場

一、前言

2007年7月12日，西部礦業(yè)在上海證券交易所正式掛牌，西部礦業(yè)的成功上市演繹了一場私募股權(quán)基金的神話：在2006年7月高盛以3元/股的價格收購了西部礦業(yè)3205萬的股權(quán)，按照西部礦業(yè)的上市開盤價計算，高盛的投資回報高達(dá)103倍。高盛所獲得的高額回報使得人們開始逐漸將目光轉(zhuǎn)向了帶有神秘色彩的私募股權(quán)基金。

中小企業(yè)特別是科技型中小企業(yè)是自主創(chuàng)新的主要載體，在我國產(chǎn)業(yè)發(fā)展中起到非常重要的作用。但由于中小企業(yè)的資信水平較低，在多次上調(diào)存款準(zhǔn)備金、回收流動性過剩的舉措以及銀行又嚴(yán)格控制貸款規(guī)模的影響下，使得中小企業(yè)面臨的融資困境雪上加霜。PE基金關(guān)注的是企業(yè)的成長性而非企業(yè)規(guī)模，不僅為企業(yè)提出了進(jìn)入資本市場的通道，也為創(chuàng)業(yè)企業(yè)、中等規(guī)模公司等各種類型的融資市場主體提供融資需求。

中國現(xiàn)已成為全球產(chǎn)業(yè)整合的重要市場，國內(nèi)產(chǎn)業(yè)投資需求日益旺盛，產(chǎn)業(yè)整合的潛力巨大，并且經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)調(diào)整和發(fā)展方式轉(zhuǎn)變的任務(wù)艱巨，更加迫切需要加快產(chǎn)業(yè)升級，提高企業(yè)競爭力。私募股權(quán)基金通過私下募集資金的形式對非上市企業(yè)進(jìn)行權(quán)益性投資的行為，將會對我國產(chǎn)業(yè)具有促進(jìn)效應(yīng)。

二、私募股權(quán)基金在我國的現(xiàn)狀分析

自1985年我國首次引入了“創(chuàng)業(yè)投資”的提法至今，私募股權(quán)基金在我國已走過了27年的歷史，在這二十多年的時間里，其經(jīng)歷過低谷，也有過高速發(fā)展。根據(jù)數(shù)據(jù)顯示，2012年中國市場披露私募股權(quán)投資案例及投資總額相比2011年分別下降31.9%和31.4%。但根據(jù)近期宏觀經(jīng)濟(jì)及資本市場顯現(xiàn)的回暖跡象，2013年中國PE投資規(guī)模則有望出現(xiàn)反彈。現(xiàn)對私募股權(quán)基金的現(xiàn)狀從總投資規(guī)模、投資類型和投資領(lǐng)域進(jìn)行分析。

（一）私募股權(quán)投資基金的總投資規(guī)模分析

2012年我國私募股權(quán)市場中的投資活動明顯降溫，共計發(fā)生投資交易275起，投資總額198.96億美元。2012年投資規(guī)模同樣低于2010年，并與2009年保持基本持平的狀態(tài)。根據(jù)相關(guān)數(shù)據(jù)顯示，中國PE市場活躍度自2011年第四季度開始即呈現(xiàn)下滑態(tài)勢，進(jìn)入2012年以來，隨著宏觀經(jīng)濟(jì)及資本市場的持續(xù)低迷，PE市場投資規(guī)模一直保持較低水平。近期，中國宏觀經(jīng)濟(jì)及資本市場開始呈現(xiàn)回暖跡象，預(yù)計進(jìn)入2013年后，中國PE投資將觸底反彈，投資活躍度有所增長。

（二） 私募股權(quán)投資基金投資類型分析

從投資類型來看，成長型（Growth）投資依然是2012年P(guān)E投資的主要類型，披露169起案例，投資總額達(dá)99.54億美元，分別占比61.5%和50.0%；PIPE投資共披露案例81起、投資總額77.78億美元，分別占比29.5%和39.1%；并購（Buyout）投資在投資中占有較小的比例，其投資總額占PE投資總量比例的10%左右。2012年，境外中國概念股私有化熱潮依舊持續(xù)，并為PE機(jī)構(gòu)帶來投資機(jī)會。

（三） 私募股權(quán)投資基金投資領(lǐng)域分析

從2012年中國私募股權(quán)基金投資整體行業(yè)分布來看，其投資涉及19個行業(yè)。其中，制造業(yè)依然是投資最為活躍的行業(yè)，披露案例45起，占比16.4%；其次分別是能源礦業(yè)和醫(yī)療健康，分別披露案例32和25起，房地產(chǎn)、金融行業(yè)分別披露案例23和22起，而其他行業(yè)披露案例均在20起以下。從各行業(yè)投資規(guī)模來看，金融行業(yè)披露投資總額52.78億美元，占比26.5%，居各行業(yè)之首?；ヂ?lián)網(wǎng)行業(yè)以29.61億美元投資總額居第二位，主要案例包括阿里巴巴集團(tuán)因回購雅虎持股引入20億美元PE投資、京東商城引入4億美元新一輪融資等。整體來看，制造業(yè)、能源、化工及農(nóng)林牧漁等傳統(tǒng)行業(yè)依然是2012年P(guān)E投資重點領(lǐng)域，這一行業(yè)分布情況與過去幾年基本相同。

三、私募股權(quán)基金對我國產(chǎn)業(yè)發(fā)展的作用

隨著我國市場經(jīng)濟(jì)主體地位的逐步確立，對于我國產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)優(yōu)化的目標(biāo)，更多地需要通過市場這只“無形的手”來實現(xiàn)。私募股權(quán)基金通過專業(yè)管理進(jìn)行投資，具有人才和專業(yè)技術(shù)服務(wù)雙重優(yōu)勢，能夠提高投資的效益和社會資源的效率。它通過對經(jīng)濟(jì)規(guī)律和產(chǎn)業(yè)政策進(jìn)行科學(xué)分析，引導(dǎo)社會資金進(jìn)行理性投資，是現(xiàn)如今促進(jìn)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整的一種重要的形式。

股權(quán)高度集中是大部分國有企業(yè)和家族化民營企業(yè)的一個通病，它會嚴(yán)重阻礙企業(yè)向現(xiàn)代化企業(yè)制度的轉(zhuǎn)變，阻礙企業(yè)的快速健康持續(xù)發(fā)展。私募股權(quán)基金一方面可以改善股東結(jié)構(gòu)，另一方面可以建立有利于企業(yè)的治理結(jié)構(gòu)及各種體系和財務(wù)制度，使得企業(yè)的決策和運作更加有效率地進(jìn)行。民營企業(yè)可以在保留相對所有權(quán)和控制權(quán)的情況下適度開放產(chǎn)權(quán)，適量吸收私募股權(quán)基金等外來資本，逐步淡化企業(yè)的家族色彩；國有企業(yè)可以接受私募股權(quán)基金制定的國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)社會化的方案，通過向社會募股、員工持股以及企業(yè)兼并、聯(lián)合等形式，向現(xiàn)代企業(yè)轉(zhuǎn)變。

建設(shè)創(chuàng)新型國家是我國的一個重大戰(zhàn)略目標(biāo)，然而，當(dāng)前我國面臨的問題是社會資金不能以直接投資的方式進(jìn)入創(chuàng)新企業(yè)和產(chǎn)業(yè)，而私募股權(quán)基金是一種直接投資方式，它通過社會資金向企業(yè)創(chuàng)新資本的轉(zhuǎn)化，為高成長企業(yè)提供資金支持，有利于企業(yè)自主創(chuàng)新能力的跨躍性提升，為企業(yè)加快發(fā)展注入新的動力。

三、當(dāng)前我國私募股權(quán)基金面臨的問題

（一）發(fā)展的相關(guān)法律政策缺失

我國私募股權(quán)基金的基本監(jiān)管框架包括2003年頒布的《外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》、2005年頒布的《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》和2007年新修訂的《企業(yè)合伙法》三部法律法規(guī)，雖然三大法律已經(jīng)對私募股權(quán)基金方式有了基本法律約束，但是國家尚未有針對私募股權(quán)的法律法規(guī)，各監(jiān)管部門為了促進(jìn)本部門所管轄的機(jī)構(gòu)進(jìn)入PE 市場，紛紛出臺了自己的規(guī)章制度，以機(jī)構(gòu)監(jiān)管為主的分類監(jiān)管，已成為PE 進(jìn)一步發(fā)展的挑戰(zhàn)。

（二）資金實力方面不足，基金管理和服務(wù)水平較低，退出渠道不暢通

我國本土私募股權(quán)基金的融資能力與外資相比相當(dāng)弱小，在作投資決策時通常處于被動地位。首先，規(guī)模小的私募股權(quán)基金只能投資規(guī)模較小的項目；其次，資金實力薄弱無法實現(xiàn)私募股權(quán)基金的投資戰(zhàn)略，限制其追加投資和長線投資；最后，資金實力的不足使得在管理和服務(wù)水平提高上的投入受到極大的限制。私募股權(quán)基金的退出是其運作的基礎(chǔ)，退出渠道狹窄、產(chǎn)權(quán)市場交易不活躍，都增加了私募股權(quán)基金退出的難度，降低了流動性，制約了本土私募股權(quán)基金的發(fā)展。

（三）發(fā)展過程中存在投機(jī)性和隱蔽性

私募股權(quán)基金往往在5-10年的期限內(nèi)退出被投資的企業(yè)，短期性使其具有不可控性，嚴(yán)重影響了資本市場的正常運行。同時，私募股權(quán)基金收購交易的杠桿比例也非常高，但目前在法律上并沒有明確規(guī)定對其如何監(jiān)管和實施信息披露義務(wù)。外資主導(dǎo)型的私募股權(quán)基金在掌握被投資企業(yè)的控制權(quán)后，所可能采取的重組措施、裁員、收購東道國關(guān)鍵行業(yè)的關(guān)鍵企業(yè)等都可能導(dǎo)致東道主國家金融市場秩序的穩(wěn)定，加劇國家的不穩(wěn)定性。

（四）我國優(yōu)質(zhì)投資項目源缺乏

在投資方向上，一般遵循著以下原則：企業(yè)要具有高成長性；擬投資的企業(yè)必須具有一定的競爭優(yōu)勢；企業(yè)家素質(zhì)高；達(dá)到估值和預(yù)期投資回報25%-30%的要求；企業(yè)的產(chǎn)權(quán)明晰、財務(wù)規(guī)范。而大部分的民企財務(wù)不清、產(chǎn)權(quán)不明晰，規(guī)范化的成本高，很難得到私募股權(quán)基金的信任，由此容易錯失融資機(jī)會。

五、我國發(fā)展私募股權(quán)基金的對策建議

（一）完善私募股權(quán)基金的法規(guī)建設(shè)

我國目前應(yīng)明確私募股權(quán)基金的地位和發(fā)展思路，在法律和政策層面明確基金管理公司與投資者等各方利益主體的進(jìn)入門檻，掃清阻礙私募股權(quán)基金健康發(fā)展的法律屏障；確定私募股權(quán)基金的主管部門，明確各部門的責(zé)任，確立嚴(yán)格的監(jiān)管原則；盡快出臺相關(guān)法律、法規(guī)的實施細(xì)則，讓私募股權(quán)基金的發(fā)展有法可依；適當(dāng)降低或者減免各種形式私募股權(quán)基金的稅率，鼓勵本土私募股權(quán)基金的發(fā)展。

（二）健全私募股權(quán)基金的運作機(jī)制

目前我國市場體系中的各組成部分的發(fā)展極不均衡，證券市場中的債券市場規(guī)模太小，資本市場體系不健全，私募股權(quán)基金的退出方式受到極大限制。我國應(yīng)逐步完善主板市場上市公司的結(jié)構(gòu)，為私募股權(quán)基金參與股權(quán)定向增發(fā)創(chuàng)造條件；完善投融資機(jī)制，拓展企業(yè)融資渠道，增加私募股權(quán)基金退出通道；積極拓展發(fā)行市場的運營方式，充分利用電子信息自動化技術(shù)和網(wǎng)絡(luò)創(chuàng)新系統(tǒng)，建立場內(nèi)市場和場外市場相結(jié)合的市場體系。私募股權(quán)市場的設(shè)立將有利于我國多層次資本市場體系的形成，從而形成、完善并發(fā)展我國資本市場的子系統(tǒng)，滿足經(jīng)濟(jì)發(fā)展中各投融資主體的不同需求。

（三）建立私募股權(quán)基金行業(yè)風(fēng)險管理機(jī)制

私募股權(quán)基金作為一種金融創(chuàng)新，本身有很高的風(fēng)險。通過有效監(jiān)管使得風(fēng)險達(dá)到最低，是金融市場健康發(fā)展的前提和條件。構(gòu)建一套政府監(jiān)管與行業(yè)自律相結(jié)合的監(jiān)管體系是相關(guān)機(jī)構(gòu)刻不容緩的職責(zé)。不僅要明確不同類型私募股權(quán)投資基金的主要監(jiān)管部門及其管理責(zé)任，還要著重于防范金融風(fēng)險，嚴(yán)格信息披露和風(fēng)險揭示，保護(hù)投資者的合法權(quán)益。在監(jiān)管方式上，可以采取分類監(jiān)管及備案制。同時，在監(jiān)管中要遵循市場化原則，通過建立行業(yè)協(xié)會組織，加強(qiáng)行業(yè)自律管理。

（四）把握后金融危機(jī)時代私募股權(quán)基金的發(fā)展契機(jī)

金融危機(jī)后，出于規(guī)避風(fēng)險的考慮，各個銀行通常會把大部分貸款貸給有政府支撐的國企，大量合理估值的民營企業(yè)資金短缺時就出現(xiàn)了貸款難的現(xiàn)象。民營企業(yè)貸款難的出現(xiàn)正為私募股權(quán)基金發(fā)展提供了契機(jī)。私募股權(quán)基金的介入在一定程度上代替銀行發(fā)揮市場調(diào)節(jié)作用，有助維護(hù)金融和實體經(jīng)濟(jì)的穩(wěn)定。當(dāng)前，我國私募股權(quán)基金可以切實把握住后金融危機(jī)時代私募股權(quán)基金的發(fā)展趨勢，憑借其專業(yè)的管理經(jīng)驗和能力獲得自身的發(fā)展。

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篇10

隨著來自南方的開放式集合資金信托計劃產(chǎn)品接連現(xiàn)身市場，一個新型私募基金群落正在形成。

私募基金，在這里更準(zhǔn)確的定義是――定向募集的證券投資基金，始終是中國證券市場里較神秘的一股力量。對于它的規(guī)模，學(xué)界有過各種估計，稱其盛時應(yīng)不少于7000億元，但從未有人真正了解其廬山全貌。與從2003年開始規(guī)模不斷膨脹的公募基金不同，它們曾經(jīng)有過繁榮時翻云覆雨的快意時刻，也有過熊市中人走樓空的蕭條情景。

“做信托公司開放式的集合資金信托計劃的投資顧問，可能是私募基金至今所獲得的最合法的一種模式?！壁w丹陽說。

趙丹陽于2004年2月與深圳國際信托投資公司（下稱深國投）、國泰君安（亞洲）合作，首推“深國投赤子之心（中國）集合資金信托計劃”，在股市一片哀鴻之際，當(dāng)年逆市而上，在大盤深跌26％的背景下，取得14％的收益率。雖然其最初規(guī)模僅千萬元，但良好的業(yè)績使得這一計劃又連續(xù)發(fā)了好幾期。

迄今為止，趙丹陽與深國投、平安信托合作管理的基金規(guī)模約為三四億元。

存在的理由

“赤子之心”的運作模式，被證明是一個在現(xiàn)行法規(guī)條件下的可取方案，并有可能借助信托公司的金融牌照和托管行的服務(wù)提升規(guī)范運作的形象，只要業(yè)績好即可有效擴(kuò)大規(guī)模，因而受到私募基金界的關(guān)注和效仿。

目前，按此架構(gòu)推出信托產(chǎn)品的，僅深圳國際信托投資公司和平安信托投資公司（下稱平安信托）。“我們的角色就像是工廠，給客戶提供不同的產(chǎn)品組合?！逼桨残磐锌偨?jīng)理童愷說，“我們會挑選一些最好的基金管理者來合作?！?/p>

所謂合作，名義上是延請類似趙丹陽這樣的管理者擔(dān)任開放式證券信托計劃的“投資顧問”；實際上，信托計劃書載明，只有“投資顧問”――如“赤子之心”計劃中的趙丹陽――簽字確認(rèn)的交易指令書，信托投資公司才會據(jù)此操作，這樣的投資顧問實質(zhì)就是基金經(jīng)理。

目前，深國投旗下的開放式證券投資信托計劃包括赤子之心、天馬、明達(dá)投資、億龍中國和景林穩(wěn)??；平安信托則有Pureheart中國成長、平安價值投資、LIGHTHORSE、曉揚中國機(jī)會等，其中部分信托計劃都還在發(fā)行中（參見“新私募基金一覽”）。

這些信托計劃數(shù)量不多，規(guī)模尚小，但投資顧問們的背景形形。其中有投資界的知名人物，比如曉揚投資的楊駿、天馬資產(chǎn)管理公司的康曉陽，分別是君安證券的前總裁和副總經(jīng)理；有歷經(jīng)市場起伏存活至今的“某某系”代表，如億龍中國的投資顧問來自上海涌金投資咨詢公司旗下的涌金資產(chǎn)管理公司；有從長于“專戶理財、保底收益”的傳統(tǒng)私募基金轉(zhuǎn)型而來的新私募基金，如明達(dá)投資的劉明達(dá)；也有白手起家自成一派的新生代基金經(jīng)理，如趙丹陽；甚至開始有海外背景的基金公司加盟其中，如平安價值投資的投資顧問是香港惠理基金管理公司，惠理在香港管理的基金超過20億美元。景林的投資顧問為上海景林資產(chǎn)管理公司，此前主要投資香港市場，管理基金規(guī)模也高達(dá)幾億美元。

他們有一個共同特點：都曾在內(nèi)地證券市場低迷期轉(zhuǎn)戰(zhàn)香港市場――這也是他們能夠在市場上存活至今的主因之一――現(xiàn)在則大舉重返內(nèi)地。除卻這些領(lǐng)銜者，這些投資管理公司團(tuán)隊中，還多有來自公募基金的明星經(jīng)理人和研究員。

到目前為止，開放式證券投資信托產(chǎn)品這一架構(gòu)，在很多方面與公募基金相似，如不設(shè)保底收益、有托管行、定期（一般是半個月一次）公布凈值、封閉期（一般為一年）結(jié)束后每月有一到兩次的開放日供贖回和買入等。

不同的是，這類產(chǎn)品服務(wù)于高端人群，認(rèn)購額起碼在50萬元以上；且運作方式和激勵機(jī)制更加靈活，投資顧問所收取的費用除了管理費（一般在資產(chǎn)額0.25％-0.5％左右），還包括以特定受益人的身份和信托公司一起享受利潤分成（一般是20％）。

“必須把業(yè)績做到比最好的公募基金還要好得多，這個商業(yè)模式才有存在的理由?！睏铗E說。

何為風(fēng)險

在規(guī)模上受到信托產(chǎn)品每期200份的嚴(yán)格限制，目前這些基金尚處于起步階段，還需要以穩(wěn)定和長期的業(yè)績來贏得信賴，且不能向投資者做任何公開的推介活動，因此，規(guī)模上不大且很難爆炸性增長。這與公募基金動輒一個星期發(fā)上100多億元的速度不可同日而語。

在深國托與平安信托已經(jīng)推出多只開放式信托產(chǎn)品時，其他信托公司效仿者無幾。原因之一，是對于不作收益保底承諾的基金市場競爭力存疑；其二，過去五年中國證券市場熊市中，消滅了太多集合理財機(jī)構(gòu)，各方心有余悸；其三，有同業(yè)認(rèn)為，這一結(jié)構(gòu)安排雖然合法且透明，但是對信托公司來說存在相當(dāng)風(fēng)險，因此仍持觀望態(tài)度。

所謂風(fēng)險，首先是如何確定合格投資人的邊界。中國仍未有關(guān)于“何為合格投資人”的法律定義。據(jù)《財經(jīng)》記者了解，中國證監(jiān)會有關(guān)部門希望以法規(guī)形式定義合格的投資者，比如年收入至少50萬元、資產(chǎn)總額200萬元以上、基金認(rèn)購額為50萬元以上等。據(jù)悉，這一規(guī)定最早有望于今年底推出。

與界定合格投資人問題相關(guān)的，是對投資者“買者自負(fù)”的風(fēng)險教育。信托投資公司在操作上，仍缺乏對合格投資人的可靠鑒定程序。開放式證券投資信托產(chǎn)品雖然至少都是50萬元起步，但參與認(rèn)購的自然人是否真的有能力承受風(fēng)險？一旦美麗的愿景成為泡影，投資者是否會重回熟悉的“上訪之路”？

一家位于上海的信托公司高管告訴記者，在目前的情況下，如果要開展這一業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)首先詳細(xì)了解投資人的資產(chǎn)狀況甚至風(fēng)險偏好，充分揭示風(fēng)險，投資人、信托公司、投資顧問、律師都應(yīng)在場，“并有錄音為證”；悖論是，他亦承認(rèn)，如果真的按此操作，則很可能無法募集到足夠資金。

更大的風(fēng)險，則來自難以防范私募基金經(jīng)理利益輸送。一位證監(jiān)會官員向《財經(jīng)》記者表示了擔(dān)憂。他介紹，證券監(jiān)管部門對市場的監(jiān)控通過交易所進(jìn)行，但證監(jiān)會無從對私募基金們本身實施監(jiān)管。開放式證券投資信托產(chǎn)品由信托投資公司發(fā)行，銀監(jiān)會承擔(dān)一定監(jiān)管之責(zé)，卻對市場交易缺少監(jiān)管手段。

不過，也有意見認(rèn)為，利益輸送與基金出身私募公募并無必然關(guān)系，這一現(xiàn)象在受到嚴(yán)格監(jiān)管的公募基金中也并不罕見。相反，私募基金激勵機(jī)制較為合理，更有動力抑制這一行為。淘汰犯規(guī)者，主要需要市場形成競爭，并保持開放的結(jié)構(gòu)。

法律真空

據(jù)了解，在深圳的這一新私募基金群落受到了深圳市政府金融辦和國資辦的高度關(guān)注，鼓勵兩家信托投資公司規(guī)范其在陽光下發(fā)展。一個現(xiàn)階段難以克服的障礙是，在這一架構(gòu)中，信托公司承擔(dān)了較大的風(fēng)險和責(zé)任。

從法律關(guān)系看，私募基金管理人只是“投資顧問”，他們雖然作出投資決定，卻并不在法律上對投資決定負(fù)責(zé)。信托公司才是法定的管理人，負(fù)責(zé)操盤、信息披露等很多職責(zé)，也承擔(dān)所有的法律風(fēng)險。這要求信托公司有較強(qiáng)的管理能力、投資決策的判斷能力和自律精神。

也因為此，在“投資顧問”所分得的20％投資收益中，信托投資公司也要求分成，有的高達(dá)其中的30％。

這些風(fēng)險彰顯了新私募基金們的生存空間仍然逼仄。他們的法律地位尚處未定狀態(tài)，運作成本高昂，目前以開放式證券信托計劃“投資顧問”形式存在，不過是“曲徑通幽”；這一行業(yè)的發(fā)展，還有待相關(guān)配套服務(wù)機(jī)構(gòu)的專業(yè)素質(zhì)更加成熟，以及第三方市場專業(yè)評估機(jī)構(gòu)的成長。

對于私募基金的合法性和監(jiān)管問題，始終存在法律上的真空。1998年出臺的《投資基金法》原有專章涉及私募，但最終不得不整章刪去，事實上成為公募基金法。此后，無論在監(jiān)管層還是法律界，對建立私募基金法律框架的呼聲仍不絕于耳。最近的一次，是央行副行長吳曉靈在一次公開演講中，將私募基金分為私募股權(quán)投資和私募證券投資兩種，并建議對私募證券投資可以采取監(jiān)管備案的形式。

在海外資本市場上，以私募的方式募集并從事證券投資的基金種類，以對沖基金為主。隨著對沖基金成為越來越重要的市場力量，美國證券監(jiān)管部門也從以前放任自流的態(tài)度轉(zhuǎn)變到適度關(guān)注。

美國證監(jiān)會（SEC）2004年末宣布，大多數(shù)對沖基金管理公司應(yīng)在SEC作登記，報告主要負(fù)責(zé)人及背景的詳細(xì)情況、基金的投資策略，并向SEC檢查人員定期（通常是每隔幾年）報告賬目。但是，今年年初，美國一家聯(lián)邦法院已判決了美國證監(jiān)會的這一決定，后者表示不準(zhǔn)備上訴。

據(jù)記者采訪獲知，關(guān)于私募證券投資基金的合法化和監(jiān)管方式，曾在2005年全國“兩會”期間由代表提出，后由一位國務(wù)院副總理批轉(zhuǎn)中國證監(jiān)會研究。證監(jiān)會基金部后曾提出報告，建議對私募證券投資基金實施備案制監(jiān)管，并設(shè)置合格投資人的門檻。這一建議還主張，若私募基金能達(dá)到監(jiān)管要求、披露信息的要求、業(yè)績優(yōu)良，可轉(zhuǎn)作公募基金。