導(dǎo)語：如何才能寫好一篇社區(qū)糾紛處理方式，這就需要搜集整理更多的資料和文獻，歡迎閱讀由公務(wù)員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

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關(guān)鍵詞：社區(qū)物業(yè)；管理方法；糾紛處理

Abstract: community property management process can occur in all kinds of disputes, these disputes have administrative, civil and criminal. Such as the construction unit and the realty management enterprise of disputes, realty service contract dispute, the old and new property management enterprise the authority the disputes, the owners' committee and property management enterprise of disputes, property management enterprise misappropriate the special maintenance funds, property management enterprise beating village owner of injury, administrative departments have to face how to property management for industry management of new questions. Therefore this paper mainly how to deal with these disputes, and put forward effective method.

Keywords: community property; Management methods; Dispute process

中圖分類號：C916 文獻標(biāo)識碼：A 文章編號：

一、社區(qū)物業(yè)管理糾紛的基本類型

1、社區(qū)物業(yè)管理民事糾紛社區(qū)物業(yè)管理民事糾紛是發(fā)生在社區(qū)平等主體之間的、涉及物業(yè)管理內(nèi)容的民事糾紛，如物業(yè)管理企業(yè)未按合同約定提供相應(yīng)的物業(yè)管理服務(wù)而引發(fā)的糾紛；業(yè)主未按合同約定繳納物業(yè)服務(wù)費用而引發(fā)的糾紛；物業(yè)管理企業(yè)與業(yè)主或業(yè)主委員會之間因物業(yè)服務(wù)合同的訂立、履行、違約而形成的糾紛；業(yè)主的相鄰權(quán)受到侵犯而引發(fā)的糾紛；建設(shè)單位與物業(yè)管理企業(yè)在交接過程中發(fā)生的糾紛等。

2、社區(qū)物業(yè)管理行政糾紛物業(yè)管理行政糾紛是發(fā)生在不平等的行政主體與行政相對人之間有關(guān)物業(yè)管理的糾紛，如物業(yè)管理企業(yè)與物業(yè)管理行政主管部門之間的糾紛；業(yè)主委員會與物業(yè)管理行政主管部門之間的糾紛等。為了建立和諧文明的社區(qū)，在物業(yè)管理上，必須采用行之有效的措施來調(diào)節(jié)這些糾紛，一般來說，社區(qū)物業(yè)管理民事糾紛的解決方式有協(xié)商、調(diào)解、仲裁、訴訟四種，以下將著重這幾種常見的糾紛處理方法進行論述分析。

二、社區(qū)物業(yè)管理民事糾紛的協(xié)商和調(diào)解方法

1、社區(qū)物業(yè)管理民事糾紛的協(xié)商方法

所謂物業(yè)管理糾紛的協(xié)商，是指糾紛當(dāng)事人在糾紛發(fā)生后，本著平等互利、協(xié)商一致的原則，對各方已發(fā)生的糾紛進行解決的方式。這種方式不需要第三人或其他任何部門的介入，有利于節(jié)約成本；同時，這種處理方式建立在各方協(xié)商一致的基礎(chǔ)上，有利于修復(fù)糾紛各方的關(guān)系，使之長期友好相處，從而有利于從根本上解決糾紛。這種方式通常是首先采用且效果最好的方式。

2、社區(qū)物業(yè)管理民事糾紛的調(diào)解

物業(yè)管理糾紛的調(diào)解，是指糾紛各方當(dāng)事人在第三方的主持下，根據(jù)各方的意思提出一個解決方案，經(jīng)各方同意并執(zhí)行，從而解決糾紛的方式。物業(yè)管理民事糾紛的調(diào)解包括民事調(diào)解和行政調(diào)解，前者是在非官方的第三人的主持下進行的；而后者則是在官方的主持下進行的。物業(yè)管理糾紛行政調(diào)解的行政機關(guān)是房地產(chǎn)行政主管部門，但是，如當(dāng)事人一方對物業(yè)管理民事糾紛的調(diào)解結(jié)果反悔時，此調(diào)解不具有法律強制執(zhí)行力。

【案例分析】：某市“花園城”是20世紀80年代入住的老住宅區(qū)，由于當(dāng)時設(shè)計的遺留問題，原設(shè)計首層架空層并作為商鋪出租，現(xiàn)部分商鋪送貨車輛夜間進出、裝卸貨物產(chǎn)生的噪聲和小區(qū)車位少導(dǎo)致道路擁擠堵車鳴笛現(xiàn)象，影響小區(qū)住戶的正常生活，引起業(yè)主強烈投訴，針對這一問題，管理處經(jīng)理組織管理層人員，召開了研討會并制訂了限期整改方案。經(jīng)過分析發(fā)現(xiàn)導(dǎo)致噪聲有以下原因：

① 個別車主素質(zhì)低下(外來車輛居多)，亂鳴笛；

② 小區(qū)商鋪送貨車輛早出晚歸及裝卸貨產(chǎn)生的噪聲；

③道路不暢通，出現(xiàn)暫時堵車現(xiàn)象。

管理處根據(jù)導(dǎo)致噪聲的原因制訂以下整改方案：

① 由車管員向小區(qū)月卡車主上門發(fā)放“溫馨提示”，宣傳進入小區(qū)請勿鳴笛，避免噪聲發(fā)出。

② 外來車輛進入小區(qū)時，進口處車管員發(fā)放“進入小區(qū)，車輛慢行，請勿鳴笛”的溫馨提示卡，并對進入小區(qū)的臨時停車進行登記。

③ 對首層有貨車的商鋪，由經(jīng)理出面溝通，與商鋪協(xié)商在小區(qū)內(nèi)的進出和上下貨時間上達成一致，要求管理人員嚴格按照所規(guī)定的時間放行。

④ 加強首層護衛(wèi)員巡邏力度，及時疏散和引導(dǎo)車輛，確保道路暢通，對違規(guī)鳴笛和裝卸貨物的車輛及時制止并對進入小區(qū)鳴笛的車主進行記錄車牌在案，如有三次以上鳴笛現(xiàn)象的車輛將通知車主不讓其車輛進入小區(qū)。

⑤ 在小區(qū)內(nèi)加大宣傳力度，增設(shè)標(biāo)識、掛橫幅。同時嚴格控制外來車輛進入(特殊車輛除外)，把車輛進入小區(qū)相關(guān)規(guī)定納入《小區(qū)公共秩序管理規(guī)定》中。使廣大業(yè)主住戶共同遵守并監(jiān)督。

【案情結(jié)果】花園城管理處一方面制訂并實施控制車場噪聲整改方案，另外與相關(guān)業(yè)主進行耐心細致的解釋與溝通，最終得到了廣大住戶和業(yè)主委員會的大力支持與肯定，目前小區(qū)車輛鳴笛等噪聲比以前有很大改觀，晚上也清靜了。

【案情點評】此案例充分說明了社區(qū)管理中的某些問題是完全可以通過調(diào)解的方式加以解決的，只要管理者勇敢地面對問題，本著為業(yè)主著想的基本立場，以務(wù)實的工作態(tài)度制訂并實施整改方案且與相關(guān)業(yè)主進行耐心細致的解釋與溝通，就一定能取得良好的管理效果。長城一花園管理處的做法值得其他社區(qū)物業(yè)管理者學(xué)習(xí)。

三、社區(qū)物業(yè)管理民事糾紛的仲裁與訴訟方法

1、糾紛仲裁方法

(1)物業(yè)管理民事糾紛仲裁的概念物業(yè)管理民事糾紛的仲裁是指物業(yè)管理糾紛當(dāng)事人在爭議發(fā)生前或爭議發(fā)生后，根據(jù)仲裁條款或仲裁協(xié)議，把物業(yè)管理糾紛交給仲裁機構(gòu)，由仲裁機構(gòu)居中裁決的活動。

(2)物業(yè)管理民事糾紛仲裁的特點

①自愿性：物業(yè)管理糾紛當(dāng)事人的自愿性是仲裁最突出的特點。物業(yè)管理糾紛仲裁以各方當(dāng)事人自愿為前提，即當(dāng)事人之間的糾紛是否提交仲裁、交與誰仲裁、仲裁庭如何組成、由誰組成，以及仲裁的審理方式、開庭形式等都是在當(dāng)事人自愿的基礎(chǔ)上，由當(dāng)事人各方協(xié)商確定。

②靈活性：由于物業(yè)管理糾紛仲裁充分體現(xiàn)當(dāng)事人的意思，仲裁中的諸多具體程序都是由當(dāng)事人協(xié)商確定與選擇的，因此，與訴訟相比，仲裁程序更加靈活。

③快捷性：物業(yè)管理糾紛仲裁實行一裁終局制，仲裁裁決一經(jīng)仲裁庭作出即發(fā)生法律效力。物業(yè)管理糾紛當(dāng)事人可以以這種方式迅速解決糾紛。

④保密性：物業(yè)管理糾紛仲裁以不公開審理為原則。有關(guān)的仲裁法律和仲裁規(guī)則也同時規(guī)定了仲裁員及仲裁秘書人員的保密義務(wù)，仲裁表現(xiàn)出極強的保密性。

⑤強制性：仲裁機構(gòu)雖為民間機構(gòu)，沒有強制執(zhí)行的權(quán)力。但法律規(guī)定，仲裁裁決生效后，當(dāng)事方不執(zhí)行仲裁裁決的，另外一方通過法院申請強制執(zhí)行，使得仲裁裁決也具有強制的執(zhí)行力。

(3)物業(yè)管理民事糾紛仲裁協(xié)議應(yīng)包括的內(nèi)容物業(yè)管理民事糾紛仲裁協(xié)議，是指各方當(dāng)事人自愿將他們之間已發(fā)生的或可能發(fā)生的糾紛提交仲裁解決的協(xié)議。仲裁協(xié)議是仲裁解決的前提條件，沒有仲裁協(xié)議，就不存在有效的仲裁。

物業(yè)管理糾紛仲裁協(xié)議一般應(yīng)包括以下三個內(nèi)容：

①請求仲裁的意思表示。仲裁協(xié)議中請求仲裁的意思表示應(yīng)當(dāng)是具體、明確、肯定的。

②仲裁事項，即當(dāng)事人提交仲裁的具體糾紛的事項。

③選定的仲裁委員會：社區(qū)物業(yè)管理糾紛當(dāng)事人選定的仲裁委員會應(yīng)當(dāng)明確、具體。如可以在物業(yè)服務(wù)合同中寫明“在本合同履行時如發(fā)生爭議，雙方應(yīng)協(xié)商解決，雙方不能協(xié)商解決的，提交××市仲裁委員會仲裁”。

(4)物業(yè)管理糾紛仲裁的程序

①一方當(dāng)事人向選定的仲裁委員會提交仲裁申請書。

②仲裁委員會于收到申請后5日內(nèi)決定立案或不立案。

③立案后在規(guī)定期限內(nèi)將仲裁規(guī)則和仲裁員名冊送申請人，并將仲裁申請書副本和仲裁規(guī)則、仲裁員名冊送達被申請人。

④被申請人在規(guī)定期限內(nèi)答辯。雙方按名冊選定仲裁員。

普通程序?qū)徖頃r由3名仲裁員組成，雙方各選1名仲裁員，仲裁委員會指定1名任首席仲裁員；案情簡單、爭議標(biāo)的小的，可以適用簡易程序，由1名仲裁員審理。⑤開庭，庭審調(diào)查質(zhì)證、辯論、提議調(diào)解。⑥制作調(diào)解書或調(diào)解不成時制作裁決書。⑦當(dāng)事人向人民法院申請執(zhí)行。與司法審判的兩審終審制不同，仲裁實行一裁終局制度。

2、社區(qū)物業(yè)管理糾紛的民事訴訟方法

(1)物業(yè)管理糾紛民事訴訟的概念物業(yè)管理民事訴訟，是指人民法院在物業(yè)管理糾紛當(dāng)事人和其他訴訟參與人的參加下，以審理、判決、執(zhí)行等方式解決物業(yè)管理民事糾紛的活動。

(2)物業(yè)管理糾紛民事訴訟的特征與協(xié)商、調(diào)解、仲裁這些訴訟外的解決物業(yè)管理糾紛的方式相比，物業(yè)管理糾紛民事訴訟有如下特征。

但是一般來說，對于時態(tài)不嚴重的社區(qū)糾紛管理，常常通過協(xié)商、調(diào)解和仲裁來進行解決，在迫不得已的情況下，才會采用民事訴訟的方法。

綜上所述，在構(gòu)建和諧社會的今天，要科學(xué)合理地管理好社區(qū)物業(yè)，就要有法可依，有章可循，根據(jù)有效的處理糾紛的方法來維持社區(qū)的良好秩序，這樣才能保證社區(qū)的安全、文明與和諧。

參考文獻：

[1]王綱．湖南省物業(yè)管理糾紛透析及對策研究 [J] ．改革與開放2010(8)

[2]于軍峰．淺析物業(yè)管理糾紛的原因 [J]．硅谷2009(16)

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【關(guān)鍵詞】水務(wù)糾紛 歷史經(jīng)驗 水務(wù)管理體制 【中圖分類號】C91 【文獻標(biāo)識碼】A

水是生命之源，為人類生產(chǎn)生活所須臾不可缺。旱則爭相引水，澇則爭相排水，在水資源的開發(fā)、利用和管理過程中，相關(guān)當(dāng)事人因利益沖突而極易引發(fā)糾紛。處理水務(wù)糾紛，是人類長期面臨的棘手問題，歷朝歷代都形成了處理水務(wù)糾紛的行政法律機制和民間自我協(xié)調(diào)機制，積累了解決、調(diào)處水務(wù)糾紛的豐富歷史經(jīng)驗，借鑒之以有效處理水務(wù)糾紛，是可行選擇。

中國古代水務(wù)糾紛處理的兩種機制

中國古代以農(nóng)立國，對農(nóng)田水利設(shè)施高度重視，不僅修建過眾多舉世聞名的水利工程，且逐漸建立起完善的水利行政與管理機制。在古代生產(chǎn)技術(shù)條件下，水對農(nóng)業(yè)生產(chǎn)和百姓生活的意義異乎尋常，故民間因水而生的糾紛經(jīng)常出現(xiàn)。在處理頻繁發(fā)生的水務(wù)糾紛中，中國古代積累了豐富的歷史經(jīng)驗，不僅形成了解決民間水務(wù)糾紛的各級水政機構(gòu)，而且擁有由水權(quán)法律和水權(quán)習(xí)慣構(gòu)成的水政法律規(guī)范體系。

中國民間一直存在以爭訟為恥的傳統(tǒng)思想，且官方也存在無訟和惡訟思維，故民間水務(wù)糾紛若不涉及命案或嚴重干涉，當(dāng)事雙方一般并不愿意對簿公堂，而是選擇依靠地方士紳等鄉(xiāng)村精英予以協(xié)調(diào)解決，爭取做到“以和為貴”。然從水務(wù)糾紛的處理機制來看，中國古代主要存在兩種解決模式。一方面，對于一般的民間水務(wù)糾紛，往往依靠士紳、渠長和鄉(xiāng)約等地方精英自行調(diào)處；另一方面，對于情節(jié)嚴重、關(guān)涉較大的水務(wù)糾紛，可通過國家行政法律機制解決。縣衙承擔(dān)了民間水務(wù)糾紛的主要審斷工作，若不服判決，還可向州廳等上級衙門上訴。中國古代水政法律較為粗疏，且以懲處水利犯罪為主，直接對水務(wù)糾紛進行民事規(guī)范的條文很少。對此，州縣衙門在審處水務(wù)糾紛案件時往往依據(jù)地方水權(quán)習(xí)慣或灌區(qū)水利法規(guī)并參酌情理論斷。

當(dāng)前水務(wù)糾紛處理存在的問題

水權(quán)確權(quán)改革遲緩，難以借助市場機制對水資源進行合理配置。目前，我國的水務(wù)管理工作主要憑借各級水務(wù)局構(gòu)成的行政體系進行統(tǒng)一協(xié)調(diào)管理。對于因農(nóng)田灌溉、城鎮(zhèn)供水、工業(yè)用水等產(chǎn)生的水務(wù)糾紛，一般由所屬縣市水務(wù)局或?qū)拥懒饔蜻M行統(tǒng)一管理的水務(wù)局進行行政調(diào)解。從解決模式上看，未超出傳統(tǒng)水務(wù)糾紛一般由縣衙長官進行調(diào)解的范疇，只不過隨著現(xiàn)代行政體系的完善，水務(wù)糾紛處理的部門歸屬更加明確。從世界范圍來看，水務(wù)糾紛的處理一般要在水權(quán)明晰的基礎(chǔ)上依法調(diào)處或裁決。然而在我國，水資源屬于國家所有，民眾只享有河流湖塘等水資源的使用權(quán)。因水權(quán)歸屬不明確，農(nóng)村中普遍存在“水資源屬于國家，不用白不用”的觀念，以致民間水務(wù)糾紛較為普遍，各地在水資源的開發(fā)中也存在重使用而輕保護乃至浪費水源的問題，也難以借助市場機制對水資源進行合理配置。

水務(wù)糾紛呈現(xiàn)多樣化趨勢，但部門歸屬并不一致。對于各類水務(wù)糾紛，我國現(xiàn)行的水務(wù)管理體制存在部門歸屬不一的問題，如對于傳統(tǒng)的民間灌溉水源糾紛，一般歸各級水務(wù)局處理，對于水污染、水生態(tài)破壞等水環(huán)境問題引發(fā)的水務(wù)糾紛，則一般歸環(huán)境保護部門管轄。行政管轄的分頭存在，明顯降低了水務(wù)糾紛的處置效率，且不利于充分調(diào)動相關(guān)行政資源構(gòu)建水務(wù)糾紛的統(tǒng)一應(yīng)急處理機制。

水務(wù)糾紛處理的法律機制不健全，司法適用的靈活性與原則性拿捏不準(zhǔn)?，F(xiàn)行《水法》主要側(cè)重為水資源開發(fā)、水環(huán)境保護和水務(wù)管理，而缺乏對水務(wù)糾紛處理的具體規(guī)定，且因我國水權(quán)歸屬不夠清晰，對于很多水務(wù)糾紛的處理也很難依據(jù)現(xiàn)行《水法》進行裁決。另外，在現(xiàn)行水務(wù)司法中，一些部門對司法適用的原則性與靈活性拿捏不準(zhǔn)。水務(wù)糾紛大多與水域的自然特點和使用歷史有關(guān)，其實諸多農(nóng)村的水務(wù)糾紛并不完全適用法律裁決，而只能依靠行政調(diào)解或其他社會機制予以協(xié)調(diào)解決。此外，其他與水相關(guān)的幾部法律如《防洪法》《環(huán)境保護法》和《水污染防治法》，雖已意識到水問題的存在，但對水務(wù)管理立法重要性的認識仍顯不足，且水務(wù)管理分屬水利、建設(shè)、環(huán)保等部門負責(zé)，至今尚缺乏一部協(xié)調(diào)水務(wù)糾紛民事關(guān)系的專門法。

借鑒歷史經(jīng)驗，處理現(xiàn)實水務(wù)糾紛

第一，依據(jù)水問題新特點，構(gòu)建水務(wù)糾紛處理的統(tǒng)一管理機制。當(dāng)前，經(jīng)濟發(fā)展與水資源短缺的矛盾也越發(fā)突出，水務(wù)糾紛不僅依然存在且呈現(xiàn)出多樣化趨勢。當(dāng)前，水務(wù)糾紛除傳統(tǒng)的民間農(nóng)業(yè)灌溉糾紛外，還出現(xiàn)了因水環(huán)境問題引發(fā)的水污染糾紛等新現(xiàn)象。然水務(wù)糾紛的行政管轄卻分屬水利、環(huán)保和水建等不同部門?，F(xiàn)代行政機構(gòu)設(shè)置雖然不能完全依仿古代，以地方行政長官總覽一切，但各部門之間至少應(yīng)當(dāng)構(gòu)建穩(wěn)定的信息共享和共同平臺，形成水務(wù)糾紛處理的聯(lián)動協(xié)調(diào)機制。

第二，推動水務(wù)管理立法工作，出臺水務(wù)糾紛處理的專業(yè)法規(guī)。古代，官方和民間都存在惡訟、息訟心理，民間水務(wù)糾紛一般不通過司法途徑解決。只是在民間水務(wù)糾紛牽涉命案或干涉重大，才會采用司法渠道解決。歷史上形成的處理水務(wù)糾紛的習(xí)慣，成本低且切實有效，今天仍應(yīng)尊重和利用。不過，現(xiàn)在已進入法治社會，在當(dāng)今的水務(wù)糾紛的處理中，應(yīng)當(dāng)加強依法管理意識，加強水務(wù)立法與水務(wù)管理新情況、新問題的配套互動，推動水務(wù)管理的立法工作，為水務(wù)管理提供法律保障。同時，水務(wù)糾紛一般屬于民事糾紛，應(yīng)當(dāng)針對水務(wù)糾紛的現(xiàn)狀，出臺一部專業(yè)規(guī)范水務(wù)糾紛民事法律關(guān)系的法律，借以提升水務(wù)糾紛法律處理機制的針對性。

第三，依靠民間社會團體，構(gòu)建水務(wù)糾紛的自我調(diào)解機制。古代水務(wù)糾紛多發(fā)生于農(nóng)業(yè)灌溉區(qū)域的家族之間、村鎮(zhèn)之間乃至縣域之間，此類范圍多為國家行政力量控制薄弱的地區(qū)，國家對此類地區(qū)的控制必須依靠士紳、鄉(xiāng)約等鄉(xiāng)村精英得以實現(xiàn)。因而，在古代的民間水務(wù)糾紛中，地方士紳、堰長等鄉(xiāng)村精英往往能發(fā)揮關(guān)鍵作用，實際負責(zé)大部分民間水務(wù)糾紛的調(diào)解事宜。鄉(xiāng)村精英往往本著“以和為貴”的原則居中調(diào)處，且具有一定的社會威信，不僅可以使水務(wù)糾紛得以有效化解，而且有助于促進民間和睦。如今，我國的社會結(jié)構(gòu)正在發(fā)生深層變化，民間鄉(xiāng)紳等傳統(tǒng)精英階層已經(jīng)消失。但是一定社會范圍內(nèi)，擁有一定社會公譽和公信的權(quán)威組織或個人依然存在，尤其是村鎮(zhèn)社區(qū)組織可以承擔(dān)農(nóng)村家族和村鎮(zhèn)之間的水務(wù)糾紛協(xié)調(diào)工作。若發(fā)生水務(wù)糾紛，完全可以借助各級鄉(xiāng)村、社區(qū)自治組織參與調(diào)處，尤其需要構(gòu)建起水務(wù)糾紛處理的民間自我協(xié)調(diào)機制。

第四，推進水權(quán)體制變革，構(gòu)建水資源配置的市場機制。在古代，江河湖塘所流經(jīng)的村域，除國家負責(zé)管理的大型水利工程和大江大河外，一般的鄉(xiāng)村渠堰河道、水塘湖泊等一般擁有明確的歸屬，或?qū)儆谝淮逅?，或?qū)儆诖鍍?nèi)某個家族所有，且這種產(chǎn)權(quán)歸屬關(guān)系一般在渠冊、水例等民間鄉(xiāng)約中得到確認。故而，民間水務(wù)糾紛的處理實際上存在產(chǎn)權(quán)明晰的制度環(huán)境，無論采取何種處理方式，相對明確的水權(quán)都為此類紛爭的解決提供了基本條件。在我國當(dāng)前的水務(wù)管理中，水資源理論上歸國家所有，而所謂水務(wù)糾紛實際是水的使用權(quán)紛爭。在水權(quán)國有體制下，民眾必然認為都享有平等的使用權(quán)，此種認識既是導(dǎo)致民間水務(wù)糾紛發(fā)生的根源，也是制約糾紛處理的障礙。實現(xiàn)所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離是市場經(jīng)濟條件下提質(zhì)增效的重要路徑。對此，應(yīng)當(dāng)堅定推進水權(quán)體制變革，進一步明確城鄉(xiāng)河道、水塘等水源的所有權(quán)，堅持誰擁有、誰治理、誰保護、誰受益的原則，結(jié)合當(dāng)?shù)亟?jīng)濟發(fā)展水平和水資源特點，形成合理的水資源價格生成機制，依靠市場機制對水資源進行合理配置。

（作者單位：河北工程大學(xué)）

【參考文獻】

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關(guān)鍵詞:刑事和解;人權(quán)保障;權(quán)利限制;糾紛解決機制

中圖分類號:D92文獻標(biāo)志碼:A文章編號:1673-291X(2009)27-0230-02

一、刑事和解是刑事司法人權(quán)保障的趨勢

1.刑事和解機制有利于被害人的人權(quán)保障。在傳統(tǒng)的刑事訴訟中,被害人人權(quán)沒有受到應(yīng)有的關(guān)注。中國現(xiàn)行刑事訴訟法雖然賦予了被害人一定的法律地位和權(quán)利,如對不決定的申訴權(quán)、鑒定結(jié)論知悉權(quán)、提起附帶民事訴訟權(quán)、參與庭審權(quán)、申請檢察機關(guān)抗訴權(quán)等,但其現(xiàn)實的兌現(xiàn)程度比較低,被害人的權(quán)利在一定程度上被虛置。而刑事和解制度強調(diào)被害人的主體性和被害人權(quán)益保護的重要性,使其不僅能夠參與刑事訴訟,而且能夠?qū)π淌聸_突的解決發(fā)揮主導(dǎo)作用。從而能夠全面保護被害人包括平等權(quán)在內(nèi)的諸多人權(quán)。刑事和解制度還有利于被害人正常生活狀態(tài)的恢復(fù)。刑事案件的被害人在遭受犯罪侵害后,在精神上也往往受到了傷害。其中的重要原因之一是不理解自己為何被害,缺少溝通。現(xiàn)代性的維護者德國著名學(xué)者哈貝馬斯提出了溝通行動理論,認為現(xiàn)代西方社會是一個溝通行動不合理而工具行動合理化的社會,應(yīng)當(dāng)用溝通理性來代替工具理性。哈貝馬斯認為溝通行動理論的哲學(xué)基礎(chǔ)實現(xiàn)了從知識范式向理解范式、從“以主體為中心的理性”向“溝通理性”的轉(zhuǎn)變[2]。在刑事和解過程中,讓加害人和其他參與人一起聽取被害人的被害體驗,一方面是讓被害人的恐懼、怨恨等不良情緒在和解過程中通過溝通得到宣泄。另一方面,也可以讓加害人在被害者敘說過程中進行與被害者的互動交流,得以溝通思想,誠懇地向受害人認罪悔罪并積極補償被害人受到的物質(zhì)性損失和精神損失,以得到被害者的寬恕和諒解,真正使社會沖突得到平抑。

2.刑事和解制度有利于加害人的人權(quán)保障。首先,從犯罪論的角度看,刑事和解對加害人采取諒解的態(tài)度,沒有把犯罪完全歸咎于行為人。犯罪產(chǎn)生的原因是復(fù)雜的,既有社會的因素,也有自然的因素;既有被害人的原因,也有加害人的原因。①新社會防衛(wèi)運動的代表法國學(xué)者安塞爾主張非刑事化的思想,即實行過時罪名非犯罪化、非刑罰化、犯罪預(yù)防社會化以及刑事案件受害人化(指對刑事案件首先弄清楚所受損失,作出估價,并責(zé)令加害人或社會專門組織對受害人進行賠償)。安塞爾認為,當(dāng)前嚴重暴力犯罪增加的原因主要是個人尤其是青年人得不到任何真正對話的機會,尋找不到他人的諒解或理解,因而失望之極所致。而刑事和解為加害人提供了對話的機會,可以尋求被害人的諒解,有利于其自身罪行的矯正。其次,從刑罰論的角度看,刑事和解有利于加害人獲得矯正。在傳統(tǒng)報應(yīng)性司法中,“加害人很少有機會理解或者面對他們的罪行對他人的真正影響,很少能夠?qū)⒈缓θ艘部醋魇侨?而不是虐待的目標(biāo)和客體?！盵3]通過刑事和解,如果加害人能真誠悔罪,那么加害人的人身危險性也將大大減小甚至消失,刑罰的個別預(yù)防目的也能得以實現(xiàn)。此外,可以適用刑事和解的案件,大多犯罪情節(jié)相對輕微,對社會的危害不大;而短期自由刑的弊端諸多,監(jiān)禁的后果往往是國家勞民傷財而效果微乎其微,有時甚至適得其反。第三,從社會和諧的角度看,刑事和解有利于加害人回歸社會。刑事古典學(xué)派理性地構(gòu)建了保障加害人權(quán)利的客觀主義刑法理論。刑事實證學(xué)派則表現(xiàn)出激進和務(wù)實的立場,認為加害人是刑事司法制度的被害者,主張他們有復(fù)歸社會的權(quán)利,并倡導(dǎo)了一系列的處遇,如緩刑、假釋、保安處分等。第二次世界大戰(zhàn)后,長期被忽視的人權(quán)保障引起了人們的普遍關(guān)注。適應(yīng)人權(quán)發(fā)展的形勢,在意大利學(xué)者格拉馬蒂卡的倡導(dǎo)下,社會防衛(wèi)運動產(chǎn)生了。格拉馬蒂卡認為,社會防衛(wèi)不應(yīng)該只是為了保障市民人身、財產(chǎn)等安全這一客觀目的,更重要、更本質(zhì)的目的是“改善那些的人”,使之回歸社會。他不贊成國家總是把自己看成刑罰權(quán)主體,他認為,國家應(yīng)該首先負起使個人向善,使的人重新社會化的義務(wù)[4]。

3.刑事和解有利于其他受犯罪影響人員的人權(quán)保障。在傳統(tǒng)刑事司法中,被害人的權(quán)益常常都得不到切實保障,跟犯罪有關(guān)的其他人員的人權(quán)保障問題更是無從談起。西方刑事和解相關(guān)理論認為,犯罪行為不僅對被害人,同時也對被害人家屬,加害人家屬,社區(qū)成員等相關(guān)人員都產(chǎn)生了不利影響,因而應(yīng)當(dāng)通過所有與犯罪相關(guān)人員的參與來共同解決犯罪問題,共同探討如何使各方都恢復(fù)到被犯罪侵害前的狀態(tài)。因此,受犯罪影響的各方,包括加害人家屬、受害人家屬、社區(qū)代表、加害人單位代表、受害人單位代表等人員都可以參與刑事和解會議,表達自己的意見,發(fā)表自己對犯罪問題的見解。刑事和解程序為個人參與司法活動提供了條件,通過參與刑事和解程序,就犯罪問題發(fā)表看法等形式,使受犯罪行為影響的成員都有機會參與案件的處理,讓由于犯罪行為的發(fā)生而遭受的傷害得以恢復(fù)。刑事和解其他參與人員的人權(quán)保障就在參與程序、表達意見等形式中得到了切實體現(xiàn)。

二、刑事和解是刑事司法權(quán)力限制的要求

1.對公權(quán)力的限制是刑事司法發(fā)展的內(nèi)在規(guī)律。限制公權(quán)力與保障私權(quán)利是一個問題的兩個方面。在刑事司法領(lǐng)域,公權(quán)利的擴張必然導(dǎo)致私權(quán)利的萎縮,而私權(quán)利的張揚也以對公權(quán)力的約束為前提。刑事司法作為一種沖突解決裝置和權(quán)力運行方式,是要“維護個人權(quán)利與國家權(quán)力(乃至一切權(quán)力)之間的平衡,并在這種平衡的動態(tài)性的維護中既對公權(quán)力的恣意予以扼制,又對來自個人權(quán)利的濫用傾向加以限制。”[5]當(dāng)然,刑事司法領(lǐng)域公權(quán)力與私權(quán)利的此消彼長取決于一國政治、經(jīng)濟、文化、觀念等諸多因素形成的合力。從傳統(tǒng)社會到現(xiàn)代社會,刑事司法領(lǐng)域的公權(quán)力發(fā)展大致沿循了“從擴張逐步走向制約”的軌跡[6],刑事司法日益展現(xiàn)出其人性化關(guān)懷,加害人與受害人的權(quán)益保障越來越受到重視。在刑事司法領(lǐng)域,“國家權(quán)力如同一把雙刃刀,適度并以適當(dāng)?shù)姆绞浇槿雽Ψ缸锏奶幚砭哂写驌舴缸锱c保障人權(quán)的雙重功效,而過度或以不適當(dāng)?shù)姆绞浇槿雱t可能成為侵犯人權(quán),甚至動搖秩序的重要來源?！盵6]

2.刑事和解是限制國家公權(quán)力的有效機制。刑事和解排斥處理犯罪問題時的司法專斷,提倡司法職能的有限性,主張讓受犯罪影響的各方,包括加害人及其家屬、受害人及其家屬以及其他受犯影響的人員都參與到犯罪的處理過程之中,進一步擴大刑事糾紛解決的合意性。首先,刑事和解能在實體處分上對公權(quán)力形成一定的限制。在刑事和解過程中,受害人的訴求與諒解成為了對加害人定罪處刑的重要考量依據(jù),從而排除了司法機關(guān)的獨斷專行,在實體裁量上對司法機關(guān)的公權(quán)力行使形成了一定的制約。其次,刑事和解能在程序上規(guī)范公權(quán)力的運行,限制公權(quán)力的恣意。刑事和解通過規(guī)范化的程序運作,將受犯罪影響的各方主體,包括加害人、受害人、雙方的家屬、社區(qū)的代表等都吸納到犯罪處理的過程之中。

三、刑事和解是刑事糾紛解決實踐的選擇

篇4

[關(guān)鍵詞] 院前急救；醫(yī)療糾紛；防范；對策

[中圖分類號] R459.7 [文獻標(biāo)識碼] C [文章編號] 1673-9701（2012）06-0123-02

Pre-hospital emergency medical dispute prevention and countermeasures

FENG Shouying LUO Guiqiang LING Chen

Mianyang Emergency Rescue Commanding Center, Sichuan Province, Mianyang 621000, China

[Abstract] This paper reviews the prehospital emergency by means of communication, transportation and basic elements of the specialty of emergency mechanism, in the patient to the hospital prior to the implementation of medical treatment at the scene, the way care and evacuation of the medical activity. Prehospital emergency medical activities in non medical conditions, medical risk, inevitable in medical dissension. Correct understanding and treatment of medical disputes, is to improve the emergency medical services to the public, the important step. With the economic and social progress and development, the rule of law continues to improve, people's law consciousness enhancement, in order to safeguard the legitimate rights and interests of both doctors and patients, should be standard medical behavior, improve service quality, effective prevention of medical disputes.

[Keywords] Pre-hospital care; Medical disputes; Prevention; Countermeasures

醫(yī)療行為本身是一種特殊性質(zhì)的行為，具有緊急搶救性、高技術(shù)性、結(jié)果的不確定性及高風(fēng)險性[1]。隨著社會的進步，人們法律意識不斷加強，加之院前急救又是搶救患者的前沿陣地，更是高風(fēng)險科室。如何避免醫(yī)療糾紛，是每一個院前急救工作人員必須要思考的問題。

1 院前急救服務(wù)的特性

1.1 患者的特殊性

需要院前急救服務(wù)的急、危、重癥傷病患者，其傷病種類復(fù)雜，難以按常規(guī)收集病史和處理，加上病傷者往往又不能很好地配合診治，如酒精中毒、意識障礙、重大創(chuàng)傷或精神受刺激的患者。

1.2 服務(wù)時限性強

有警必接，有警必救。院前急救處處體現(xiàn)出“時間就是生命”。緊急救治能控制傷病情的發(fā)展，緩解患者及其家屬心理上的焦急和恐懼，樹立的是政府形象，體現(xiàn)的是行業(yè)精神。

1.3 救治環(huán)境的特殊性

院前急救多在傷病患者家中或戶外地方進行，其空間狹窄、光線暗淡、人群圍觀、險情未除等都會影響院前急救的正常開展。

1.4 對院前急救從業(yè)人員要求的特殊性

作為院前急救從業(yè)人員，應(yīng)同時具有醫(yī)、技、護等較為全面、良好的專業(yè)技術(shù)素質(zhì)和強健的身體，以應(yīng)付院前急救工作的實際情況。要求院前急救人員具備較強的應(yīng)急意識和快速反應(yīng)能力，迅速決斷能力，這也是與普通醫(yī)生要求的最大區(qū)別。

1.5 社會公共性、突發(fā)性強

院前急救活動往往具有社會性、突發(fā)性的社會公共屬性特點，使院前急救跨出了純粹的醫(yī)學(xué)領(lǐng)域。

2 院前急救醫(yī)療服務(wù)糾紛因素

2.1 患方因素

2.1.1 缺乏醫(yī)療知識 由于患方缺乏一定的醫(yī)療知識，對疾病的治療、醫(yī)療意外、并發(fā)癥、病情發(fā)展等缺乏認識。特別是發(fā)病急、病情進展快、預(yù)后差的疾病，搶救治療的結(jié)果與患者家屬期望相差甚遠，因此容易導(dǎo)致醫(yī)患之間產(chǎn)生糾紛，這一點在院前急救中顯得尤為重要[2]。

2.1.2 健康需求提高 公眾的健康意識不斷提高，對醫(yī)療服務(wù)的期望值和服務(wù)質(zhì)量的要求也在不斷提高。

2.1.3 法律維權(quán)意識增強 隨著社會不斷進步，公眾的法律意識顯著增強，就診時有意識地運用法律知識和手段來保護自己的合法權(quán)益，這是社會進步標(biāo)志，也是醫(yī)護人員改進服務(wù)、提高技術(shù)的推動力。

2.2 醫(yī)方因素

（1）院前急救指揮調(diào)度員業(yè)務(wù)素質(zhì)不高，工作狀態(tài)不好，責(zé)任心不強。主要表現(xiàn)在對求救地址、聯(lián)系方式、和?。▊┣榈刃畔⑹占煌暾⒉粶?zhǔn)確；下達急救指令不清晰、不準(zhǔn)確，造成指揮調(diào)度失誤，延誤搶救時間[2]。（2）院前急救醫(yī)護人員應(yīng)急意識不強，醫(yī)技水平低，責(zé)任心不強。主要表現(xiàn)在院前急救過程中動作緩慢，急救技術(shù)不過硬，誤診漏診。對患者的痛苦不關(guān)心，轉(zhuǎn)運途中監(jiān)測不嚴密，不及時給患者以相應(yīng)的處理等。如脊椎外傷患者搬運不當(dāng)，途中顛簸，易造成繼發(fā)傷、意外傷。胸外心臟按壓時未擺放患者，搶救時間不夠。未妥善固定各種管道，致管道脫出等。尤其是在特殊條件下，醫(yī)護人員缺乏危機意識，在公共場所將突發(fā)公共事件按常態(tài)處理；對“三無”人員院前急救處理方式不當(dāng)，甚至推諉拒絕救治。（3）救護車駕駛員未按規(guī)定在待命區(qū)待命，出車速度慢；不熟悉轄區(qū)地理位置；疲勞駕駛；缺乏基本救護常識，現(xiàn)場語言不當(dāng)?shù)?。?）生命綠色通道設(shè)置不合理。部分醫(yī)院急診急救通道堵塞，沒有指示標(biāo)識或指示標(biāo)識不明顯；院內(nèi)轉(zhuǎn)運交接管理不到位、不規(guī)范，缺乏必要的醫(yī)療文件。（5）車輛因素。救護車性能差，準(zhǔn)備不充分。如GPS定位故障，車況差，轉(zhuǎn)運途中拋錨，清洗消毒不徹底等。（6）搶救藥品和設(shè)備因素。如搶救藥品和設(shè)備配置不齊，特別是缺乏必要的搶救藥品和設(shè)備；車載搶救儀器設(shè)備未在帶電狀態(tài)，出現(xiàn)故障未及時維修，氧氣不充足等；存在過期藥品或搶救藥品不能適應(yīng)現(xiàn)場需要。（7）缺乏醫(yī)患溝通。部分院前急救人員不了解患者及家屬焦急的心理狀態(tài)，在搶救過程中忽視患者及家屬的參與權(quán)、自，不能充分尊重他們的知情權(quán)和選擇權(quán)，缺乏醫(yī)患溝通能力。

2.3 社會因素

（1）隨著醫(yī)療保險制度的改革，患者經(jīng)濟壓力較小，對預(yù)后期望值較高，對醫(yī)療服務(wù)態(tài)度和質(zhì)量要求較高。（2）部分患者認為醫(yī)藥費用的攀升是醫(yī)務(wù)人員在“搗鬼”，將不滿情緒發(fā)泄到急救人員身上。（3）媒體的不良報道。部分媒體為吸引讀者和觀眾，對醫(yī)院作出一些不正當(dāng)?shù)男侣劤醋?，破壞醫(yī)院的形象，導(dǎo)致患者對醫(yī)院缺乏信任，產(chǎn)生質(zhì)疑，從而引發(fā)糾紛的發(fā)生[1]。

3 防范與對策

3.1 加強院前急救管理

3.1.1 加強思想教育 強化院前急救人員服務(wù)意識，樹立“以患者為中心”的服務(wù)理念，提倡敬業(yè)精神，打造人文誠信品牌，從而減少醫(yī)療糾紛。

3.1.2 強化法律意識 經(jīng)常組織院前急救人員學(xué)習(xí)《醫(yī)療事故處理條例》、《中華人民共和國執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》等有關(guān)法律、法規(guī)及相關(guān)規(guī)章制度、職責(zé)等，提高院前急救人員的法律意識。

3.1.3 規(guī)范院前急救記錄 及時、準(zhǔn)確地完成院前急救病歷書寫，準(zhǔn)確記錄出車時間、到達現(xiàn)場時間、返回醫(yī)院時間、搶救措施實施時間及內(nèi)容、轉(zhuǎn)運途中病情變化、院內(nèi)交接等。嚴格簽字手續(xù)，遇有拒絕接受現(xiàn)場或來院治療的患者時，要做好溝通解釋并讓家屬或患者簽字認可，留下憑證；應(yīng)對各種突發(fā)事件無家屬在場時，要及時報警并做好與警察協(xié)同處理患者的詳細記錄[3]。

3.1.4 履行告知義務(wù) 尊重患者及其家屬的知情權(quán)、自主決定權(quán)，認真履行告知義務(wù)。與患者和家屬溝通時，認真告知患者當(dāng)前病情及轉(zhuǎn)運途中可能發(fā)生的各種醫(yī)療意外及后果等，對患方提出的問題作耐心細致的講解，并讓患方在知情同意書上簽字。

3.1.5 完善院前急救制度和規(guī)范 建立健全院前急救各級各類人員工作職責(zé)、工作制度、各類診療常規(guī)和操作規(guī)范。

3.1.6 嚴格院前急救從業(yè)資格管理 院前急救從業(yè)人員應(yīng)該具有合法的執(zhí)業(yè)醫(yī)師證、執(zhí)業(yè)護士證、駕駛證等。

3.1.7 加強藥品與設(shè)備管理 專人負責(zé)藥品與設(shè)備管理，確保藥品與設(shè)備齊全，藥品和器材無過期，儀器設(shè)備完好，能正常工作。

3.1.8 加強救護車管理 保證院前急救救護車的管理，嚴格車輛值班制度，特別是二級以上醫(yī)療機構(gòu)院前急救的一、二、三線班應(yīng)保證，不能挪作他用；定期對救護車進行消毒，保養(yǎng)維修，按規(guī)定及時報廢等[2，3]。

3.1.9 加強院前急救信息管理 認真執(zhí)行院前急救“三次信息報告”制度（即在出診、到達現(xiàn)場和返回醫(yī)院這三個節(jié)點都應(yīng)及時向緊急救援指揮分中心報告詳細信息）和重特大突發(fā)公共事件醫(yī)療救援信息報告制度。

3.2 提高院前急救水平

3.2.1 建立學(xué)習(xí)考核機制 更新急救人員急診急救知識和技能是提高急救水平的關(guān)鍵，定期或不定期進行新技術(shù)、新業(yè)務(wù)的學(xué)習(xí)、培訓(xùn)和考核，對于考核不合格人員可降級使用。

3.2.2 加強理論技能培訓(xùn) 指揮調(diào)度員、急救醫(yī)生和護士應(yīng)具備相應(yīng)的醫(yī)學(xué)理論和急救技能，定期對醫(yī)生和護士進行心肺復(fù)蘇，氣管插管，外傷的止血、固定、包扎、搬運技術(shù)和電擊除顫技術(shù)等培訓(xùn)，不斷提高現(xiàn)場急救能力。

3.3 提高院前急救人員素質(zhì)

（1）調(diào)度人員接聽電話時，應(yīng)按照指揮調(diào)度操作規(guī)范、流程，耐心問清傷病情、準(zhǔn)確地址、聯(lián)系電話，遇地理環(huán)境復(fù)雜的地方，要請對方派人到主要路口接車，防止救護車繞路而耽誤救治，并在接到求救電話1分鐘內(nèi)發(fā)出調(diào)度指令[4]。及時與家屬或患者聯(lián)絡(luò)，指導(dǎo)患者在救護車未到前自救互救，為后期專業(yè)救治爭取時間，穩(wěn)定患者和家屬的焦慮情緒。（2）院前急救人員應(yīng)具有高度責(zé)任心，把患者的生命放在首位，堅守崗位。強化首診負責(zé)制，不得以任何理由拒絕或推諉急診患者，對危重急診患者按照“先及時救治，后補交費用”的救治原則，確保及時有效救治[5]。（3）院前急救人員到達現(xiàn)場時應(yīng)立即開展救治工作，操作應(yīng)急而不亂，技術(shù)應(yīng)規(guī)范、準(zhǔn)確，讓患者或家屬對急救人員產(chǎn)生安全感和信任感，應(yīng)盡量滿足患者或家屬的要求，避免發(fā)生沖突。（4）提高醫(yī)患溝通能力。醫(yī)療服務(wù)是醫(yī)患雙向交流的過程，要求醫(yī)護人員以負責(zé)的精神，寬容、和諧的語言，深入淺出的科學(xué)知識，圓滿答復(fù)患者及家屬提出的問題。特別是在患者可能救治無效或患者已死亡的情況下，要在第一時間告訴家屬，使其有思想準(zhǔn)備的過程，并積極搶救，表示已盡最大努力，最后，急救人員不可立即離開，要對家屬進行心理咨詢和指導(dǎo)。（5）提高人性化服務(wù)能力。因經(jīng)濟有困難而不肯繳費或無力繳費者，要耐心細致解釋收費標(biāo)準(zhǔn)和項目，做到曉之以理，動之以情，爭取理解，不可說氣話、過頭話，對于特困群體應(yīng)用夠醫(yī)保、新農(nóng)合和社會救助政策，并可考慮減免收費。

3.4 政府應(yīng)加大投入

3.4.1 加強硬件建設(shè) 急診急救工作是公共衛(wèi)生重要部分，體現(xiàn)的是社會責(zé)任和社會效益，政府應(yīng)該從人、財、物等方面加大投入，改善急救工作的硬件條件，提高院前急救工作人員待遇。

3.4.2 加強應(yīng)急救援聯(lián)動網(wǎng)絡(luò)體系 建設(shè)“120”要與“110”“119”“122”聯(lián)網(wǎng)，實現(xiàn)衛(wèi)生應(yīng)急快速聯(lián)動，信息資源共享，有效應(yīng)對突發(fā)公共事件，爭分奪秒保障人民生命安全。

3.4.3 加強弱勢群體救助 政府應(yīng)針對社會貧困人員和“三無”人員的急診急救，鋪設(shè)綠色通道，承擔(dān)主要救助責(zé)任，體現(xiàn)和諧社會以人為本的人文精神。

綜上所述，院前急救時刻體現(xiàn)的是政府形象，展現(xiàn)的是醫(yī)務(wù)工作者的社會責(zé)任。不論我們的技術(shù)水平高低，只要反應(yīng)速度快，及時采取相應(yīng)的搶救措施，盡到最大努力，患者都能理解，這是減少和杜絕醫(yī)患糾紛最有效的方法和措施。

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篇5

案件適用范圍較窄、附加條件不明確、檢察機關(guān)定位不清、附條件不決定法律效力規(guī)定矛盾等缺陷。在基層檢察實踐的基礎(chǔ)上，對試行附條件不案件的情況、效果、問題進行總結(jié)和剖析，提出完善附條件不制度的立法建議。

論文關(guān)鍵詞 少年犯罪 附條件不 立法建議

附條件不，又稱暫緩是指檢察機關(guān)在審查階段，根據(jù)案件性質(zhì)和情節(jié)、犯罪嫌疑人的年齡、一貫表現(xiàn)及其犯罪后的悔過態(tài)度等，對應(yīng)當(dāng)負刑事責(zé)任的犯罪嫌疑人，認為暫不提起公訴有利于矯正犯罪嫌疑人、使其早日回歸社會，同時也有利于被害人在物質(zhì)方面得到補償、使其被侵害的權(quán)益得到修復(fù)，則對該犯罪嫌疑人設(shè)置一定的條件，給其設(shè)立一定考察期，如其在考察期內(nèi)積極履行相關(guān)社會義務(wù)，并完成與被害人及檢察機關(guān)約定的相關(guān)義務(wù)，足以證實其悔罪表現(xiàn)的，檢察機關(guān)將依法作出不決定。今年我國《刑事訴訟法（修正案）》第五編特別程序第一章未成年人犯罪案件訴訟程序中首次規(guī)定了未成年人附條件不制度，《刑事訴訟法（修正案）》第二百七十一條規(guī)定，對于未成年人涉嫌刑法分則第四章、第五章、第六章規(guī)定的犯罪，可能判處一年有期徒刑以下刑罰，符合條件，但有悔罪表現(xiàn)的，人民檢察院可以作出附條件不的決定。這可以看做是對附條件不制度的一種試水，具有重要的社會意義和法律意義。

一、附條件不制度的優(yōu)點

附條件不制度是介于與不之間的一種制度，能夠靈活地處理好犯罪嫌疑人與被害人、懲罰犯罪與矯正罪犯、訴訟效率與公平正義之間的關(guān)系，實現(xiàn)法律效果和社會效果的統(tǒng)一。附條件不制度有利于擴大檢察官的自由裁量權(quán)，進一步跟國際接軌；有利于促使犯罪分子認罪悔罪，改過自新；有利于節(jié)約司法資源，提高訴訟效率；有利于國家、集體和公民合法權(quán)益的保障。主要體現(xiàn)在以下三個方面：

（一）能更好地教育挽救未成年犯，使其更易回歸社會

未成年人之所以犯罪，是由于其原有心理水平較低，在外在不良因素的作用和誘惑下，加上自身進行了一些違反道德和法紀的活動，獲得了體驗，逐步形成消極心理因素——不良的需要、興趣和世界觀，而走上犯罪道路。但消極因素并不能排除未成年犯罪人身上仍存在積極因素，只不過積極因素處于相對的劣勢，被消極因素掩蓋而已。檢察機關(guān)只要善于從未成年人消極的行為表現(xiàn)中，發(fā)現(xiàn)和培養(yǎng)這樣或那樣處于劣勢的積極因素或隱藏著的“閃光點”，并利用積極因素克服消極因素。這樣，未成年人就可能逐步得到改造。附條件不制度正是看到了未成年犯身上具有的積極因素，通過專家和檢察官的幫助教育，使其對自己的行為有更深刻的認識，對今后的人生有更好的規(guī)劃，不僅免于犯罪前科，而且更易回歸社會。

（二）能更好地化解矛盾糾紛，重建和諧社會關(guān)系

2000年第十屆聯(lián)合國預(yù)防犯罪與罪犯待遇大會通過了《關(guān)于犯罪與司法：迎接二十一世紀的挑戰(zhàn)的維也納宣言》，明確提出恢復(fù)性司法的概念?；謴?fù)性司法強調(diào)消除仇恨，化解矛盾，使當(dāng)事方都能夠不因犯罪和被害而影響融入社會重新生活和工作，建立公正、負責(zé)、講道德和有效率的刑事司法系統(tǒng)，真正促進經(jīng)濟及社會發(fā)展和人民安全。附條件不制度通過附加條件幫教考察，促使犯罪嫌疑人和被害人達成和解，使被害人遭受的損害通過賠償、道歉等方式得以彌補，破壞的社會關(guān)系得到修復(fù)，更好地保護雙方權(quán)益，有利于化解矛盾糾紛，構(gòu)建和諧社會。

（三）能充分體現(xiàn)我國區(qū)別對待，寬嚴相濟的刑事政策

實施寬嚴相濟刑事政策，是黨的十六屆六中全會提出的明確要求。刑事訴訟法修正案規(guī)定，對犯罪的未成年人，實行教育、感化、挽救的方針，堅持教育為主、懲罰為輔的原則。2006年最高檢工作報告明確指出：“堅持區(qū)別對待，該嚴則嚴，對主觀惡性較小、犯罪情節(jié)輕微的未成年人、初犯、偶犯和過失犯貫徹教育、感化、挽救方針，當(dāng)寬則寬”。最高檢在《關(guān)于在檢察工作中貫徹寬嚴相濟刑事司法政策若干意見》中又指出：“檢察機關(guān)在批捕、等各項工作中，都要根據(jù)案件情況，做到該嚴則嚴，當(dāng)寬則寬，寬嚴適度”。從最近幾年的統(tǒng)計數(shù)字看，未成年人犯罪成逐年遞增的趨勢，形勢比較嚴峻。如何有效遏制和預(yù)防未成年人犯罪便成為當(dāng)前社會關(guān)注的焦點，此次刑事訴訟法修正案的內(nèi)容也凸顯了這一點。從當(dāng)前對未成年人犯罪的處理方式來看，單純采取訴或不訴的處理方式，并不能有效遏制和預(yù)防未成年人犯罪，未成年人二次犯罪率仍居高不下。因此，對待未成年人犯罪不能簡單的采取訴或不訴的處理方式，必須針對當(dāng)前的具體形勢，創(chuàng)新社會管理機制?？梢哉f，未成年人附條件不制度的提出正是社會管理創(chuàng)新的結(jié)果。未成年人附條件不制度對未成年人來講具有教育與挽救的雙重作用，對遏制和預(yù)防未成年人犯罪起到了積極和重要作用。

二、附條件不制度的不足之處

整體來看，刑事訴訟法修正案中設(shè)置的未成年人附條件不制度比較合理，內(nèi)容比較完備，可操作性強，突出了對未成年人罪犯的保護，走出了附條件不制度堅定而謹慎的第一步，具有重要的積極意義。但是，未成年人附條件不制度仍然有一些不足之處，表現(xiàn)在以下幾個方面：

（一）新刑訴法對于附條件不適用對象的范圍規(guī)定較窄

新刑訴法的規(guī)定，檢察機關(guān)對于涉嫌刑法分則第四章、第五章、第六章規(guī)定的犯罪，可能判處一年以下有期徒刑，有悔罪表現(xiàn)，符合條件的未成年犯罪嫌疑人，可以實施附條件不。修正案僅僅規(guī)定對侵犯人身權(quán)利民利、侵犯財產(chǎn)、妨害社會管理秩序三類犯罪適用附條件不制度，而沒有涉及到危害公共安全罪和破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序罪，該適用范圍也比較籠統(tǒng)，沒有區(qū)別對待暴力犯罪和非暴力犯罪、故意犯罪和過失犯罪。筆者以為，可以將過失犯罪納入未成年人附條件不制度的適用范圍。此外，檢察機關(guān)如何根據(jù)刑法分則規(guī)定的法定刑期以及未成年犯罪嫌疑人的法定、酌定從輕、減輕或從重處罰情節(jié)作出計算，準(zhǔn)確判斷可能判處的刑罰，修正案未作詳細規(guī)定，這需要法律或者司法解釋作出進一步規(guī)定，以保證檢察機關(guān)執(zhí)法活動公正、公平。

（二）新刑訴法對于附條件不制度適用條件規(guī)定不充足

修正案規(guī)定了未成年人附條件不制度的三個適用條件，即可能判處一年有期徒刑以下刑罰、符合條件、有悔罪表現(xiàn)，而沒有將取得被害人諒解作為適用條件之一，這不得不說是一種遺憾，即使草案規(guī)定人民檢察院在作出附條件不的決定以前，應(yīng)當(dāng)聽取被害人的意見，但是并沒有充分重視被害人的意見。筆者以為，為有效保障被害人的合法權(quán)益，可以在附條件不的適用條件里明確規(guī)定，犯罪嫌疑人有悔罪表現(xiàn)，且取得被害人諒解的，以便將刑事和解的立法精神融入未成年犯罪案件的附條件不之中。

（三）新刑訴法對于在附條件不幫教考察中，檢察機關(guān)角色定位不適當(dāng)

新刑訴法規(guī)定，人民檢察院對被附條件不的未成年犯罪嫌疑人進行監(jiān)督考察，即由檢察機關(guān)直接實施監(jiān)督考察。筆者認為，檢察機關(guān)作為法律監(jiān)督機關(guān)，應(yīng)對考察幫教活動實施監(jiān)督，而非直接實施幫教考察。按照新刑訴法的規(guī)定，作出附條件不決定的是檢察機關(guān)，實施監(jiān)督考察的也是檢察機關(guān)，考驗期滿還是由檢察機關(guān)根據(jù)考察結(jié)果作出不（）決定，檢察機關(guān)既當(dāng)運動員，又當(dāng)裁判員，這樣的規(guī)定影響了司法機關(guān)的中立性。同時，檢察機關(guān)由于人力、物力、財力有限，具體進行矯治、教育、考察也不現(xiàn)實，那么應(yīng)由哪些組織具體實施幫教考察，需要明確。筆者認為，應(yīng)當(dāng)附條件不考察對象納入社區(qū)矯正范疇，由司法部門及社區(qū)組織負責(zé)對不對象的幫教考察，檢察機關(guān)則對幫教考察活動實施法律監(jiān)督。另外，修正案規(guī)定被附條件不的犯罪嫌疑人在考驗期限內(nèi)應(yīng)當(dāng)遵守的四項規(guī)定，但是這四項規(guī)定不具有針對性。筆者以為，除此之外，還應(yīng)當(dāng)結(jié)合未成年人犯罪的具體情況增加“禁止令”的內(nèi)容，即檢察機關(guān)在作出附條件不決定時，可以根據(jù)犯罪的具體情況，禁止被附條件不的犯罪嫌疑人在考驗期限內(nèi)從事特定活動，進入特定區(qū)域、場所，接觸特定的人。從而可以減少被附條件不的犯罪嫌疑人與不良因素接觸，有效降低其再犯罪的可能性，實現(xiàn)監(jiān)督效果、矯正效果、預(yù)防效果的統(tǒng)一。

（四）新刑訴法對于附條件不性質(zhì)的規(guī)定不明確

理論界和實務(wù)界均認為，附條件不是對現(xiàn)有不制度的補充和完善，但附條件不屬于獨立的不類型還是相對不的一種特殊形式，需要刑訴法作出明確規(guī)定。根據(jù)新刑訴法的規(guī)定，檢察機關(guān)決定作附條件不的應(yīng)當(dāng)是符合條件的案件，即在作附條件不之前這類案件并不能作相對不，這類案件的犯罪嫌疑人經(jīng)過一定期限考察達到相關(guān)要求后，檢察機關(guān)對附條件不人作不決定應(yīng)屬于哪種類型，應(yīng)如何適用法律，需要法律明確規(guī)定。

三、建議與對策

（一）盡快用法律的形式將附條件不的條件、具體程序明確化

最高檢應(yīng)盡快完善《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》或者單獨出臺相關(guān)司法解釋，對相關(guān)問題做出明確規(guī)定，消除立法上的模糊給執(zhí)法帶來的困惑。應(yīng)當(dāng)對附條件不的標(biāo)準(zhǔn)進行細化，對附條件不案件的適用范圍，適用的對象、適用的程序等問題作出嚴格規(guī)定，將該制度用法律的形式固定下來，統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)、尺度和程序，這樣檢察機關(guān)才能更好更規(guī)范地開展此項工作。

（二）建立完備的幫教、矯正體系，將附條件不對象納入社區(qū)矯正體系

最高檢應(yīng)當(dāng)會同最高法、公安部、司法部修改《社區(qū)矯正實施辦法》，將附條件不考察對象納入社區(qū)矯正范疇，建立檢察機關(guān)、公安機關(guān)、司法部門、基層組織（包含學(xué)校、單位、社區(qū)、村組）“四位一體”的考察體系，由行政司法部門來負責(zé)對附條件不對象的考察，檢察機關(guān)對幫教考察活動實施法律監(jiān)督。確定不決定作出后的幫教、矯正的職責(zé)歸屬和具體程序，關(guān)注其人格的正確引導(dǎo)，重視其再社會化的過程，消除其重歸社會的障礙，確保附條件不收到良好的社會效果。

（三）引入監(jiān)督制約機制，將附條件不納入人民監(jiān)督員監(jiān)督范圍

篇6

一是對情節(jié)輕微的輕傷害和交通肇事案件，如果被害人的利益得到保護，一律適用輕緩刑事政策，不適用逮捕措施。其一，對于因家庭、婚姻、宅基、農(nóng)田、債務(wù)等民間糾紛引起的輕傷害案件，事實清楚，證據(jù)充分，責(zé)任明確的；對于發(fā)生在親屬、朋友、鄰居、同學(xué)、同事等之間的輕傷害案件，或者對于情節(jié)輕微的初犯、偶犯、未成年人、老年人、殘疾人犯罪的輕傷害案件，或者犯罪嫌疑人有重大過錯的、間接致人輕傷害的、具有防衛(wèi)性質(zhì)的輕傷害案件等，犯罪嫌疑人主觀惡性不大，認罪態(tài)度好，且已就民事部分做調(diào)解處理的，不作出逮捕決定。其二，對于情節(jié)較輕的交通肇事案件，如果具有投案自首、積極賠償被害人損失并達成調(diào)解協(xié)議等法定或酌定情節(jié)的，也適用輕緩刑事政策，不作出逮捕決定。今年以來，我們從社會效果出發(fā)，共對情節(jié)輕微的8起輕傷害案件、15起交通肇事案件適用了輕緩刑事政策。如尚某故意傷害案，是因鄰里糾紛引起的輕傷害案，當(dāng)事人此前沒有仇怨，在審查逮捕期間調(diào)解好了，遂以沒有社會危險性不捕。楊某交通肇事案，因死者橫穿公路造成的悲劇，楊某負主要責(zé)任，其行為的情節(jié)較輕，案發(fā)后能夠投案自首，且與被害方達成賠償協(xié)議，積極賠償被害方損失，取得被害方諒解，不予批捕。

二是對未成年人犯注重教育挽救。對犯罪嫌疑人系已滿十四周歲、未滿十八周歲的未成年人或者在校學(xué)生，本人有悔罪表現(xiàn)，其家庭、學(xué)?；蛘咚谏鐓^(qū)以及居民委員會、村民委員會具備監(jiān)護、幫教條件的，一般不作批捕決定。如孫某等人搶劫案，孫伙同他人于深夜到孫所在的中學(xué)學(xué)校，以暴力相威脅，連續(xù)對十幾個寢室的多名學(xué)生實施搶劫，搶劫現(xiàn)金100余元，孫的行為情節(jié)比較惡劣，已涉嫌搶劫罪，但考慮到孫是在校學(xué)生，且剛滿14周歲，又系初犯、偶犯，他們與孫的家庭和學(xué)校取得聯(lián)系，孫的父母和學(xué)校均表示愿意加強管教，出于教育挽救的目的，對孫某以沒有社會危險性不批準(zhǔn)逮捕。

三是對犯罪嫌疑人系老年人或者殘疾人的多一些人文關(guān)懷。老年人或者殘疾人涉嫌犯罪后，身體狀況不適宜羈押的，均不作批捕決定；對雖然身體狀況適宜羈押，但犯罪情節(jié)輕微的老年人或者殘疾人，一般也不作批捕決定。如李鳳和非法持有、私藏槍支、彈藥案，李現(xiàn)年65歲，家中私藏一支獵槍，沒有造成危害后果，情節(jié)輕微，對李作無社會危險性不捕處理。

篇7

賣方：_________（以下簡稱乙方）

茲為甲方向乙方買乙方依_________社區(qū)（以下稱本社區(qū)）取得分配單元之土地及建物事宜，雙方同意訂定條款如下，以資共同遵守：

第一條　買賣標(biāo)的

乙方依本社區(qū)_________計劃所取得之土地及建筑物。

第二條　建物面積誤差及其價款找補

一、本契約買賣標(biāo)的之建物面積以地政機關(guān)登記完竣之面積為準(zhǔn)，部分原可依法登記之面積，倘因簽約后法令改變，致無法辦理產(chǎn)權(quán)登記時，該部分建物面積之計算，同意依核準(zhǔn)之使用執(zhí)照平面圖為準(zhǔn)，及依相關(guān)法令之規(guī)定辦理。

二、建物面積如有誤差，其誤差在百分之一以內(nèi)者（含百分之一），甲乙雙方互不找補；惟其不足部分，如超過百分之一，則不足部分乙方均應(yīng)找補；其超過部分，如超過百分之一以上者，則超過部分甲方應(yīng)找補。面積誤差找補之單價，系以本契約土地及建物總價金之總數(shù)除以建物面積所計算之金額為準(zhǔn)。找補之金額不計息，于交屋時一次結(jié)清。

第三條　買賣標(biāo)的總價金

本契約土地及建物總價金（含汽車停車位價金_________元）_________元整。

第四條　付款條件及方式

一、付款條件

（一）本契約簽訂時，甲方應(yīng)給付簽約價金（以下同）_________元，實際支付_________元，經(jīng)乙方收訖屬實。簽約價金不足額部分，甲方允諾于_________年_________月_________日以前補足，逾期仍未補足時，視為違約論，乙方不另通知，并同意依第十三條第二項之違約條款規(guī)定處理。

（二）買賣價金_________元，甲乙雙方同意依買賣標(biāo)的實質(zhì)工程進度分期繳納，詳見附件二分期付款明細表。

（三）其余買賣價金，于乙方取得本契約買賣標(biāo)的所有權(quán)后一個月內(nèi)通知甲方于一個月內(nèi)付清，并于付清所有買賣價金同時，辦理所有權(quán)移轉(zhuǎn)登記與甲方。如甲方需以本契約買賣標(biāo)的所有權(quán)向金融機構(gòu)申請抵押貸款用以清償買賣價金時，甲方應(yīng)于乙方通知后七日內(nèi)洽妥承辦貸款金融機構(gòu)，并配合辦理申請、征信、對保及必要之手續(xù)后，會同甲方指定之土地登記專業(yè)人同時辦理所有權(quán)移轉(zhuǎn)、抵押權(quán)設(shè)定或權(quán)利內(nèi)容變更登記。如有不足價金，甲方仍應(yīng)于辦理所有權(quán)移轉(zhuǎn)登記同時，以現(xiàn)金一次付清。

二、付款方式：甲方應(yīng)給付之買賣標(biāo)的價金應(yīng)于乙方書面繳款通知日起十日內(nèi)匯入乙方于_________銀行_________分行設(shè)立帳號為_________之買賣價金專戶。

第五條　逾期付款之處理方式

甲方如逾期達五日仍未繳清期款或已繳票據(jù)無法兌現(xiàn)時，應(yīng)按逾期期款部分每日萬分之_________單利計算遲延利息予乙方，于補繳期款時一并給付乙方。

第六條　建筑主要結(jié)構(gòu)、主要建材及附屬設(shè)備

一、本契約建物建筑構(gòu)造種類為_________造，其規(guī)格以核準(zhǔn)之建造執(zhí)照為準(zhǔn)。

二、施工標(biāo)準(zhǔn)悉依主管機關(guān)核準(zhǔn)之施工圖樣說明書。

第七條　建物完工日期

一、本契約建物建筑工程之開工及取得使用執(zhí)照日期，甲方同意按乙方擬定并經(jīng)主管機關(guān)核準(zhǔn)公告之本社區(qū)_________規(guī)定進行。

二、本契約建物若未能于前項規(guī)定之期限開工或取得使用執(zhí)照逾期達一年時，甲乙雙方均得解除本契約，甲方已繳價款，乙方同意無息歸還甲方。

第八條　建筑設(shè)計變更處理

一、甲方若要求室內(nèi)隔間或建材變更時，應(yīng)經(jīng)乙方同意并于乙方指定之方法及期限內(nèi)為之，并以乙方所提供之工程變更單簽認為準(zhǔn)，逾期由甲方自行負責(zé)。

二、甲方申請變更設(shè)計范圍以申請一次為限，并以室內(nèi)隔間及裝修之變更為限，如需變更污水管線，以不影響下樓層為原則。其他有關(guān)建筑物主要結(jié)構(gòu)、大樓立面外觀、管道間、消防設(shè)施、公共設(shè)施等不得要求變更。

三、設(shè)計變更事項經(jīng)甲乙雙方于工程變更單上簽認后，由乙方于簽認日起_________日內(nèi)提出追加減帳，以書面通知甲方。設(shè)計工程變更若為追加帳，甲方應(yīng)于乙方書面通知日起十日內(nèi)繳清工程追加款始為有效。若未如期繳清追加款，視為甲方無條件取消設(shè)計變更要求，乙方依原設(shè)計施工。設(shè)計變更若為減帳，則于交屋時一次結(jié)清。

第九條　土地及建物產(chǎn)權(quán)移轉(zhuǎn)登記期限

一、乙方應(yīng)于取得本契約買賣標(biāo)的所有權(quán)后一個月內(nèi)通知甲方辦理所有權(quán)移轉(zhuǎn)登記，甲方應(yīng)于乙方通知后七日內(nèi)備妥文件配合辦理。

二、乙方應(yīng)于甲方履行下列義務(wù)時，辦理買賣標(biāo)的產(chǎn)權(quán)移轉(zhuǎn)登記：

（一）依本契約約定之付款辦法，已繳清本契約買賣標(biāo)的移轉(zhuǎn)登記前應(yīng)繳之款項及逾期加付之遲延利息。

（二）提出辦理產(chǎn)權(quán)登記有關(guān)文件，繳清各項稅費。

三、若因甲方違反規(guī)定，致各項稅費增加或罰款，乙方得向甲方求償。

四、第一、二項辦理事項，甲乙雙方同意由乙方指定之土地登記專業(yè)人辦理之，倘為配合各項手續(xù)需要，需由甲乙方加蓋印章、出具證件或繳納各項稅費時，甲乙雙方同意于通知日起十日內(nèi)提供，如因甲方或乙方延誤或不協(xié)辦，而導(dǎo)致甲、乙雙方其中一方之損失，則由延緩作業(yè)之一方負損害賠償之責(zé)任。

第十條　交付不動產(chǎn)及相關(guān)文件之條件及期限

一、甲方如依第四條第一項第（二）款規(guī)定按工程進度給付價金，乙方應(yīng)于領(lǐng)得使用執(zhí)照一個月內(nèi)，通知甲方進行交屋手續(xù)。甲方如依第四條第一項第（三）款規(guī)定以貸款給付價金，乙方應(yīng)于甲方給付所有價金之日同時辦理交屋手續(xù)。

二、甲方應(yīng)于收到交屋通知_________日起_________日內(nèi)配合辦理交屋手續(xù)，逾期不配合辦理交屋者，自期限屆滿隔日起，視為已交屋，乙方不負保管責(zé)任，但可歸責(zé)于乙方時，不在此限。

三、于交屋時甲乙雙方應(yīng)履行下列各項義務(wù)：

（一）甲方須繳清所有應(yīng)付未付款及完成交屋手續(xù)。

（二）乙方應(yīng)于甲方辦妥交屋手續(xù)后，將土地、建物所有權(quán)狀、房屋保固書、住戶公約、使用執(zhí)照影本及乙方代繳稅費之收據(jù)交付甲方。

（三）甲方同意于通知交屋日起，不論是否遷入，即應(yīng)付本戶水電費及瓦斯基本費。另瓦斯裝表等保證金及預(yù)繳各項費用亦由甲方負擔(dān)。

第十一條　稅費負擔(dān)之約定

一、地價稅：以土地完成所有權(quán)移轉(zhuǎn)登記日為準(zhǔn)，該日（不含）前由乙方負擔(dān)，該日后由甲方負擔(dān)。

二、房屋稅：以建物完成所有權(quán)移轉(zhuǎn)登記日為準(zhǔn)，該日（不含）前由乙方負擔(dān)，該日后由甲方負擔(dān)并依法定稅率及年度日數(shù)比例分算稅額。

三、土地增值稅：由乙方負擔(dān)。于乙方取得本契約標(biāo)的土地所有權(quán)日起二十日內(nèi)申報，并以申報日之當(dāng)年度公告現(xiàn)值計算增值稅，逾期申報者，以提出申報日當(dāng)期之公告現(xiàn)值計算增值稅。

四、所有權(quán)移轉(zhuǎn)登記之欠稅及工程受益費由乙方負擔(dān)，印花稅、契稅、規(guī)費及土地登記專業(yè)人代辦費用由甲方負擔(dān)。

以上甲方應(yīng)負擔(dān)之稅費，均于辦理產(chǎn)權(quán)登記前預(yù)繳，并于交屋時多退少補。

第十二條　產(chǎn)權(quán)糾紛之處理

一、本契約土地及建物乙方保證產(chǎn)權(quán)完整，如影響甲方權(quán)利時，甲方得定相當(dāng)期限催告乙方解決，倘逾期乙方仍不解決時，甲方得解除本契約，雙方并同意依第十三條違約之違約規(guī)定處理。

二、乙方與工程承攬人發(fā)生財務(wù)糾紛，乙方應(yīng)于產(chǎn)權(quán)移轉(zhuǎn)登記前解決，如因乙方曾設(shè)定他項權(quán)利予第三人時，乙方應(yīng)于所有權(quán)移轉(zhuǎn)登記前負責(zé)理清涂銷之。倘逾甲方所定相當(dāng)期限仍未解決，甲方得解除本契約，雙方并同意依違約處罰之規(guī)定處理。但乙方設(shè)定與九二一基金會之抵押權(quán)，于甲方給付所有價金時，由九二一基金會予以涂銷。

第十三條　違約之損害賠償

一、乙方違反第九條、第十條及第十二條規(guī)定者，甲方得解除本契約。解約時乙方除應(yīng)將甲方已繳之土地及建物價金全部退還甲方外，乙方并應(yīng)同時賠償土地及建物總價金百分之_________之違約金，但該賠償金額超過已繳價款者，則以已繳價款為限。

二、甲方違反第四條規(guī)定者，乙方得解除本契約并沒收依土地及建物總價金百分之_________計算之金額，但該沒收金額超過已繳價款者，則以已繳價款為限。

三、甲乙雙方當(dāng)事人除依前二項之請求外，不得另請求損害賠償。

第十四條　通知送達

一、本契約所稱各項通知或請求，除另有約定者外，均應(yīng)以書面為之。

二、各當(dāng)事人之地址如有變更，應(yīng)以書面通知他方當(dāng)事人，如怠于通知，他方將有關(guān)文書按本契約記載或最后告知他方之通信地址以掛號郵件寄發(fā)后，經(jīng)通常之郵遞期間，即視為到達。

第十五條　本契約發(fā)生之訴訟糾紛，甲乙雙方同意以_________法院為第一審管轄法院。

第十六條　本契約之附件均視為本契約之一部分，甲乙雙方均應(yīng)遵守，并自簽約日起生效。本契約正本一式二份及副本一份，由甲乙雙方各存執(zhí)正本一份，副本一份送財團法人九二一震災(zāi)重建基金會備查。

第十七條　本契約如有未盡事宜，依相關(guān)法令、習(xí)慣及平等互惠與誠實信用原則公平解決之。

甲方（蓋章）：_________

乙方（蓋章）：_________

人（簽字）：_________

人（簽字）：_________

篇8

當(dāng)前社會很多人把城管的工作看的太狹隘，認為城管工作就是趕趕小攤販，我也曾經(jīng)一度這么認為，但經(jīng)過一次次的“行動”使我對城管工作有了進一步的理解和感悟。要做好城管工作，首先要具備一定的法律知識，要做到公平公正，讓群眾信服，同時也要具備良好的處事能力；二是要將工作流程牢記在心，從簡單的查處到立案再到結(jié)案，對整個執(zhí)法工作流程和處理方式要牢記在心，只有這樣才能對自己以后獨立開展工作起到幫助。三是城管工作往往是在社會的最基層，如何處理好各種矛盾，做到以理服人，是對城管工作的特殊要求。在幾次執(zhí)勤中，我也體會到了處理群眾問題的難處，體會到了城管工作不僅僅只是完成執(zhí)法任務(wù)這么簡單，在面對市民群眾的各種利益和矛盾時，需要有豐富的工作經(jīng)驗，靈活的處理手段，平衡把握矛盾點，兼顧多方的利益，這也將是我今后在實踐鍛煉中的一個學(xué)習(xí)重點。

社會的正常秩序要得到保障，良好的生活環(huán)境要有人維護。我相信今后的日子里我會全身心地融入到城管執(zhí)法工作中，以一名優(yōu)秀公務(wù)員的標(biāo)準(zhǔn)嚴格要求自己，做一個讓領(lǐng)導(dǎo)放心，同事稱心、群眾滿意的城管執(zhí)法人員

自培訓(xùn)結(jié)束至到駱駝中隊上班，時近半月。此前對于城管工作的印象止于攤販的管理，市容的整治。深入工作崗位之后才發(fā)現(xiàn)，城管所面對的工作內(nèi)容相當(dāng)復(fù)雜，幾乎包含了城市日常生活的各個方面。2012年10月10日《寧波市城市管理相對集中行政處罰程序規(guī)定》實施后，寧波市城管的工作職責(zé)加重，職責(zé)范圍擴大。作為新進隊員，在感到自豪的同時，也深切感到肩膀上的擔(dān)子加重。

不過好在在老同志的帶領(lǐng)下，正在逐步的學(xué)習(xí)和成長，從他們的言行舉止，處理事務(wù)方式方法中汲取經(jīng)驗。葛分隊長帶領(lǐng)我，用腳丈量了分管片區(qū)的每一寸土地，熟悉片區(qū)的具體情況，并詳細講解遇到情況后的具體處理方式。對于像我這樣的新隊員來說，真如“當(dāng)頭一棒”，“清夜聞鐘”。

“路漫漫其修遠兮，吾將上下而求索”，在城市化迅速的今天，城管工作也面臨著日新月異的變化。正如中隊老陸同志所講：“既要沉得下去，又能飛的起來，處事能力與全局觀缺一不可?！比沃氐肋h，自我勉勵！

來城管中隊已經(jīng)兩個多禮拜了，無論是周圍的同事還是要做的工作，我都在慢慢熟悉，漸漸融入自己的角色。也許之前從未想過我會進入到城管局工作，成為一名城管內(nèi)勤。原本對城管的印象并不好，都停留在電視、電腦所報導(dǎo)的一些負面新聞上，可是當(dāng)我進入城管局工作以后，當(dāng)我接觸了城管這份工作以后，我才知道，那些新聞并不真實。

因為各種負面新聞的報導(dǎo)，城管的形象越來越被“妖魔化”，每當(dāng)有沖突時，不管對錯，矛頭總是指向城管，可是當(dāng)我來這里工作了以后，我才知道，其實城管并不可怕，相反他們很親切。在工作上，他們其實特別辛苦，每天早上8點就要出去了，中午休息3個小時左右，又要在最熱的時候出去奔波、工作，一直到下午5點左右才回來，晚上還要輪流值班，每天都能接到很多的投訴電話，一有投訴他們就要趕著過去處理，其實在處理的時候，很多小攤販根本不聽城管說的話，有些甚至野蠻地先動起了手，但是城管還是選擇語言上的勸導(dǎo)。其實我們每天的街道能如此寬闊、整齊，都依賴于城管們的細心管理，那些在烈日下、在寒風(fēng)里辛苦工作的日子，才是他們最真實的寫照。我剛來城管局的時候，什么都不懂，甚至在很多方面顯得特別害羞，但是他們總是很幫助我，一步步教會我怎么完成那些工作，中午閑暇時，會很親切地和我聊天，他們總是讓我感到很溫暖、很親切。

城管局的工作出乎我的意料，也使我受益良多，同事間的和睦相處更是營造了一個良好的工作環(huán)境，最大的收獲是讓我體會到了城管的不易、艱辛，但他們卻一直在堅持著，這才讓我們的城市變得如此美好！

來招__中隊已經(jīng)4天了，這幾天跟著斯隊長在一線行政執(zhí)法，也算是初步對城管隊員的工作有了一個初步的了解。

在來之前，我對于城管的印象還停留于整治路邊的無照經(jīng)營攤販，城管們無情收繳攤販的貨物然后揚長而去，留下或謾罵或絕望茫然的攤販。但經(jīng)過這幾天的實踐，斯隊長帶領(lǐng)我去參與的不只是這些。這幾天我參與了道路兩旁商鋪跨門經(jīng)營問題的集中整治，招__轄區(qū)的全部消防栓的檢查，社區(qū)車棚住人的問題處理以及道路考核等等。由此方知，整治無照經(jīng)營攤販只是城管日常工作極小的一部分，城管們對城市的市容建設(shè)做出了極大地貢獻，還負責(zé)對公共財產(chǎn)的保護，社區(qū)居民投訴問題，城管隊員們還要去協(xié)助處理。

同時，城管隊員們的工作還是相當(dāng)辛苦勞累的，早晨8點多出發(fā)執(zhí)法，11點多回來，下午2點出發(fā)，到5點多回來，周一到周五，天天如此，晚上還要安排人值班。同時這份工作還有一定的危險性，因為不是所有人都是配合執(zhí)法的，強行執(zhí)法又難免引發(fā)沖突，而沖突發(fā)生人們往往只看到城管又吵架了，但并沒有想到城管這是為市容付諸心血。

我想大多數(shù)的人對城管都是存在誤解的，來招__中隊實踐的這幾天，我徹底改變了我的看法，也感受到了城管肩上的重大責(zé)任。很榮幸能來招__中隊實踐，這幾天的日子充實，沒有遺憾。

很快的，我們在__招__中隊已經(jīng)待了3天，在這短短幾天內(nèi)，從陌生到熟悉，從不適應(yīng)到慢慢習(xí)慣，坐在辦公室內(nèi)看工作報告，聽“同事”們交代任務(wù)，聊聊天。我也慢慢適應(yīng)這里的生活。

篇9

論文關(guān)鍵詞 刑事和解 公訴案件 自愿

刑事和解主要表現(xiàn)為在法定范圍的公訴案件中，犯罪嫌疑人、被告人能夠真誠悔罪，并且通過向被害人賠償損失、賠禮道歉等方式征得被害人的諒解，雙方當(dāng)事人自愿達成協(xié)議的，公安司法機關(guān)可以根據(jù)法律的規(guī)定在自己的職權(quán)范圍內(nèi)對犯罪嫌疑人、被告人作出相應(yīng)的從寬處理。刑事和解的目的是讓刑事案件的被害人與犯罪嫌疑人、被告人就民事賠償問題在盡可能短的時間內(nèi)達成雙方都自愿接受的協(xié)議，讓當(dāng)事人從訴累中盡快解脫出來。從刑事和解的適用效果來看，該制度能極大的提高了司法效率，通過刑事和解的方式，能夠讓被害人得到最大的補償，維護被害人的正當(dāng)權(quán)益，同時也給行為人一個改過的機會。它改變了刑事訴訟過程中傳統(tǒng)的僵化的訴訟模式，使雙方當(dāng)事人從對抗走向合作，是一種新型的矛盾處理方式，因而具有很強的現(xiàn)實意義。但從司法實踐表現(xiàn)出來的一些新發(fā)展來看，我國刑事訴訟法對刑事和解制度的規(guī)定過于嚴格，其作用還沒有充分發(fā)揮出來。

一、刑事和解的概述

（一）刑事和解的概念

刑事和解在實踐中和理論界有著不同的看法，比如有的觀點認為，刑事和解是指當(dāng)事人雙方在中立方的主持之下，達成和解協(xié)議，法院對加害人進行從輕處罰的活動；還有的觀點將我國的刑事和解制度與西方的恢復(fù)性司法相結(jié)合進行解釋，認為刑事和解是一種妥協(xié)的正義；還有的觀點將刑事和解制度和“私了”共同研究，等等。其實這些概念的認識都具有一定的片面性，甚至就是錯誤的，刑事和解制度作為刑事司法中的一種司法活動、一個特別程序，其具有自己的發(fā)展脈絡(luò)和適用范圍，我國的刑事和解制度是指在刑事訴訟過程中，通過調(diào)停人或其他組織使被害人與犯罪嫌疑人、被告人直接溝通、共同協(xié)商，雙方自愿達成民事賠償和解協(xié)議后，司法機關(guān)根據(jù)案件的具體情況對犯罪嫌疑人、被告人不再追究刑事責(zé)任或從輕減輕刑事責(zé)任的訴訟活動。

（二）刑事和解的適用范圍和方式問題

刑事和解在適用的最初階段是非常嚴謹?shù)?，但隨著司法實踐和理論研究的深入，刑事和解在適用的方式和案件范圍上都有了較寬的拓展，在熟人之間和民事糾紛引起的刑事案件和解方式有很多種，本次立法所設(shè)定的方式和范圍是有限的，刑事和解制度能否真正得到徹底的貫徹實施還有待檢驗。對于適用的案件范圍，《刑事訴訟法》第二百七十七條規(guī)定了兩種：（一）因民間糾紛引起，涉嫌刑法分則第四章、第五章規(guī)定的犯罪案件，可能判處三年有期徒刑以下刑罰的；（二）除瀆職犯罪以外的可能判處七年有期徒刑以下刑罰的過失犯罪案件。對此之外的刑事犯罪是不能適用刑事和解的，也就是說沒有和解的余地，即使雙方“私下”和解了，對于和解的要求、和解的內(nèi)容，公檢法機關(guān)不能作為處理案件的參考。無疑這是一種比較苛刻的立法規(guī)定，這是秉承了一貫的規(guī)范性法律文件所設(shè)定的范圍，刑事和解起初基本上只適用于輕傷害案件。

對于刑事和解的適用方式，學(xué)者從不同角度進行了劃分，如加害人—被害人自行和解模式、司法調(diào)解模式和人民調(diào)解委員會調(diào)解模式；有學(xué)者總結(jié)為被動確認模式、主動促成模式和委托—確認模式。第一種模式是指和解程序的啟動以及和解協(xié)議的最終達成基本上都是加害人與被害人雙方自行協(xié)商、交涉的結(jié)果，公、檢、法機關(guān)基本上不參與，而只是根據(jù)雙方的要求對和解協(xié)議進行審查和確認；第二種模式是指和解程序的啟動以及和解協(xié)議的達成，主要都是在公檢法機關(guān)積極主動與加害方、被害方以及其他相關(guān)人員和單位進行溝通、交流、教育、勸解的結(jié)果。第三種模式有點像前兩種模式的合成物。

二、刑事和解制度實施的現(xiàn)狀

（一）刑事和解制度的觀念問題

經(jīng)過長時間的研究和司法實踐，刑事和解在2012年的刑訴法修改中被完整的納入法律體系，這是對社會具體愿望與需求的回應(yīng)，并在整體上和宏觀上對中國傳統(tǒng)刑事司法理論構(gòu)成了實質(zhì)性挑戰(zhàn)，意味著一種新的刑事司法形態(tài)——回應(yīng)型司法在中國的發(fā)展，以刑事和解為代表的回應(yīng)型刑事司法，能夠解決大量中國的現(xiàn)實難題，并具有倫理上的正當(dāng)性，因此成為未來刑事司法制度發(fā)展的一個新方向。鑒于中國的實際司法環(huán)境和社會問題，有必要引進這種能夠體現(xiàn)現(xiàn)代司法對人權(quán)重視的制度，同時再結(jié)合中國的實際司法現(xiàn)狀進行吸收借鑒，未來中國的刑事司法的發(fā)展必將沿著這一方向進行探索。

（二）刑事和解超越了程序法和實體法的僵化規(guī)定，面對的是中國司法的交界地帶，其優(yōu)勢也兼具兩者

我國程序法和實體法要求對刑事案件的處理要嚴肅和公正，這貫穿于我國悠久的法律文化之中，程序法和實體法所追求的是一種預(yù)設(shè)性的效果，在案件處理中過程和結(jié)果一樣的重要（盡管在兩大法系都沒有真正實現(xiàn)），程序的正當(dāng)性和結(jié)果的公正性才是體現(xiàn)法治的精髓內(nèi)容。但是，現(xiàn)代法治在發(fā)展中總是出現(xiàn)或左或右的現(xiàn)象，如在英美法系當(dāng)事人主義對抗模式下，控辯雙方的平等、法官的聽審、陪審團的裁判等所追求的是一種程序的開明、正當(dāng)，程序的錯誤是可以導(dǎo)致判決無效的重要因素。而在我國職權(quán)主義和當(dāng)事人主義并存的模式下，法律規(guī)定的程序幾乎處于“擺設(shè)”地位，追求結(jié)果已經(jīng)到了無可比擬的重要地位，一切規(guī)則都是為了破案，懲罰犯罪人。刑事和解在處理案件上就顯得比較靈活，它不是追求“純粹的程序正義”，也不是“司法傳統(tǒng)和司法價值所追求的最終結(jié)果”。但又同時包含著兩方面價值的內(nèi)容，因為在刑事和解的司法形態(tài)中，不僅諸如中立、參與、對等等傳統(tǒng)程序正義有一定程度的體現(xiàn)，而且被害人、被告人乃至社區(qū)等利益相關(guān)者還可以通過相應(yīng)的制度渠道直接左右甚至決定案件的實體結(jié)局。刑事和解所帶來的改變一方面是對傳統(tǒng)司法理念和司法狀態(tài)的促進，另一方面也是對中國特色司法實踐和法律制度文化的修補。

（三）刑事和解賦予刑事案件處理的社會價值優(yōu)勢明顯，同時法律規(guī)定的僵化使刑事和解制度凸顯木訥

前面已經(jīng)概括了刑事和解制度在法理上兼采程序與正義兩大理論的部分優(yōu)勢。但同時我們也應(yīng)當(dāng)看到，在處理刑事案件的過程中，刑事和解如果嚴格按照法律規(guī)定就顯出了實施的單一、僵化、繁瑣等缺點。首先，法理上要求的案件的公正包含及時、簡捷等內(nèi)容，我國立法對刑事和解的規(guī)定卻在這一方面沒有多大優(yōu)勢，公安機關(guān)對和解的案件僅僅具有提出“從寬處理的建議”權(quán)力，這可能是立法者從監(jiān)督公安機關(guān)執(zhí)法的角度進行的考量選擇，但公安機關(guān)喪失了刑事和解案件的實體處理權(quán)，無疑是一種增加當(dāng)事人負擔(dān)的表現(xiàn)。其次，前面已經(jīng)論述的刑事和解的范圍與和解模式的固定，制約了和解靈活性的進行，使司法的價值打了折扣。最后，僵化的立法最終損害的是法治發(fā)展的根基，作為一種新生的立法領(lǐng)域，要促進其成長和完善，單純依靠其法理土壤和立法規(guī)定是很難長城參天大樹的，應(yīng)當(dāng)在全社會中形成良性的司法實踐理念和當(dāng)事人決定模式的文化意識。

三、刑事和解制度在現(xiàn)實中的新發(fā)展

（一）在刑事和解的適用方式和適用范圍上，更加強調(diào)自愿

在執(zhí)行刑事和解這一司法領(lǐng)域的新制度時要注重社會化和大眾化的問題，也要關(guān)注其所具有的立法和司法的參與問題。如果國家權(quán)力過于擠壓被害人、加害人的自主治理，或者過于強調(diào)公檢法機關(guān)的組織工具理性而壓制公檢法機關(guān)與被害人、加害人以及非公檢法機關(guān)的第三人之間的溝通理性，刑事和解的功能將受到嚴重的削弱。所以，應(yīng)當(dāng)把握刑事和解區(qū)別于國家模式和社會模式的刑事案件處理模式的特殊司法領(lǐng)域地位，嚴禁公權(quán)力或者私權(quán)利過多的對刑事和解處理案件的獨享權(quán)。

（二）刑事和解的實體處理權(quán)上，逐漸注重當(dāng)事人的自愿

當(dāng)事人既然自愿進行和解，說明當(dāng)事人對刑事案件的處理做出了選擇，對于當(dāng)事人的選擇，公檢法機關(guān)應(yīng)當(dāng)給予絕對的尊重，具體體現(xiàn)就是應(yīng)當(dāng)及時作出程序和實體的處理，而不是必須等到某一機關(guān)。當(dāng)然，所有具有司法處分權(quán)的機關(guān)都擁有了實體權(quán)利決定權(quán)可能會帶來欺壓一方的危險，如果因為懼怕給所有機關(guān)實體權(quán)利處分權(quán)可能會帶來的風(fēng)險，那么面對任何行為都可能有風(fēng)險的法治進程將難以進步。刑事和解制度所注重的是案件的得到當(dāng)事人滿意的結(jié)果而不是刻意過分強調(diào)國家權(quán)力所追求的社會利益和國家秩序。所以用這種程序處理的案件可以更加靈活和變通，具體體現(xiàn)首當(dāng)其沖的就是在結(jié)案階段和結(jié)案時間上，應(yīng)當(dāng)允許在哪一階段進行的和解就可以在哪一階段結(jié)案，這樣才更符合效率價值，更有利于得到當(dāng)事人的擁護和支持。

（三）刑事和解模式逐漸應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)靈活和多樣

篇10

關(guān)鍵詞：立法背景 刑事和解 法律適用

刑事和解，又稱"加害人與被害人的和解"（Victim-Offender Reconciliation，簡稱VOR），是指在刑事訴訟中加害人以認罪、賠償、道歉等形式與被害人達成和解，國家專門機關(guān)對和解協(xié)議進行審查、認可后對加害人不追究刑事責(zé)任、免除處罰或者從輕處罰的一種案件處理方式。本次刑事訴訟法修改時將其作為一種特別程序以專章加以規(guī)定，體現(xiàn)了立法者對刑事和解在促進社會關(guān)系恢復(fù)與化解矛盾、保障被害人權(quán)利以及促進犯罪者回歸社會和防止從新犯罪等方面價值的認可，并希望通過法律上的明確規(guī)定對其具體操作予以規(guī)范，在發(fā)揮作用的同時，防止負面影響。修正后的刑事訴訟法在第五編"特別程序"中以專章的形式對刑事和解作了明確規(guī)定，這使得刑事和解在中國由法律外的試驗正式走向了制度化。

一、立法背景

刑事和解在本次刑事訴訟法修正中入法，建立在長期的政策鋪墊和實踐探索之上，有著深厚的立法背景，中央司法體制改革領(lǐng)導(dǎo)小組在《貫徹實施深化司法體制和工作機制改革若干問題的意見》中明確提出，對刑事自訴案件和其他輕微刑事犯罪案件，探索建立刑事和解制度，并明確其范圍和效力。最高人民法院和最高人民檢察院分別在關(guān)于貫徹寬嚴相濟刑事政策的意見中也對刑事和解作了相應(yīng)的規(guī)定。自20__年開始，許多地方公檢法機關(guān)開始探索運用刑事和解辦理公訴案件，許多地方制定了相應(yīng)的規(guī)范性文件。 歸納起來，刑事和解入法有以下幾方面的立法背景：

（一）構(gòu)建和諧社會理論是刑事和解入法的指導(dǎo)思想方面的背景。中央提出"構(gòu)建社會主義和諧社會"的理念，要求"更加積極主動地正視矛盾、化解矛盾，最大限度地增加和諧因素，最大限度地減少不和諧因素，不斷促進社會和諧"，并對司法制度提出"完善司法體制機制，加強社會和諧的司法保障"的具體要求。 刑事和解所體現(xiàn)的修復(fù)關(guān)系、消除矛盾和多元化案件處理方式，具有傳統(tǒng)辦案方式所不具有的促使加害人與被害人達成諒解和化解矛盾與沖突等方面的功能，是實現(xiàn)社會和諧的重要方式。

（二）寬嚴相濟刑事政策是刑事和解入法的司法政策背景。我國實行的是寬嚴相濟的刑事政策，其內(nèi)核是針對不同的犯罪情節(jié)及悔罪表現(xiàn)進行區(qū)別對待，也是對罪刑相適應(yīng)原則的具體化措施。它要求司法機關(guān)在處理主觀惡性較小或者是初犯、偶犯，并能夠真誠悔罪的積極賠償?shù)姆缸镎?，可以區(qū)別對待，當(dāng)被害方能夠諒解時，對其從輕處罰。寬嚴相濟的刑事政策體現(xiàn)了以人為本、公平公正的執(zhí)法理念，其對于打擊犯罪并保障人權(quán)，最大程度的去遏制、預(yù)防、減少犯罪，進而促進社會的和諧穩(wěn)定具有非常重要的現(xiàn)實意義。而刑事和解則從一個方面為寬嚴相濟刑事政策的貫徹提供了有效的途徑。

（三）長期實踐探索是刑事和解入法的實踐背景。刑事和解的產(chǎn)生源于司法實踐的現(xiàn)實需要，而長期的實踐探索不但充分暴露了刑事和解在實踐中可能遇到的問題，更重要的是，刑事和解的多方面價值在實踐中得以充分體現(xiàn)。首先，有效化解當(dāng)事人之間的糾紛和矛盾，降低刑事發(fā)案率。大多數(shù)輕微刑事案件，都是發(fā)生在鄰里、親友之間，并且多為初犯、偶犯等，主觀惡性不大，如果不能恰當(dāng)、穩(wěn)妥地處理這些案件，可能會加深加害人和被害人之間的矛盾。通過賠禮道歉、賠償損失和社區(qū)幫教等方式教育、改造犯罪人，消除其人身危險性，在一定程度上降低了誘發(fā)犯罪的動因和可能性。其次切實保護了被害人的權(quán)益。通過刑事和解，加害人及時向被害人做出賠償，修復(fù)被害人因加害人的犯罪行為而承受的物質(zhì)損失和精神創(chuàng)傷，有效地保護了被害人的利益。最后，降低了訴訟成本，節(jié)約司法資源，進而提高了訴訟效率。中國司法實踐中面臨的一個問題就是司法資源供需之前的矛盾，司法人員超負荷運轉(zhuǎn)，監(jiān)管場所人滿為患的狀態(tài)十分突出。刑事和解的適用，對公訴認罪案件實施輕緩刑事政策，對案件進行簡繁分流，避免繁瑣的訴訟程序給當(dāng)事人帶來的訴累，也減輕了檢察院、法院和監(jiān)管場所等機關(guān)和部門的工作壓力。

刑事訴訟法修正前，中國以往司法實踐中所試行的刑事和解雖然具有諸多方面的積極意義，但其畢竟屬于國家法律制度外的試驗，在合法性上存在著嚴重的缺陷。刑事訴訟法修正前，雖然不少地方司法機關(guān)都了當(dāng)?shù)赜嘘P(guān)輕罪刑事和解的規(guī)范性文件。最高人民檢察院20__年頒布的《關(guān)于在檢察工作中貫徹寬嚴相濟刑事司法政策的若干意見》、最高人民法院20__年頒布的《關(guān)于貫徹寬嚴相濟刑事政策的若干意見》和最高人民檢察院20__年頒布的《關(guān)于辦理當(dāng)事人達成和解的輕微刑事案件的若干意見》，也都對有關(guān)輕罪刑事和解問題作了明確規(guī)定。但是仔細考察或?qū)徸x卻發(fā)現(xiàn)不管是各地司法機關(guān)在輕罪刑事和解中所采取的做法，還是最高司法機關(guān)、地方司法機關(guān)的規(guī)范性文件，其中不少實際上都是沒有法律依據(jù)或與當(dāng)時的法律規(guī)定相違背的。所以從法治主義的基本要求來看，中國以往司法實踐中所試行的刑事和解確實存在合法性問題。"如果不在法律上加以規(guī)定，不設(shè)置最基本的法律程序，不對作出決定的機關(guān)的權(quán)力加以必要的限制，那么，刑事和解的正當(dāng)性就會存在根本性的缺陷。" 故此，需要在刑事立法中對刑事和解問題予以明文規(guī)定，使其上升為正式的法律制度?！缎淌略V訟法修正案》對刑事和解制度的明確規(guī)定，正是契合這種要求的具體體現(xiàn)。

二、刑事和解的法律適用問題

由于刑事和解是首次入法，一些方面尚未達成共識，所以新刑事訴訟法只以三個條 文作出了宏觀框架性的規(guī)定。下面對這三個條文分析如下：

（一）刑事和解適用的前提條件。刑事和解制度，是國家刑罰權(quán)在一定程度上的出讓。故而，司法機關(guān)應(yīng)設(shè)置一定的適用條件，確保雙方當(dāng)事人不濫用權(quán)利。新刑訴法第二百七十七條規(guī)定的是犯罪嫌疑人、被告人真誠悔罪，通過向被害人賠償損失、賠禮道歉等方式獲得被害人諒解，被害人自愿和解的，雙方當(dāng)事人可以和解。

一是犯罪嫌疑人、被告人要真誠悔罪。刑事和解并非簡單地以賠償被害方取得寬緩的處理，更重要的是加害人回歸于社會，修復(fù)因犯罪行為而破裂的社會關(guān)系。因此，真誠悔罪應(yīng)是和解的首要條件。那么，何為真誠悔罪呢？是指犯罪嫌疑人、被告人要由衷的、發(fā)自內(nèi)心地，出于個人意愿而非受到壓力的作用下違背真實意愿的悔罪。當(dāng)然，真誠悔罪需要通過向賠禮道歉、賠償各種損失、彌補傷害等形式表現(xiàn)出來，是被害方走出因犯罪造成的陰影，恢復(fù)正常的生活狀態(tài)。

二是被害方諒解。為被害方撫慰因犯罪行為而致的傷痛，是刑事和解制度的初衷，因而被害方的諒解是和解的基礎(chǔ)。如果被害方僅僅是想獲得加害方的賠償而進行和解，也就失去了和解的修復(fù)破壞社會關(guān)系的價值，失去了和解想要達到的效果。但是，在實踐中這一般需要一個過程，這也是檢驗加害人是否真誠悔罪的一個過程。無法諒解，那么刑事和解也就無法進行了。

三是被害方自愿和解。只有雙方出于真實意愿達成協(xié)議，才是和解。在刑事訴訟中，被害方遭受了創(chuàng)傷，為了避免在和解過程中，再次受到受到傷害，所以強調(diào)被害方必須是自愿進行和解，不能受到外力的干擾，要在諒解犯罪嫌疑人、被告人的基礎(chǔ)上，出于自己的意愿，與其進行和解。

除如以上三個條件外，筆者認為，適用刑事和解還必須以案件基本事實清楚、證據(jù)確實充分為條件。所謂案件基本事實清楚、證據(jù)確實充分，是指有確實充分的證據(jù)證明有犯罪事實發(fā)生，行為人實施了這種犯罪行為，行為人對這種行為應(yīng)負刑事責(zé)任。設(shè)置此條件的原因在于：其一，刑事和解只有建立在基本事實清楚、證據(jù)確實充分的基礎(chǔ)上，才能使雙方當(dāng)事人所達成的刑事和解協(xié)議不易出現(xiàn)反復(fù)。其二，有利于犯罪嫌疑人、被告人的利益的保護，也可以防止司法機關(guān)將一些事實不清的案件以刑事和解的方式變相進行非法處置。但這里需要強調(diào)的是適用刑事和解應(yīng)只要求案件基本事實清楚即可，對于不影響定性和進行刑事和解的一些細節(jié)事實，不必硬性要求查清。

（二）刑事和解適用的案件范圍。新刑事訴訟法第二百七七條從正反兩個方面對刑事和解適用案件范圍作出了規(guī)定?？梢赃m用刑事和解的案件包括：

（1）因民間糾紛引起，涉嫌刑罰分則第四章規(guī)定的"侵犯公民人身權(quán)利、民利罪"、第五章規(guī)定的"侵犯財產(chǎn)罪"并且可能判處三年有期徒刑以下刑罰的案件；這里有"因民間糾紛引起"這個前提條件，是指的犯罪的起因，是公民之間、鄰里之間因為財產(chǎn)、人身等問題出現(xiàn)矛盾引發(fā)的紛爭，既包括因婚姻家庭、鄰里糾紛等民間矛盾激化引發(fā)的案件，也包括因口角、泄憤等偶然發(fā)生的矛盾導(dǎo)致的案件。從充分發(fā)揮刑事和解積極作用的角度來說，可以對其做廣義的理解，即只要屬于人民內(nèi)部矛盾引發(fā)的案件都可以歸為因民間糾紛而起。

（2）除瀆職犯罪以外可能判處七年有期徒刑以下刑罰的過失犯罪案件。與故意犯罪相比，過失犯罪的社會危害性小，加害人多為無心之失，被害人諒解的可能性也較大。從恢復(fù)社會關(guān)系、保障被害人權(quán)利和促進加害人回歸社會的角度，應(yīng)當(dāng)允許一些造成后果相對嚴重一些，可能判處刑罰相對較高的過失犯罪案件適用刑事和解。除刑罰分則第九章規(guī)定的"瀆職罪"以外，可能判處七年有期徒刑以下刑罰的過失犯罪案件也可以適用刑事和解。

筆者認為過失犯罪案件中的被害人身份應(yīng)限定為自然人。我國刑法規(guī)定的過失犯罪除瀆職罪之外一共有29個罪名,包括了過失損壞廣播電視設(shè)施、公用電信設(shè)施罪,鐵路運營安全事故罪,過失損毀文物罪、過失損壞武器裝備、軍事設(shè)施、軍事通信罪等等,這些罪名和過失致人死亡罪、交通肇事罪等罪名雖同為過失犯罪,但是它們的被害人是國家,不是個人。因此將國家也放在當(dāng)事人和解程序中,缺乏主體的對等性,也沒有人能夠代表國家對犯罪嫌疑人的行為進行諒解。因此建議將適用刑事和解程序中過失犯罪案件中的被害人身份限定為自然人。

另外，新刑事訴訟法第二百七十七條第二款規(guī)定："犯罪嫌疑人、被告人在五年以內(nèi)曾經(jīng)故意犯罪的，不適用本章規(guī)定的程序。"由于上述犯罪嫌疑人、被告人有過故意犯罪的前科，說明其人身危險性較大。應(yīng)當(dāng)考慮從嚴處理。對于此類犯罪嫌疑人、被告人適用刑事和解程序，不利于發(fā)揮刑罰特殊預(yù)防的功能，社會公眾難以接受，社會效果也不好。新刑事訴訟法規(guī)定對該類案件不適用刑事和解程序，嚴格控制從寬的范圍，符合寬嚴相濟形勢政策的內(nèi)在要求。

此外，新刑事訴訟法第二百七十七條所指的"可能判處三年有期徒刑以下刑罰"、"可能判處七年有期徒刑以下刑罰"指的是依據(jù)犯罪嫌疑人、被告人實施犯罪的具體情況，根據(jù)刑罰所確定的法定刑和量刑幅度，可能判處三年或七年有期徒刑以下刑罰，不是指該罪名的最高刑為三年或七年有期徒刑。比如故意傷害案件，《刑法》第二百三十四條規(guī)定了三種量刑幅度，分別為三年以下有期徒刑、拘役或者管制、三年以上十年以下有期徒刑和十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑?？紤]某一故意傷害案件能否適用刑事和解，應(yīng)當(dāng)依據(jù)犯罪實施和犯罪嫌疑人、被告人具體情況以及能否具有法定從輕、減輕處罰的情節(jié)，來判斷是否可能判處三年有期徒刑以下刑罰。

（三）刑事和解適用的法律后果

新的刑事訴訟法在第279條中規(guī)定：對于達成和解協(xié)議的案件，公安機關(guān)可以向人民檢察院提出從寬處理的建議。人民檢察院可以向人民法院提出從寬處罰的建議；對于犯罪情節(jié)輕微，不需要判處刑罰的，可以作出不的決定。人民法院可以依法對被告人從寬處罰。

對于該條規(guī)定，不少學(xué)者認為該條款實際上是有關(guān)刑事責(zé)任追究的法律規(guī)定，設(shè)計實體法領(lǐng)域?qū)Ψ缸锉举|(zhì)的重新認識和界定，甚至可以突破罪與非罪的界限，其所承載的法律規(guī)范已非單純的程序法律規(guī)定，而具有了改變實體法規(guī)范的性質(zhì)。但是同樣不能否認的是，刑事和解必然涉及被害方、加害方、司法機關(guān)的權(quán)利義務(wù)以及司法程序運行的相關(guān)程序如刑事和解協(xié)議的達成、和解協(xié)議的制作等，這些均需經(jīng)過細致復(fù)雜的程序設(shè)定。相比較而言，刑事和解所具有的程序法規(guī)范 的性質(zhì)更加明顯。

三、刑事和解制度之完善

（一）如何避免刑事和解淪為富人的專利。

刑事和解自誕生之日起，就有人認為刑事和解存在花錢買刑的嫌疑，有可能淪為富人的專利，不符合公平正義的要求。當(dāng)然，把刑事和解當(dāng)成是花錢買刑事對刑事和解制度的誤讀。對于特定類型的案件，只有當(dāng)"犯罪嫌疑人、被告人真誠悔罪"，并且"通過向被害人賠償損失、賠禮道歉等方式獲得被害人諒解，被害人自愿和解的"，才符合刑事和解的前提條件。但是不可否認的是，經(jīng)濟實力相對較強的施害者有著更強的支付經(jīng)濟賠償?shù)哪芰?，為了逃避刑事處罰，他們具有更強的支付賠償?shù)囊庠?。同時由于被害人國家補償制度的缺位，使得被害人過于依賴從加害人處獲得經(jīng)濟賠償，從而使一部分案件的刑事和解過于關(guān)注經(jīng)濟賠償而忽視了雙方關(guān)系的修復(fù)，甚至使一部分被害人為了獲得經(jīng)濟賠償而違心地與加害人達成和解。因此建立對被害人的國家補助機制就顯得尤為重要。國家可以建立公益機構(gòu)，設(shè)立援助基金，設(shè)立補償。另外，還是應(yīng)該鼓勵一些賠償?shù)奶娲胧?，比如，賠禮道歉、公益勞動、勞務(wù)補償?shù)刃问健?/p>

（二）和解協(xié)議的反悔問題

當(dāng)事人和解雖然是雙方合意的體現(xiàn)，但由于各種主客觀的原因，當(dāng)事人在達成和解協(xié)議后，可能會發(fā)生當(dāng)事人反悔不履行和解協(xié)議的情況。實踐中，對于達成和解協(xié)議的案件，無論是人民檢察院作出不的決定，還是人民法院接受檢察機關(guān)提出從寬處罰的建議后依法對被告人從寬處罰，此后如果和解協(xié)議未能履行，就很可能引起另一方當(dāng)事人申訴，導(dǎo)致辦案機關(guān)陷入困境。一般情況下，和解協(xié)議應(yīng)當(dāng)即使履行，在案件處理結(jié)果（包括人民檢察院是否的決定和人民法院的裁判結(jié)果）作出前，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行和解協(xié)議的內(nèi)容。盡量要求賠償款一步到位，盡可能不要出現(xiàn)分期付款的問題。對確有履行誠意即使給付有困難的，可采取分期給付的方式，但是要提供相應(yīng)的履約保證。

對于被告方故意毀約或者不履行協(xié)議的，應(yīng)當(dāng)認定協(xié)議失效，人民檢察院可以重新提起公訴，或者人民法院在裁判時不再考慮該和解協(xié)議；對于被害人在達成和解協(xié)議并立即履行后無故反悔的，由于達成和解協(xié)議前已經(jīng)告知其相關(guān)的權(quán)利義務(wù)，因此應(yīng)當(dāng)認定和解協(xié)議成立；對于被告方因不可抗力而喪失履行能力的，例如因天災(zāi)或意外事件導(dǎo)致其喪失全部或部分賠償能力的，因被告方主觀上并無過錯，就應(yīng)當(dāng)征求被害人的意見，如果被害人同意諒解被告人并減免賠償款項的，可以視為達成新的和解協(xié)議，并按照新的和解協(xié)議執(zhí)行；對于因情更因素導(dǎo)致的反悔。由于當(dāng)事人和解之時是基于他們當(dāng)時對案件事實的認識，但從被害人權(quán)利被侵害的實際狀態(tài)來看，有時其身體受到的損害會隨著時間的推移而趨于嚴重。這就意味著被害人一方的權(quán)利受侵害的后果在進一步擴大，超出了協(xié)議約定的原初狀態(tài)。此時，情勢已經(jīng)發(fā)生變更，被害人如果合理地提出更改和解協(xié)議，增加賠償數(shù)額等要求，應(yīng)當(dāng)予以支持。對于刑事責(zé)任追究部分，應(yīng)當(dāng)重新認定犯罪嫌疑人的刑事責(zé)任，在程序選擇上可以重新和解，或者通過普通程序解決。

（三）嚴格限制刑事和解不制度

由于刑法和刑事訴訟法修改時機的錯位（刑法修訂在先而刑訴法修訂在后）以及受立法技術(shù)等限制，使得"兩個部門法應(yīng)共同規(guī)定的內(nèi)容只有一個部門法作了單向規(guī)定，而另一個部門法卻不作任何規(guī)定，造成了一個部門法規(guī)定的內(nèi)容得不到另一個部門法的承認和呼應(yīng)，從而使法律對該內(nèi)容的調(diào)整。適用遇到極大的障礙。"

從法律實效上來看，適用刑事和解有兩個法律后果。一是從寬處理，二是罪輕不。問題在第二個罪輕不，這一條款沖擊罪與非罪的刑法理念，賦予刑事和解改變犯罪行為最終定性的法律效力，無可避免地造成了審判機關(guān)和檢察機關(guān)對案件處理結(jié)果上的不均衡。對于檢察機關(guān)來說，刑事和解的達成可能導(dǎo)致不，不僅使犯罪嫌疑人免于量刑，更可使犯罪嫌疑人免于定罪。而刑事和解在法院審判階段卻僅限于從寬處理，無論減輕的最終幅度為何，均建立在定罪的基礎(chǔ)上，而無免罪之功效。檢審分離致刑事和解在不同訴訟階段失衡與不當(dāng)。

從量刑均衡上來看，刑事和解對于現(xiàn)存的從寬處罰情節(jié)也是一個巨大的突破。根據(jù)現(xiàn)行刑法相關(guān)規(guī)定，從寬處罰情節(jié)主要體現(xiàn)在自首、立功、認罪態(tài)度、有悔罪表現(xiàn)等。從量刑均衡來說，從犯、自首、立功等系法定量刑情節(jié)，而刑事和解尚未被納入法定量刑情節(jié)范圍之內(nèi)。其次，從各量刑情節(jié)的從寬幅度來說，從犯可達50%直至免刑，自首可達40%，立功可達50%直至免刑，但均建立在定罪的前提之下，刑事和解的從寬幅度不僅可達50%甚至可免于定罪。

犯罪情節(jié)輕微不使檢察機關(guān)的裁量權(quán)在這一法律的指導(dǎo)下得以合理膨脹，甚至可以出罪入罪，為關(guān)系案、人情案提供了滋生的土壤和合理化的理由，在缺乏有效機制的情況下，難以避免權(quán)力尋租和司法腐敗的出現(xiàn)。所以，為了保持量刑情節(jié)之間的均衡以及不同訴訟階段處理結(jié)果的均衡，有必要對刑事和解不加以嚴格限制。檢察機關(guān)在適用刑事和解程序中，也要加強內(nèi)部監(jiān)督，自覺維護刑事和解的嚴肅性，確保刑事和解得到合法適用。