導(dǎo)語(yǔ)：如何才能寫(xiě)好一篇電子合同的概念和特征，這就需要搜集整理更多的資料和文獻(xiàn)，歡迎閱讀由公務(wù)員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

    關(guān)鍵詞:電子合同;基本范疇;法律分析

    電子合同的基本范疇,是研究電子合同的訂立、效力、履行以及糾紛的解決等其他問(wèn)題的邏輯起點(diǎn)。研究電子合同的內(nèi)涵、特征和本質(zhì)等基本范疇是非常必要的。

    電子合同絕不僅僅是簡(jiǎn)單的“紙質(zhì)合同的電子化”。在現(xiàn)代信息技術(shù)引進(jìn)之前, 傳統(tǒng)的合同形式主要有口頭和書(shū)面兩種形式。后來(lái)產(chǎn)生的通過(guò)電子脈沖傳輸?shù)碾妶?bào)、電傳和傳真,接收方也能得到一張輸出稿作為書(shū)面證據(jù)。但是,隨著現(xiàn)代信息技術(shù)的應(yīng)用,電子合同僅表現(xiàn)為一組高科技的電子信息而已。

    電子商務(wù)是通過(guò)一系列的電子合同文件促成和實(shí)現(xiàn)交易的,因此合同是電子商務(wù)的核心內(nèi)容。正如有的學(xué)者所指出,“能否通過(guò)網(wǎng)絡(luò)的電子數(shù)據(jù)交換成立一個(gè)在法律上有效的合同,這是互聯(lián)網(wǎng)上電子商務(wù)得以發(fā)展的最關(guān)鍵問(wèn)題?！?/p>

    電子合同科學(xué)內(nèi)涵的法律分析

    我國(guó)目前尚未對(duì)電子合同進(jìn)行明確的法律定義。1997年11月6日至7日在法國(guó)首都巴黎,國(guó)際商會(huì)舉行的世界電子商務(wù)會(huì)議,被認(rèn)為作了“關(guān)于電子商務(wù)最權(quán)威的概念闡述:電子商務(wù)(ELECTRONIC COMMERCE),是指對(duì)整個(gè)貿(mào)易活動(dòng)實(shí)現(xiàn)電子化。從涵蓋范圍方面可以定義為:交易各方以電子交易方式而不是通過(guò)當(dāng)面交換或直接面談方式進(jìn)行的任何形式的商業(yè)交易;從技術(shù)方面可以定義為:電子商務(wù)是一種多技術(shù)的集合體,包括交換數(shù)據(jù)(如電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件)、獲得數(shù)據(jù)(共享數(shù)據(jù)庫(kù)、電子公告牌)以及自動(dòng)捕獲數(shù)據(jù)(條形碼)等?！?/p>

    在聯(lián)合國(guó)第51次會(huì)議上通過(guò)的、影響深遠(yuǎn)的1996年聯(lián)合國(guó)貿(mào)易法委員會(huì)《電子商業(yè)示范法》采用的也是廣義上的電子商務(wù)概念,其第2條將“數(shù)據(jù)電文”界定為“系指經(jīng)由電子手段、光學(xué)手段或類(lèi)似手段生成、儲(chǔ)存或傳遞的信息,這些手段包括但不限于電子數(shù)據(jù)交換(EDI)、電子郵件、電報(bào)、電傳或傳真”。

    合同是指平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。合同具有以下特征:(1)合同是一種協(xié)議,因而必須有可以證明的協(xié)議存在。(2)合同是一種民事法律行為,因而合同的內(nèi)容和形式必須合法。(3)合同是以發(fā)生一定民事法律后果為目的的民事法律行為,因而必須在合同中設(shè)立、變更或者終止某種民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系。(4)合同是雙方或多方意思表示一致才能成立的民事法律行為,因而必須確定雙方或多方當(dāng)事人的民事行為能力和意思表示是否真實(shí)。(5)合同是平等的自然人、法人、其他組織之間簽訂的協(xié)議,因而訂立合同必須符合平等、自愿、公平、等價(jià)有償、誠(chéng)實(shí)信用原則,而且各方當(dāng)事人都平等地受到法律的保護(hù)和約束。

    電子合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間以數(shù)據(jù)電文為載體訂立的,設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的商務(wù)協(xié)議。從廣義上說(shuō),“不論是完全的或不完全的在線合同,也不論是當(dāng)事人一方或多方使用電子方式進(jìn)行要約或承諾,只要合同訂立過(guò)程使用了數(shù)據(jù)電訊方式,均可包括在電子合同內(nèi)?！?/p>

    電子合同是數(shù)據(jù)電文形式的合同,數(shù)據(jù)電文是指以電子、光學(xué)、磁或者類(lèi)似手段生成、發(fā)送、接收或者儲(chǔ)存的信息,在廣義上包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件、電子簽名、手機(jī)短信、電子聊天記錄、電子視頻、電子音頻、電子公告牌記錄、電子資金劃撥、數(shù)據(jù)庫(kù)等。

    電子合同與其他形式的商務(wù)合同一樣,都是設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議,只是合同的載體發(fā)生了變化(以數(shù)據(jù)電文為載體),從而致使訂立方式、簽名方式、履行方式等事項(xiàng)也隨之發(fā)生某些變化。

    電子合同有廣義和狹義之分,廣義的電子合同是指所有以數(shù)據(jù)電文形式所訂立的合同。狹義的電子合同專(zhuān)指通過(guò)計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)形式訂立的,以交易為目的的數(shù)據(jù)電文協(xié)議。

    電子合同本質(zhì)和特征的法律分析

    雖然不同的學(xué)者對(duì)電子合同特征的表述不盡不同,但是,“電子合同”在本質(zhì)上是“合同”,而以“電子”為特征,是得到學(xué)界公認(rèn)的。

    電子商務(wù)交易主體是通過(guò)電子方式進(jìn)行商業(yè)交易的企業(yè)、個(gè)人和其他組織。

    因特網(wǎng)是一種工具,是一種高級(jí)形態(tài)的信息存儲(chǔ)、處理、傳遞的工具。只要有接入設(shè)備(如計(jì)算機(jī)和電話(huà)線),就可以成為網(wǎng)絡(luò)用戶(hù),就有可能發(fā)生商業(yè)交易。因此,在一定意義上,所有的網(wǎng)絡(luò)用戶(hù)都是電子商務(wù)的交易主體。通常,人們習(xí)慣將因特網(wǎng)構(gòu)筑的人類(lèi)開(kāi)展信息交流和發(fā)生商務(wù)行為的環(huán)境稱(chēng)為“虛擬”社會(huì)。用“虛擬”一詞來(lái)描述區(qū)別于傳統(tǒng)的現(xiàn)實(shí)社會(huì)的特征,比如,看不到真實(shí)的人、企業(yè)及其存在狀況,只有數(shù)字符號(hào)辨識(shí)其主體,也只有數(shù)字形式傳遞他們的信息。也就是說(shuō),“虛擬”只是說(shuō)明這種環(huán)境、方式、手段的特殊性,其真正從事電子商務(wù)活動(dòng)的主體還是現(xiàn)實(shí)中的民事主體。

    有的學(xué)者將電子合同的特點(diǎn)概括為,“一是其意思表達(dá)方式不同。電子合同以人體感官不能直接感知的電子數(shù)據(jù)傳輸意思,須經(jīng)機(jī)器解譯后方能為人所理解。二是當(dāng)事人身份確認(rèn)方式不同。電子交易訊息所顯示的發(fā)信人與實(shí)際上的制作人或發(fā)出者,不一定是同一人,當(dāng)事人須借助電子簽名、數(shù)字證書(shū)等技術(shù)手段與服務(wù),來(lái)確定其歸屬及對(duì)方身份。三是合同行為事實(shí)要素的確定方式不同。電子合同的意思表示,須以時(shí)間戳、指定信息系統(tǒng)等新的判別標(biāo)準(zhǔn),來(lái)確定其是否到達(dá)以及到達(dá)的時(shí)點(diǎn)。盡管電子合同在諸多方面與傳統(tǒng)合同法規(guī)則有所不同,但并不表明它完全不受合同法的調(diào)整。電子合同本質(zhì)上是當(dāng)事人意思表示一致的結(jié)果,因而它仍然屬于民商事合同?！?/p>

篇2

[關(guān)鍵詞]合同 管理 淺談

中圖分類(lèi)號(hào)：D922.21 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1009-914X（2015）46-0093-01

一、合同管理的目的就在于實(shí)現(xiàn)企業(yè)發(fā)展目標(biāo)

合同管理的根本目的不在于確保企業(yè)的合同權(quán)利最大、義務(wù)責(zé)任最小，也不在于確保不存在任何法律風(fēng)險(xiǎn)，而在于通過(guò)合同行為確保企業(yè)發(fā)展目標(biāo)（戰(zhàn)略目標(biāo)及經(jīng)營(yíng)目標(biāo)）的有效實(shí)現(xiàn)。

二、合同的概念和特征

合同在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展中發(fā)揮著重要作用，是調(diào)整和規(guī)范市場(chǎng)交易行為的重手段。

合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。合同具有的法律特征如下：

1、合同當(dāng)事人的法律地位平等

合同當(dāng)事人民事法律地位平等正是民法的平等原則的具體體現(xiàn)。

2、合同是在當(dāng)事人自愿基礎(chǔ)上進(jìn)行的民事法律行為

合同是一種合意行為，是在自愿的基礎(chǔ)上平等協(xié)商的結(jié)果。

3、合同是雙方或多方的民事法律行為

合同是一種協(xié)議，因此任何合同都是雙方或多方的民事法律行為，這是合同區(qū)別于單方法律行為的顯著特征，它表明合同的當(dāng)事人一定是兩個(gè)或兩個(gè)以上的主體參加的。

4、合同是關(guān)于民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議

當(dāng)事人通過(guò)合同的設(shè)立、變更或終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

三、合同文本

書(shū)面合同是指當(dāng)事人以合同書(shū)或者電報(bào)、電傳、電子郵件等數(shù)據(jù)電文形式等各種可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式所訂立的合同，包括合同書(shū)、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等形式。

書(shū)面合同所載明合同內(nèi)容的語(yǔ)言文字及其結(jié)構(gòu)體系就構(gòu)成了合同文本。

1、合同文本的價(jià)值

（1）固化約定內(nèi)容

具有固化雙方約定的權(quán)利和義務(wù)內(nèi)容、彌補(bǔ)記憶力不足的功能。

（2）保留交易證據(jù)

“口說(shuō)無(wú)憑，立此證據(jù)”，合同文本便于保存證據(jù)、便于舉證，也易于鑒別真?zhèn)巍：贤谋镜臅?shū)面形式為雙方所確定的權(quán)利義務(wù)留下證據(jù)，能夠證明債權(quán)債務(wù)關(guān)系的存在及各方責(zé)任。

（3）具備形式要件

一般情況下，合同的成立是以接受的生效為條件的。但在有些情況下，簽訂書(shū)面合同卻成為合同生效的條件。我國(guó)《合同法》第10條規(guī)定：“法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書(shū)面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。當(dāng)事人約定采用書(shū)面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式?！比缃ㄖこ毯贤?、技術(shù)開(kāi)發(fā)合同及法人之間的借款合同等。

（4）固化權(quán)益平衡

固化雙方在交易中的權(quán)利義務(wù)平衡，一邊通過(guò)合同的履行來(lái)實(shí)現(xiàn)自己的預(yù)期利益。

（5）增強(qiáng)可預(yù)見(jiàn)性

通過(guò)書(shū)面形式才能詳細(xì)、明確地鎖定雙方所達(dá)成的一致，便于通過(guò)合同的依約履行而實(shí)現(xiàn)自己的預(yù)期目的，包括對(duì)未來(lái)爭(zhēng)議處理的可預(yù)見(jiàn)性，便于建立穩(wěn)定的交易秩序，增強(qiáng)可預(yù)見(jiàn)性。

（六）確保交易安全

正是基于書(shū)面形式對(duì)合同內(nèi)容，特別是交易保障措施的固化作用和證據(jù)作用，有利于確保交易安全。

四、合同的編碼模式

1、年度號(hào)：年度號(hào)由四位阿拉伯?dāng)?shù)字組成，指文件材料形成的年度。

2、分類(lèi)號(hào)：分類(lèi)號(hào)是檔案號(hào)的主體，分別依照合同類(lèi)別按阿拉伯?dāng)?shù)字給予識(shí)別代碼。其中：01買(mǎi)賣(mài)合同、02建設(shè)施工合同、03承攬合同 、04修理修繕合同、05土地塌陷賠償合同 、06技術(shù)開(kāi)發(fā)合同、07技術(shù)服務(wù)合同、08技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同、09技術(shù)咨詢(xún)合同、10租賃合同、11委托合同、12運(yùn)輸合同、13借款合同、14供熱合同、15融資租賃合同、16居間合同、 17行紀(jì)合同 、18贈(zèng)與合同、19保管合同、20倉(cāng)儲(chǔ)合同。

3、順序號(hào)：順序號(hào)3位，用阿拉伯?dāng)?shù)字表示。001、002、003、……，以此類(lèi)推。

五、合同的統(tǒng)計(jì)

企業(yè)應(yīng)每半年對(duì)合同的類(lèi)別、數(shù)量、履約情況進(jìn)行統(tǒng)計(jì)，以實(shí)現(xiàn)對(duì)合同的閉環(huán)管理。合同簽訂履行情況統(tǒng)計(jì)表見(jiàn)表1。

參考文獻(xiàn)

[1] 合同法律適用全書(shū)（第四版）.北京：中國(guó)法制出版社，2012

[2] 經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)知識(shí).北京：中國(guó)人事出版社、中國(guó)勞動(dòng)社會(huì)保障出版社，2011

篇3

【關(guān)鍵詞】電子商務(wù) 合同 法律問(wèn)題

一、電子商務(wù)發(fā)展之背景

隨著社會(huì)的進(jìn)步和網(wǎng)絡(luò)時(shí)代的來(lái)臨，以阿里巴巴、淘寶等為代表的電商也越來(lái)越多地出現(xiàn)在各大媒體的頭版頭條，以他們?yōu)槭椎碾娚桃矌?lái)了不同于傳統(tǒng)經(jīng)濟(jì)的網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)時(shí)代。網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)時(shí)代的特征日益明顯，尤其是近幾年，在中國(guó)的網(wǎng)民數(shù)量達(dá)到世界首位超越美國(guó)之后，越來(lái)越多的年輕人將大量的時(shí)間放在了網(wǎng)絡(luò)的交易上，實(shí)體店漸漸失去了吸引力。在電商和網(wǎng)絡(luò)交易風(fēng)靡全球的同時(shí)，電子商務(wù)合同的相關(guān)法律問(wèn)題也日益突出。筆者正是基于上述問(wèn)題意識(shí)，由此而展開(kāi)一些有關(guān)問(wèn)題的探討，因水平有限，望老師不吝賜教。

二、電子商務(wù)合同之概念

根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《合同法》）第一章第二條：合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。對(duì)于“合同”這一概念，我國(guó)沿襲了大陸法系國(guó)家對(duì)合同的基本觀點(diǎn)。而對(duì)于“電子商務(wù)合同”，我國(guó)法律尚無(wú)明確定義。而同時(shí)世界各國(guó)以及國(guó)際組織也未有對(duì)“電子商務(wù)合同”的確切定義。原因就在于“電子商務(wù)合同”本質(zhì)上亦為合同之一種，只是其載體多為數(shù)據(jù)電文等形式，故未予定義。筆者以為“電子商務(wù)合同”應(yīng)有其明確定義，因其特殊地位將隨著網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展而得到極大提高，法律應(yīng)事先予以保障，筆者認(rèn)為，所謂“電子商務(wù)合同”就是“平等主體的自然人、法人、其他組織之間通過(guò)網(wǎng)絡(luò)電子傳遞等途徑而達(dá)成的有關(guān)設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議”。而有學(xué)者的觀點(diǎn)認(rèn)為，從廣義上說(shuō)，“不論是完全的或者不完全的在線合同，也不論是當(dāng)事人一方或者多方使用電子方式進(jìn)行要約或承諾，只要合同訂立過(guò)程使用了數(shù)據(jù)電訊方式，均可包括在電子合同內(nèi)?！盵1]該定義也可廣泛適用。

三、電子商務(wù)合同之主體

有關(guān)網(wǎng)上交易參與方，在商務(wù)部2007年3月的《關(guān)于網(wǎng)上交易的指導(dǎo)意見(jiàn)（暫行）》中有明確規(guī)定“網(wǎng)上交易參與方包括網(wǎng)上交易的交易方和網(wǎng)上交易服務(wù)提供者”，其中對(duì)交易方又分為“買(mǎi)方”和“賣(mài)方”，即利用互聯(lián)網(wǎng)交易產(chǎn)品和服務(wù)的雙方。筆者認(rèn)為從這一規(guī)范性文件中我們可以推出電子商務(wù)合同的參與主體，即利用互聯(lián)網(wǎng)參與合同訂立的雙方。對(duì)于參與主體，可從兩方面區(qū)分：一是身份?？蓪⑴c主體分為自然人、法人及其他組織；二是行為能力。尤其針對(duì)自然人，須分為無(wú)民事行為能力人、限制民事行為能力人、完全民事行為能力人。對(duì)于前兩種行為能力人，訂立與其年齡、智力、精神狀態(tài)相適應(yīng)的合同或者純獲利的合同o須經(jīng)法定人追認(rèn)，否則一律為無(wú)效合同。筆者認(rèn)為其中由這兩種行為能力人訂立的電子商務(wù)合同對(duì)相對(duì)人所造成的財(cái)產(chǎn)性損失，參照《民法通則》的規(guī)定，有財(cái)產(chǎn)的從財(cái)產(chǎn)中支付費(fèi)用，不足部分由監(jiān)護(hù)人適當(dāng)賠償；無(wú)財(cái)產(chǎn)的，由其監(jiān)護(hù)人承擔(dān)民事責(zé)任。

四、電子商務(wù)合同之形式與內(nèi)容

根據(jù)《合同法》第二章第十條和第十一條的規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同可以有書(shū)面形式、口頭形式和其他形式，其中書(shū)面形式里包括的數(shù)據(jù)電文形式涵蓋了電報(bào)、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件。而筆者以為，第十一條中的電子數(shù)據(jù)交換就專(zhuān)業(yè)術(shù)語(yǔ)的角度來(lái)看過(guò)于狹隘，可以做擴(kuò)大性解釋?zhuān)瑢⑵浣忉尀椤巴ㄟ^(guò)計(jì)算網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行數(shù)據(jù)交換與交流的方式”。

就電子商務(wù)合同的內(nèi)容方面，筆者認(rèn)為參照《合同法》第十二條的規(guī)定稍作修改即可，第八項(xiàng)“解決爭(zhēng)議的方法”可以不列入內(nèi)容，因從目前網(wǎng)上交易的爭(zhēng)議解決方法可以知道，提供相關(guān)交易平臺(tái)的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)方有“定紛止?fàn)帯钡牧x務(wù)，還有就是可以通過(guò)訴訟的方式解決。

五、要約與要約邀請(qǐng)

要約的要件在《合同法》中已有明確規(guī)定，即內(nèi)容具體確定且經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。有學(xué)者認(rèn)為，“要約者乃以締結(jié)契約為目的而喚起相對(duì)人承諾之一種意思表示也”。[2]據(jù)此，要約可視為具有極強(qiáng)目的性的某種“許諾”。具體到電子商務(wù)合同，至少應(yīng)當(dāng)具備以下要件：一是要約人與受要約人都是適格的合同訂立當(dāng)事人，雙方都應(yīng)該具有完全民事行為能力，或者是限制或無(wú)行為能力人所為行為已經(jīng)法定人追認(rèn)生效的；二是要約內(nèi)容具體明確，但是不必必須達(dá)到《合同法》第十二條所做規(guī)定，可以適當(dāng)放寬內(nèi)容的規(guī)定以促進(jìn)交易，至少要求就買(mǎi)賣(mài)貨物、當(dāng)事人信息及有關(guān)服務(wù)等明確；三是傳達(dá)要約的方式應(yīng)當(dāng)明確，不存在默許的方式；四是要約人有明顯的自愿的受該意思表示約束的意思。

要約的生效同《合同法》規(guī)定，采到達(dá)主義。其失效也同《合同法》規(guī)定。至于要約的撤銷(xiāo)，筆者有不同的觀點(diǎn)，因要約人通過(guò)網(wǎng)絡(luò)發(fā)出要約后，該數(shù)據(jù)電文即會(huì)馬上送到到受要約人處，撤回要約的通知非常有可能來(lái)不及送達(dá)，要約的發(fā)出還有可能因網(wǎng)絡(luò)問(wèn)題而未及時(shí)送達(dá)受要約人影響其效果。筆者的觀點(diǎn)是受要約人只要在履行承諾之前收到撤回要約的通知即可，這樣既不至于造成損失又給力要約人一定的時(shí)間來(lái)彌補(bǔ)。

至于要約邀請(qǐng)，筆者認(rèn)為其形式除法律規(guī)定的幾種外，還可以是商業(yè)網(wǎng)站中的懸浮廣告窗口和彈出廣告。

六、承諾

依據(jù)我國(guó)《合同法》有關(guān)承諾的規(guī)定，電子商務(wù)合同中的承諾相關(guān)問(wèn)題已可以得到很好的解決。但是關(guān)于電子商務(wù)承諾的生效和撤回，筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)另行規(guī)定，承諾應(yīng)在履行承諾之后未收到撤回要約的通知才生效；承諾的撤回也應(yīng)當(dāng)在要約人尚未實(shí)際履行要約內(nèi)容前另要約人收到承諾撤回的通知。

七、結(jié)語(yǔ)

如今全球商業(yè)貿(mào)易活動(dòng)頻繁，在因特網(wǎng)開(kāi)放的環(huán)境和開(kāi)源的應(yīng)用方式等促進(jìn)下，電子商務(wù)更是具有廣闊的市場(chǎng)前景。作為保護(hù)交易公平公正的法律，也應(yīng)當(dāng)與時(shí)俱進(jìn)且具有一定的前瞻性。在此次十八屆三中全會(huì)作出的決定中明確提出要“構(gòu)建開(kāi)放型經(jīng)濟(jì)新體系和推進(jìn)法治中國(guó)建設(shè)”。電子商務(wù)的發(fā)展必將極大加快我國(guó)經(jīng)濟(jì)新體系的建設(shè)，相關(guān)的法律應(yīng)予以充分保障，雖然目前的相關(guān)法律制度還不是十分成熟，但是仍然可以有依據(jù)來(lái)進(jìn)行規(guī)范。

參考文獻(xiàn)

篇4

隨著《中華人民共和國(guó)電子簽名法》于2005年4月1日的正式生效。原先所涉及的電子數(shù)據(jù)的法律效力問(wèn)題也得到了一個(gè)根本而明確答復(fù)，這將對(duì)電子商務(wù)的正常發(fā)展將具有不可忽視的法律意義，因?yàn)樗鉀Q了電子商務(wù)相關(guān)法律問(wèn)題中起碼的、最基本性的問(wèn)題。但是他只是從立法的角度解決了諸如：數(shù)字簽名問(wèn)題、電子合同的有效性問(wèn)題。而其他相關(guān)問(wèn)題仍需要現(xiàn)有的法律或其司法解釋來(lái)解決，即現(xiàn)行法律體系一般情況下都適用網(wǎng)絡(luò)世界、并不會(huì)因其虛擬化而有所不同。  

本文首先指出了電子數(shù)據(jù)的法律效力問(wèn)題實(shí)際上是電子數(shù)據(jù)能否取得與書(shū)面文件同等法律效力的問(wèn)題，由此入手，采用"功能等同"的方法，對(duì)"書(shū)面"、"簽名"、"原件"等問(wèn)題分別予以解決，并結(jié)合《中華人民共和國(guó)電子簽名法》，從傳統(tǒng)法律和新增法律兩方面對(duì)電子數(shù)據(jù)的法律效力予以明確的認(rèn)可與確定。   

關(guān)鍵詞：電子合同 電子數(shù)據(jù) 法律效力     

一、導(dǎo)言   

電子商務(wù)是伴隨著網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)的發(fā)展和計(jì)算機(jī)應(yīng)用的普及而產(chǎn)生的一種新型的商務(wù)交易形式。這種新型的國(guó)際貿(mào)易方式以其特有的優(yōu)勢(shì)（成本低、易于參與、對(duì)需求反映迅速等），已被愈來(lái)愈多的國(guó)家及不同行業(yè)所接受和使用。據(jù)根據(jù)聯(lián)合國(guó)貿(mào)發(fā)會(huì)議《2002年電子商務(wù)和發(fā)展報(bào)告》顯示，2002年世界電子商務(wù)交易額達(dá)到6153億美元，比2001年增長(zhǎng)73．1％；瑞士信貸銀行發(fā)表的報(bào)告顯示，2003年全球通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行的貿(mào)易總額預(yù)計(jì)達(dá)到1．24萬(wàn)億美元。據(jù)統(tǒng)計(jì)，

我國(guó)《合同法》第11條關(guān)于"數(shù)據(jù)電文"的解釋中可清楚感知，而我國(guó)《電子簽名法》中的“數(shù)據(jù)電文”是指以電子、光學(xué)、磁或者類(lèi)似手段生成、發(fā)送、接收或者儲(chǔ)存的信息。而從嚴(yán)格意義上來(lái)講，電報(bào)、電傳、傳真與電子商務(wù)中的電子數(shù)據(jù)是不同的。  

因?yàn)槲覀冋f(shuō)，電子商務(wù)的最大特點(diǎn)，就是以電子數(shù)據(jù)取代了一系列的紙面交易文件，實(shí)現(xiàn)了交易的"無(wú)紙化"。而電報(bào)、電傳及傳真雖然也都是使用電子方式傳送信息的，但它們通?？偸钱a(chǎn)生一份書(shū)面的東西，即它們的最終傳遞結(jié)果，都是被設(shè)計(jì)成紙張的書(shū)面材料。從某種意義上來(lái)說(shuō)，它們只是紙面文件的傳遞方式不同。也正因此，電報(bào)、電傳、傳真這些早就應(yīng)用于商業(yè)交易中的通訊技術(shù)，并未對(duì)傳統(tǒng)的法律規(guī)則構(gòu)成大的沖擊。  

本文所論述的電子數(shù)據(jù)，是指以電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件進(jìn)行電子商務(wù)而產(chǎn)生的電子數(shù)碼信息流，這應(yīng)是排除了電報(bào)、電傳、傳真的。據(jù)此，對(duì)本文論述的電子數(shù)據(jù)這一概念，從法律意義上可表述為：在以電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件進(jìn)行的電子商務(wù)中，所產(chǎn)生的不能直接地為人們所感知的一種傳達(dá)民商事主體的內(nèi)在意思表示的無(wú)紙化的電子信息。   

三、電子數(shù)據(jù)作為合同載體的特征  

電子商務(wù)中電子數(shù)據(jù)的法律效力問(wèn)題，主要是由于其與傳統(tǒng)書(shū)面文件形式的不同而產(chǎn)生的。這一問(wèn)題實(shí)際上是電子數(shù)據(jù)能否構(gòu)成傳統(tǒng)法上的書(shū)面形式，能否取得與書(shū)面文件同等效力的問(wèn)題，也即是電子合同的形式要件問(wèn)題。  

合同形式是合同當(dāng)事人所達(dá)成的協(xié)議的表現(xiàn)形式，是合同內(nèi)容的載體。在傳統(tǒng)法中，記載、傳遞具有法律意義的文件的形式，與當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)的享有與履行，有極其密切的關(guān)系。書(shū)面形式作為合同常采用的一種形式，是指以文字為表現(xiàn)形式的合同形式。在一些法律法規(guī)中，甚至將書(shū)面形式的有無(wú)，當(dāng)作法律行為生效的前提條件。之所以將書(shū)面記載，作為重要的法律行為的形式要求，主要原因在于書(shū)面形式具有長(zhǎng)久保存的優(yōu)點(diǎn)，而且，如果加上手書(shū)簽名的認(rèn)證，以及原件等要求的配合，便符合了理想的法庭證據(jù)要求，可以證明各方當(dāng)事人確有訂立合同的意向以及此種意向的性質(zhì)，及幫助各方意識(shí)到訂立合同的后果等，從而可據(jù)以確定紛爭(zhēng)之民商事事實(shí)。  

而在電子商務(wù)中，文字表達(dá)的具體方式發(fā)生了根本性變化。在計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)中傳輸?shù)男畔⒓炔皇俏淖?，其載體也非人們所能直接感知意義的物質(zhì)。與傳統(tǒng)的書(shū)面文件相比，電子數(shù)據(jù)具有如下特征：  

1、它實(shí)質(zhì)上是一組電子信息，其依賴(lài)于的存在介質(zhì)是電腦硬盤(pán)或軟盤(pán)的磁性介質(zhì)，而不是傳統(tǒng)的紙張；   

2、它的表現(xiàn)形式不是有形的紙張文字，而必須通過(guò)調(diào)取儲(chǔ)存在磁盤(pán)中的文件信息，顯示在電腦顯示屏上的文字來(lái)表現(xiàn)。 

四、電子數(shù)據(jù)法律效力的認(rèn)可  

1、《電子商業(yè)示范法》與"功能等同"方法  

對(duì)電子數(shù)據(jù)的書(shū)面形式問(wèn)題如何解決呢？《電子商業(yè)示范法》提出了一個(gè)方案。  

《電子商業(yè)示范法》是聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)1996年頒布的。該法是針對(duì)"以非書(shū)面電文形式來(lái)傳遞具有法律意義的信息可能會(huì)因使用這種電文所遇到的法律障礙或這種電文的法律效力及有效性的不確定性而受到影響"的情況，向各國(guó)立法者提供一套國(guó)際公認(rèn)的規(guī)則，以說(shuō)明怎樣去消除此類(lèi)法律障礙。因此該法實(shí)際上是一部關(guān)于電子數(shù)據(jù)效力的法律制度。  

《電子商業(yè)示范法》采用了一種"功能等同（functional－equivalent）"的方法，這種方法立足于分析傳統(tǒng)的書(shū)面要求的目的和作用，以確定如何通過(guò)電子商業(yè)技術(shù)來(lái)達(dá)到這些目的或作用。其具體做法是挑出書(shū)面形式要求中的基本作用，以其作為標(biāo)準(zhǔn)，一旦數(shù)據(jù)電文達(dá)到這些標(biāo)準(zhǔn)，即可同起著相同作用的相應(yīng)書(shū)面文件一樣，享受同等程度的法律認(rèn)可。據(jù)此，《電子商業(yè)示范法》在第6條中規(guī)定："如法律要求信息須采用書(shū)面形式，則假若一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文所含信息可以調(diào)取以備日后查用，即滿(mǎn)足了該項(xiàng)要求。"該條對(duì)電子商務(wù)環(huán)境中"書(shū)面"的基本標(biāo)準(zhǔn)，以"可以調(diào)取以備日后查用"為界，這一法律上對(duì)電子數(shù)據(jù)的書(shū)面效力的要求，是一種等價(jià)功能上的要求。   

2、"書(shū)面"、"簽名"、"原件"問(wèn)題的解決  

我認(rèn)為《電子商業(yè)示范法》采用"功能等同"方法以解決電子數(shù)據(jù)的書(shū)面形式問(wèn)題在當(dāng)前的技術(shù)條件下是最佳的方法。就電子數(shù)據(jù)本身來(lái)看，不能將其視為等同于書(shū)面文件，因?yàn)閮烧呔哂胁煌男再|(zhì)，這在前面已論述過(guò)。但作為商業(yè)交易中所產(chǎn)生的合同的載體，電子數(shù)據(jù)與傳統(tǒng)書(shū)面文件卻有著相同的功能，即兩者都是傳達(dá)了民商事主體的內(nèi)在意思表示。對(duì)于傳統(tǒng)的書(shū)面文件在作為合同形式時(shí)所起的作用，如：提供文件供大家可以閱讀；可復(fù)制以便每一當(dāng)事方均掌握一份同數(shù)據(jù)副本；文件在長(zhǎng)時(shí)間內(nèi)可以保持不變；可通過(guò)簽字核證數(shù)據(jù)等，電子數(shù)據(jù)在作為電子合同載體時(shí)，在必要的技術(shù)保障下，同樣能夠起到這些作用，并且其可靠程度和速度比傳統(tǒng)的書(shū)面文件還可能更高。因此，電子數(shù)據(jù)在電子商務(wù)中，作為交易各方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，應(yīng)當(dāng)具有與書(shū)面文件同等的法律效力，不能僅因其不是采用傳統(tǒng)書(shū)面文件的形式而加以歧視。  

在我國(guó)《合同法》中第11條這樣規(guī)定："書(shū)面形式是指合同書(shū)、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。"《合同法》的這一規(guī)定，我國(guó)有些人認(rèn)為"該條已明確將電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件等網(wǎng)絡(luò)通信方式納入書(shū)面形式的范疇，賦予其法律效力。這一點(diǎn)在世界各國(guó)現(xiàn)行立法中處于領(lǐng)先地位。"也有些人認(rèn)為"這實(shí)際上已賦予了電子合同與傳統(tǒng)合同同等的法律效力。"而筆者認(rèn)為這只是在當(dāng)時(shí)特定環(huán)境下對(duì)《合同法》的一種折中。 相對(duì)來(lái)說(shuō)《中華人民共和國(guó)電子簽名法》第一章第二條第一款規(guī)定：“當(dāng)事人約定使用電子簽名、數(shù)據(jù)電文的文書(shū)，不得僅因?yàn)槠洳捎秒娮雍灻?、?shù)據(jù)電文的形式而否定其法律效力。”這個(gè)規(guī)定實(shí)際上從正面對(duì)電子簽名、數(shù)據(jù)電文以立法的形式對(duì)其法律效力進(jìn)行了肯定。  

從前面的論述我們可知電子數(shù)據(jù)本身與書(shū)面文件是不能等同的，兩者只是在作為合同載體時(shí)具有相同的功能。所以我們?cè)谫x予電子數(shù)據(jù)與傳統(tǒng)書(shū)面形式同等的法律效力時(shí)所采用的是"功能等同"法。而我國(guó)的《合同法》卻在實(shí)際上采用了"形式等同"法，把本屬無(wú)形非紙質(zhì)的電子合同歸入到有形的紙質(zhì)的書(shū)面合同形式中。形式等同后，"簽名"、"原件"等這些"書(shū)面"的問(wèn)題就無(wú)法解決，這恰是《電子商業(yè)示范法頒布指南》中提到的情況："盡管有的國(guó)家就電子商業(yè)的某些方面頒布了具體規(guī)定，但仍然沒(méi)有全面涉及電子商業(yè)的立法。這種情況可能使人們無(wú)法準(zhǔn)確地把握并非以傳統(tǒng)的書(shū)面文件形式提供的信息的法律性質(zhì)和有效性。"  

在法律意義上，對(duì)于書(shū)面文件的要求是有多種層次的，"書(shū)面形式"只是其

中的最低層次，另外還有與書(shū)面緊密聯(lián)系的手書(shū)簽名，以及原件的保存與提交等內(nèi)容。單純的書(shū)面形式，并不能起到證明法律事實(shí)的作用。只有將當(dāng)事人的簽名，以及書(shū)面原件等規(guī)范合并在一起，才能較完整地達(dá)到法律規(guī)范的要求。一般的書(shū)面形式，即不附加簽名或原件要求的，充其量只能起到對(duì)文件內(nèi)容長(zhǎng)期保存的作用。所以我們通過(guò)"功能等同"法賦予電子數(shù)據(jù)的與傳統(tǒng)書(shū)面形式同等的法律效力，不應(yīng)混同于更為嚴(yán)格的一些要求，如"經(jīng)簽署的文書(shū)"、"經(jīng)簽署的原件"等，但是對(duì)于電子簽名情況下具有相同的法律效力。  

在合同交易中，人們對(duì)合同載體的書(shū)面形式要求，常常是與其他條件相結(jié)合的，比如同時(shí)要求簽名和原件形式。因而我們解決電子數(shù)據(jù)的"書(shū)面"問(wèn)題時(shí)還必須解決與之緊密聯(lián)系的"簽名"與"原件"問(wèn)題。只有如此才能明確地確定電子數(shù)據(jù)作為電子合同載體的完整法律效力。在傳統(tǒng)的書(shū)面合同中，合同當(dāng)事人的簽名或蓋章可以證明其身份，并確認(rèn)其本人在締約時(shí)與合同的內(nèi)容相關(guān)聯(lián)。所以，簽章是合同生效的必要條件，它對(duì)合同當(dāng)事人的意思表示具有證據(jù)力。而簽章的概念是與紙張的使用密切相連的，在以電子數(shù)據(jù)作為合同載體的情況下，由當(dāng)事人在合同上親筆簽名或加蓋印章是不可能的。為此，技術(shù)專(zhuān)家們?cè)O(shè)計(jì)了一種稱(chēng)為"電子簽名（electronic signature）"的技術(shù)以實(shí)現(xiàn)電子合同當(dāng)事人簽字的功能。電子簽名的使用者持有以電子數(shù)據(jù)密碼表示的密鑰，他可以在電子商務(wù)中，利用密鑰對(duì)發(fā)送的電子數(shù)據(jù)進(jìn)行加密，形成數(shù)碼形式的字母、數(shù)目字或其他符號(hào)的值，附著在被加密的電子文件中。它代表了該電子文件的特征。如果有第三人對(duì)電子文件進(jìn)行篡改，但他并不知道發(fā)送方的私人密鑰，那么在文件發(fā)生改變時(shí)，電子簽名的值也將隨之而發(fā)生改變，不同的文件得到的是不同的電子簽名數(shù)碼值。  

因此，電子簽名能夠客觀地辨別簽署者的身份，并證明該簽署者與其所簽署的信息內(nèi)容相關(guān)聯(lián)，而且還能夠辨別經(jīng)簽署的信息內(nèi)容是否曾被篡改。電子簽名的這些作用與傳統(tǒng)的親筆簽名的主要作用相等同，所以電子簽名也可享受與親筆簽名同等程度的法律認(rèn)可。經(jīng)電子簽名的電子數(shù)據(jù)的法律效力，等同于經(jīng)簽署的文書(shū)。   

解決了電子數(shù)據(jù)"書(shū)面"、"簽名"的問(wèn)題，采用同樣的"功能等同"法，"原件"的問(wèn)題也就不難解決。  

"原件"的作用主要在憑證方面，它能夠證明文件所記錄的內(nèi)容充分完整且從未被改動(dòng)。而電子數(shù)據(jù)作為人們不能直接感知意義的物質(zhì)，它必須通過(guò)一定的方式，如在電腦顯示屏顯示或經(jīng)打印機(jī)打印出來(lái)，才能為人們所感知，但此時(shí)人們所看到的，應(yīng)是"原件"的"副本"，而不是"原件"。但采用電子簽名的技術(shù)后，電子數(shù)據(jù)同樣能夠確保其所記錄的原始數(shù)據(jù)充分完整且從未被改動(dòng)，這與"原件"在法律上所起的主要作用相一致，因此，從此種意義上說(shuō)，經(jīng)簽署的電子數(shù)據(jù)，符合"原件"的功能要求，其在法律上的效力，可等同于"原件"。實(shí)際上在《中華人民共和國(guó)電子簽名法》中第一章第二條明確規(guī)定：本法所稱(chēng)電子簽名，是指數(shù)據(jù)電文中以電子形式所含、所附用于識(shí)別簽名人身份并表明簽名人認(rèn)可其中內(nèi)容的數(shù)據(jù)。  

本法所稱(chēng)數(shù)據(jù)電文，是指以電子、光學(xué)、磁或者類(lèi)似手段生成、發(fā)送、接收或者儲(chǔ)存的信息。這一點(diǎn)在立法的角度解決了原件與與簽名的關(guān)系，而不再是“功能等同”，這樣來(lái)說(shuō)到目前為止無(wú)論是從原有法律體系的“功能等同”還是《中華人民共和國(guó)電子簽名法》 “明確指出”，均對(duì)電子商務(wù)中的電子數(shù)據(jù)的法律效力做出了綜合、明確的確認(rèn)。  

   

3、電子數(shù)據(jù)法律效力的確認(rèn)  

綜上，我們可以對(duì)電子商務(wù)中電子數(shù)據(jù)的法律效力作一個(gè)綜合的、明確的確認(rèn)。  

（1）電子數(shù)據(jù)作為電子商務(wù)各方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，具有與書(shū)面文件同等的法律效力，不能僅因其不是采用傳統(tǒng)書(shū)面文件的形式而加以歧視。  

（2）經(jīng)過(guò)電子簽名的電子數(shù)據(jù)，在具備必要的技術(shù)保障下，符合傳統(tǒng)法律中書(shū)面簽名與書(shū)面原件的要求，起到與"經(jīng)簽署的文書(shū)"和"經(jīng)簽署的原件"同等的法律效力。  

（3）在任何法律訴訟中，電子數(shù)據(jù)具有與其他傳統(tǒng)證據(jù)形式相同的可接受性，不因?yàn)槠涫请娮訑?shù)據(jù)的形式而不被接受或影響其證據(jù)力。  

（4）以電子數(shù)據(jù)為載體的電子合同，不因其采用該載體形式而影響其法律效力、有效性和可執(zhí)行性，只要其符合法律的其他一些規(guī)定，如不欺詐等，就享有與傳統(tǒng)書(shū)面合同一樣的法律效力。   

   

隨著電子商務(wù)進(jìn)一步發(fā)展，電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件的手段在商業(yè)交易中的使用正在迅速增多。對(duì)電子商務(wù)中電子數(shù)據(jù)法律效力的確認(rèn)，對(duì)于規(guī)范電子商務(wù)，保持其高效性，維護(hù)其安全性具有不可忽視的法律意義。  

技術(shù)的變化發(fā)展永遠(yuǎn)不會(huì)結(jié)束，在當(dāng)今時(shí)代更是日新月異。也許以后一些新技術(shù)的出現(xiàn)能化解現(xiàn)在所存在的法律障礙，或許出現(xiàn)現(xiàn)有法律所不能覆蓋的問(wèn)題  

，但在一般情況下只能、也必須采用本文的方法對(duì)電子商務(wù)中的電子數(shù)據(jù)的法律效力作出確定，因只有這樣才能保證現(xiàn)有法律體系的完整性和穩(wěn)定性，又能使得法律隨著科技的進(jìn)步而前進(jìn)?？傊獜脑蟹审w系和新增專(zhuān)業(yè)法律兩方面保證電子數(shù)據(jù)的法律效力。  

   

參考資料  

1、沈木珠《正確認(rèn)識(shí)電子合同的效力》載《法學(xué)雜志》2000年第1期  

2、（美）彼得·g·w·基恩　 克雷格·巴倫斯《電子商務(wù)辭典》新華出版社2000年第1版  

3、姚立新《電子商務(wù)透視》經(jīng)濟(jì)管理出版社1999年6月第1版  

篇5

網(wǎng)絡(luò)的普及產(chǎn)生了無(wú)紙化的電子交易這一新型的交易方式，新型的交易方式產(chǎn)生了無(wú)紙化的電子合同這一新型的合同形式，新型的合同形式產(chǎn)生了電子數(shù)據(jù)訊息的法律效力這一新型的問(wèn)題。解決電子數(shù)據(jù)訊息的法律效力問(wèn)題對(duì)電子交易的正常發(fā)展將具有不可忽視的法律意義，因?yàn)樗请娮咏灰紫嚓P(guān)法律問(wèn)題中起碼的、最基本性的問(wèn)題。

本文首先指出了電子數(shù)據(jù)訊息的法律效力問(wèn)題實(shí)際上是電子數(shù)據(jù)訊息能否取得與書(shū)面文件同等法律效力的問(wèn)題，由此入手，采用"功能等同"的方法，對(duì)"書(shū)面"、"簽名"、"原件"等問(wèn)題分別予以解決，從而最終對(duì)電子數(shù)據(jù)訊息的法律效力予以明確的認(rèn)可與確定。

關(guān)鍵詞：電子合同 電子數(shù)據(jù)訊息 法律效力

一、導(dǎo)言

今天，我們所身處的這個(gè)時(shí)代，是一個(gè)"數(shù)字化生存的網(wǎng)絡(luò)時(shí)代"。網(wǎng)絡(luò)已經(jīng)應(yīng)用到了人類(lèi)社會(huì)的日常生活中，覆蓋了整個(gè)世界的絕大部分。在這樣的環(huán)境下，采用現(xiàn)代信息技術(shù)手段，以數(shù)字化通訊網(wǎng)絡(luò)和計(jì)算機(jī)裝置替代傳統(tǒng)交易過(guò)程中紙介質(zhì)信息載體的存儲(chǔ)、傳遞、等環(huán)節(jié)的新型商業(yè)交易方式，因其能夠極大地滿(mǎn)足商業(yè)活動(dòng)提高效率、減少開(kāi)支和增加利潤(rùn)的迫切需要，發(fā)展迅猛。這一新型的貿(mào)易方式，是世界范圍內(nèi)商業(yè)方式和經(jīng)濟(jì)生活的一次革命性變革，正日益成為世界經(jīng)濟(jì)新的增長(zhǎng)點(diǎn)，為各國(guó)所重視，成為各國(guó)鞏固和提高經(jīng)濟(jì)競(jìng)爭(zhēng)力的戰(zhàn)略發(fā)展重點(diǎn)。這一新型的貿(mào)易方式，就是電子交易（也即人們所稱(chēng)的電子商務(wù)，亦有稱(chēng)為電子商業(yè)的）[1]。

在電子交易的過(guò)程中，參加交易的雙方是以交換電子數(shù)據(jù)訊息的方式而不是通過(guò)當(dāng)面簽訂或交換書(shū)面文件的方式來(lái)達(dá)成或進(jìn)行商業(yè)交易的，也即是，在這過(guò)程中，以電子數(shù)據(jù)訊息代替了傳統(tǒng)的書(shū)面文件，實(shí)現(xiàn)了無(wú)紙化。這就產(chǎn)生了一種新型的合同形式：電子合同。

電子合同，是指以電子數(shù)據(jù)交換（Electronic Data Interchange 縮寫(xiě)為EDI）、電子郵件（E-mail）等能夠完全準(zhǔn)確地反映雙方當(dāng)事人意思表示一致的電子數(shù)據(jù)訊息的形式，通過(guò)計(jì)算機(jī)互聯(lián)網(wǎng)訂立的商品、服務(wù)交易合同。[2]在電子合同中，合同的文本是以可讀形式存儲(chǔ)在計(jì)算機(jī)磁性介質(zhì)上的一組電子數(shù)據(jù)訊息，該訊息首先通過(guò)一方計(jì)算機(jī)鍵入內(nèi)存，然后自動(dòng)轉(zhuǎn)發(fā)，經(jīng)過(guò)通訊網(wǎng)絡(luò)或計(jì)算機(jī)互聯(lián)網(wǎng)，到達(dá)對(duì)方計(jì)算機(jī)內(nèi)存中。作為合同載體的電子數(shù)據(jù)訊息，無(wú)法像傳統(tǒng)的紙本合同文件那樣直接由人眼閱讀，除非將其打印在紙面上或是顯示在電腦顯示屏上。由此可知，電子合同這一新型的合同形式，其新型的地方主要在于其載體，即電子數(shù)據(jù)訊息的采用。

因?yàn)殡娮雍贤妮d體與傳統(tǒng)的書(shū)面文件大不相同，這使現(xiàn)行法律規(guī)范的某些規(guī)定對(duì)作為電子合同載體的電子數(shù)據(jù)訊息的法律效力及有效性產(chǎn)生了影響。如果不解決電子數(shù)據(jù)訊息的法律效力問(wèn)題，也就無(wú)法確定電子合同的法律效力，這勢(shì)必對(duì)電子交易的正常發(fā)展構(gòu)成極大的阻礙。只有保障了電子數(shù)據(jù)訊息的有效使用，各種電子交易活動(dòng)才能廣泛展開(kāi)。所以，電子數(shù)據(jù)訊息的法律效力問(wèn)題，可以說(shuō)是電子交易相關(guān)法律問(wèn)題中起碼的、最基本性的問(wèn)題。

二、電子數(shù)據(jù)訊息的法律概念

電子數(shù)據(jù)訊息原本是一個(gè)計(jì)算機(jī)通訊方面的專(zhuān)業(yè)術(shù)語(yǔ)，簡(jiǎn)單地說(shuō)就是電子數(shù)碼形式的信息流的總稱(chēng)。但作為法律上的一個(gè)概念，不同的組織、不同的國(guó)家、不同的學(xué)者的表述各有不同。

聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)在《電子商業(yè)示范法》中使用了Data Massege ，即數(shù)據(jù)電文。規(guī)定：

"數(shù)據(jù)電文"系指經(jīng)由以電子手段、光學(xué)手段、或類(lèi)似手段生成、儲(chǔ)存或傳遞的信息，這些手段包括但不限于電子數(shù)據(jù)交換（EDI）、電子郵件、電報(bào)、電傳、和傳真；[3]

"電子數(shù)據(jù)交換（EDI）"系指電子計(jì)算機(jī)之間使用某種商定標(biāo)準(zhǔn)來(lái)規(guī)定信息結(jié)構(gòu)的信息電子運(yùn)輸。[4]

香港《電子交易條例》使用了Electronic Record（電子記錄），指信息系統(tǒng)所產(chǎn)生的數(shù)碼形式的記錄，而該記錄--（a）能在信息系統(tǒng)內(nèi)傳送或由一個(gè)信息系統(tǒng)傳送至另一個(gè)信息系統(tǒng)；并且（b）能儲(chǔ)存在信息系統(tǒng)或其他媒介內(nèi)。[5]

韓國(guó)《電子商業(yè)基本法》采用電子訊息，指以使用包括計(jì)算機(jī)在內(nèi)的電子數(shù)據(jù)處理設(shè)備的電子或類(lèi)似手段生成、發(fā)送、接收或儲(chǔ)存的信息。[6]

我國(guó)《合同法》采用"數(shù)據(jù)電文"，譯自Data Massege ，包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件。[7]

《中華人民共和國(guó)合同法精解》：電子數(shù)據(jù)交換（EDI）是一種由電子計(jì)算機(jī)及其通訊網(wǎng)絡(luò)處理業(yè)務(wù)文件的形式，作為一種新的電子化貿(mào)易工具，又稱(chēng)為電子合同。[8]

《電子商務(wù)法初論》：Data Massege ，數(shù)據(jù)電訊，是獨(dú)立于口頭、書(shū)面等傳統(tǒng)意思表達(dá)方式之外的一種電子通訊信息及其記錄。[9]

此外，對(duì)于我國(guó)《合同法》將Data Massege 譯為數(shù)據(jù)電文，有學(xué)者認(rèn)為該譯文含義過(guò)于狹窄、呆滯，特別是"電文"二字的使用，明顯帶有電報(bào)文書(shū)的痕跡，沒(méi)有完全擺脫書(shū)面形式要求的影響，因而主張應(yīng)譯為"數(shù)據(jù)電訊"，認(rèn)為這才能體現(xiàn)出電子商務(wù)訊息的動(dòng)態(tài)性與多樣化的特點(diǎn)[10]；也有學(xué)者譯為"數(shù)據(jù)訊息"[11]。

從上面的各種表述，我們可以看出其中有一個(gè)層次問(wèn)題，即：電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件、電報(bào)、電傳、傳真這些與電子數(shù)據(jù)訊息并不是同一層次上的，它們是包含在電子數(shù)據(jù)訊息之中的。這從《電子商業(yè)示范法》第2條的規(guī)定以及我國(guó)《合同法》第11條關(guān)于"數(shù)據(jù)電文"的解釋中可清楚感知。

而從嚴(yán)格意義上來(lái)講，電報(bào)、電傳、傳真與電子交易中的電子數(shù)據(jù)訊息是不同的。

因?yàn)槲覀冋f(shuō)，電子交易的最大特點(diǎn)，就是以電子數(shù)據(jù)訊息取代了一系列的紙面交易文件，實(shí)現(xiàn)了交易的"無(wú)紙化"。而電報(bào)、電傳及傳真雖然也都是使用電子方式傳送信息的，但它們通?？偸钱a(chǎn)生一份書(shū)面的東西，即它們的最終傳遞結(jié)果，都是被設(shè)計(jì)成紙張的書(shū)面材料。從某種意義上來(lái)說(shuō)，它們只是紙面文件的傳遞方式不同。也正因此，電報(bào)、電傳、傳真這些早就應(yīng)用于商業(yè)交易中的通訊技術(shù)，并未對(duì)傳統(tǒng)的法律規(guī)則構(gòu)成大的沖擊。

本文所論述的電子數(shù)據(jù)訊息，是指以電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件進(jìn)行電子交易而產(chǎn)生的電子數(shù)碼信息流，這應(yīng)是排除了電報(bào)、電傳、傳真的。據(jù)此，對(duì)本文論述的電子數(shù)據(jù)訊息這一概念，從法律意義上可表述為：在以電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件進(jìn)行的電子交易中，所產(chǎn)生的不能直接地為人們所感知的一種傳達(dá)民商事主體的內(nèi)在意思表示的無(wú)紙化的電子信息。

三、電子數(shù)據(jù)訊息作為合同載體的特征

電子交易中電子數(shù)據(jù)訊息的法律效力問(wèn)題，主要是由于其與傳統(tǒng)書(shū)面文件形式的不同而產(chǎn)生的。這一問(wèn)題實(shí)際上是電子數(shù)據(jù)訊息能否構(gòu)成傳統(tǒng)法上的書(shū)面形式，能否取得與書(shū)面文件同等效力的問(wèn)題，也即是電子合同的形式要件問(wèn)題。

合同形式是合同當(dāng)事人所達(dá)成的協(xié)議的表現(xiàn)形式，是合同內(nèi)容的載體。在傳統(tǒng)法中，記載、傳遞具有法律意義的文件的形式，與當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)的享有與履行，有極其密切的關(guān)系。書(shū)面形式作為合同常采用的一種形式，是指以文字為表現(xiàn)形式的合同形式。在一些法律法規(guī)中，甚至將書(shū)面形式的有無(wú)，當(dāng)作法律行為生效的前提條件。之所以將書(shū)面記載，作為重要的法律行為的形式要求，主要原因在于書(shū)面形式具有長(zhǎng)久保存的優(yōu)點(diǎn)，而且，如果加上手書(shū)簽名的認(rèn)證，以及原件等要求的配合，便符合了理想的法庭證據(jù)要求，可以證明各方當(dāng)事人確有訂立合同的意向以及此種意向的性質(zhì)，及幫助各方意識(shí)到訂立合同的后果等，從而可據(jù)以確定紛爭(zhēng)之民商事事實(shí)。

而在電子交易中，文字表達(dá)的具體方式發(fā)生了根本性變化。在計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)中傳輸?shù)男畔⒓炔皇俏淖?，其載體也非人們所能直接感知意義的物質(zhì)。與傳統(tǒng)的書(shū)面文件相比，電子數(shù)據(jù)訊息具有如下特征：

（1）它實(shí)質(zhì)上是一組電子信息，其依賴(lài)于的存在介質(zhì)是電腦硬盤(pán)或軟盤(pán)的磁性介質(zhì)，而不是傳統(tǒng)的紙張；

（2）它的表現(xiàn)形式不是有形的紙張文字，而必須通過(guò)調(diào)取儲(chǔ)存在磁盤(pán)中的文件信息，利用電子槍顯示在電腦顯示屏上的文字來(lái)表現(xiàn)。

四、電子數(shù)據(jù)訊息法律效力的認(rèn)可

1、《電子商業(yè)示范法》與"功能等同"方法

對(duì)電子數(shù)據(jù)訊息的書(shū)面形式問(wèn)題如何解決呢？《電子商業(yè)示范法》提出了一個(gè)方案。

《電子商業(yè)示范法》是聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)1996年頒布的。該法是針對(duì)"以非書(shū)面電文形式來(lái)傳遞具有法律意義的信息可能會(huì)因使用這種電文所遇到的法律障礙或這種電文的法律效力及有效性的不確定性而受到影響"[12]的情況，向各國(guó)立法者提供一套國(guó)際公認(rèn)的規(guī)則，以說(shuō)明怎樣去消除此類(lèi)法律障礙。因此該法實(shí)際上是一部關(guān)于電子數(shù)據(jù)訊息效力的法律制度。

《電子商業(yè)示范法》采用了一種"功能等同（functional－equivalent）"的方法，這種方法立足于分析傳統(tǒng)的書(shū)面要求的目的和作用，以確定如何通過(guò)電子商業(yè)技術(shù)來(lái)達(dá)到這些目的或作用。其具體做法是挑出書(shū)面形式要求中的基本作用，以其作為標(biāo)準(zhǔn)，一旦數(shù)據(jù)電文達(dá)到這些標(biāo)準(zhǔn)，即可同起著相同作用的相應(yīng)書(shū)面文件一樣，享受同等程度的法律認(rèn)可。據(jù)此，《電子商業(yè)示范法》在第6條中規(guī)定："如法律要求信息須采用書(shū)面形式，則假若一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文所含信息可以調(diào)取以備日后查用，即滿(mǎn)足了該項(xiàng)要求。"該條對(duì)電子交易環(huán)境中"書(shū)面"的基本標(biāo)準(zhǔn)，以"可以調(diào)取以備日后查用"為界，這一法律上對(duì)電子數(shù)據(jù)訊息的書(shū)面效力的要求，是一種等價(jià)功能上的要求。

2、"書(shū)面"、"簽名"、"原件"問(wèn)題的解決

我認(rèn)為《電子商業(yè)示范法》采用"功能等同"方法以解決電子數(shù)據(jù)訊息的書(shū)面形式問(wèn)題在當(dāng)前的技術(shù)條件下是最佳的方法。

就電子數(shù)據(jù)訊息本身來(lái)看，不能將其視為等同于書(shū)面文件，因?yàn)閮烧呔哂胁煌男再|(zhì)，這在前面已論述過(guò)。但作為商業(yè)交易中所產(chǎn)生的合同的載體，電子數(shù)據(jù)訊息與傳統(tǒng)書(shū)面文件卻有著相同的功能，即兩者都是傳達(dá)了民商事主體的內(nèi)在意思表示。對(duì)于傳統(tǒng)的書(shū)面文件在作為合同形式時(shí)所起的作用，如：提供文件供大家可以閱讀；可復(fù)制以便每一當(dāng)事方均掌握一份同數(shù)據(jù)副本；文件在長(zhǎng)時(shí)間內(nèi)可以保持不變；可通過(guò)簽字核證數(shù)據(jù)等，電子數(shù)據(jù)訊息在作為電子合同載體時(shí)，在必要的技術(shù)保障下，同樣能夠起到這些作用，并且其可靠程度和速度比傳統(tǒng)的書(shū)面文件還可能更高。因此，電子數(shù)據(jù)訊息在電子交易中，作為交易各方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，應(yīng)當(dāng)具有與書(shū)面文件同等的法律效力，不能僅因其不是采用傳統(tǒng)書(shū)面文件的形式而加以歧視。

在我國(guó)《合同法》中第11條這樣規(guī)定："書(shū)面形式是指合同書(shū)、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。"對(duì)于《合同法》的這一規(guī)定，我國(guó)有些人認(rèn)為"該條已明確將電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件等網(wǎng)絡(luò)通信方式納入書(shū)面形式的范疇，賦予其法律效力。這一點(diǎn)在世界各國(guó)現(xiàn)行立法中處于領(lǐng)先地位。"[13]也有些人認(rèn)為"這實(shí)際上已賦予了電子合同與傳統(tǒng)合同同等的法律效力。"[14]

事實(shí)是否如此呢？不是。

從前面的論述我們可知電子數(shù)據(jù)訊息本身與書(shū)面文件是不能等同的，兩者只是在作為合同載體時(shí)具有相同的功能。所以我們?cè)谫x予電子數(shù)據(jù)訊息與傳統(tǒng)書(shū)面形式同等的法律效力時(shí)所采用的是"功能等同"法。而我國(guó)的《合同法》卻在實(shí)際上采用了"形式等同"法，把本屬無(wú)形非紙質(zhì)的電子合同歸入到有形的紙質(zhì)的書(shū)面合同形式中。形式等同后，"簽名"、"原件"等這些"書(shū)面"的問(wèn)題就無(wú)法解決，這恰是《電子商業(yè)示范法頒布指南》中提到的情況："盡管有的國(guó)家就電子商業(yè)的某些方面頒布了具體規(guī)定，但仍然沒(méi)有全面涉及電子商業(yè)的立法。這種情況可能使人們無(wú)法準(zhǔn)確地把握并非以傳統(tǒng)的書(shū)面文件形式提供的信息的法律性質(zhì)和有效性。"[15]

在法律意義上，對(duì)于書(shū)面文件的要求是有多種層次的，"書(shū)面形式"只是其中的最低層次，另外還有與書(shū)面緊密聯(lián)系的手書(shū)簽名，以及原件的保存與提交等內(nèi)容。單純的書(shū)面形式，并不能起到證明法律事實(shí)的作用。只有將當(dāng)事人的簽名，以及書(shū)面原件等規(guī)范合并在一起，才能較完整地達(dá)到法律規(guī)范的要求。一般的書(shū)面形式，即不附加簽名或原件要求的，充其量只能起到對(duì)文件內(nèi)容長(zhǎng)期保存的作用。所以我們通過(guò)"功能等同"法賦予電子數(shù)據(jù)訊息的與傳統(tǒng)書(shū)面形式同等的法律效力，不應(yīng)混同于更為嚴(yán)格的一些要求，如"經(jīng)簽署的文書(shū)"、"經(jīng)簽署的原件"等。

在合同交易中，人們對(duì)合同載體的書(shū)面形式要求，常常是與其他條件相結(jié)合的，比如同時(shí)要求簽名和原件形式。因而我們解決電子數(shù)據(jù)訊息的"書(shū)面"問(wèn)題時(shí)還必須解決與之緊密聯(lián)系的"簽名"與"原件"問(wèn)題。只有如此才能明確地確定電子數(shù)據(jù)訊息作為電子合同載體的完整法律效力。

在傳統(tǒng)的書(shū)面合同中，合同當(dāng)事人的簽名或蓋章可以證明其身份，并確認(rèn)其本人在締約時(shí)與合同的內(nèi)容相關(guān)聯(lián)。所以，簽章是合同生效的必要條件，它對(duì)合同當(dāng)事人的意思表示具有證據(jù)力。而簽章的概念是與紙張的使用密切相連的，在以電子數(shù)據(jù)訊息作為合同載體的情況下，由當(dāng)事人在合同上親筆簽名或加蓋印章是不可能的。為此，技術(shù)專(zhuān)家們?cè)O(shè)計(jì)了一種稱(chēng)為"電子簽名（Electronic Signature）"的技術(shù)以實(shí)現(xiàn)電子合同當(dāng)事人簽字的功能。

電子簽名的使用者持有以電子數(shù)據(jù)密碼表示的密鑰，他可以在電子交易中，利用密鑰對(duì)發(fā)送的電子數(shù)據(jù)訊息進(jìn)行加密，形成數(shù)碼形式的字母、數(shù)目字或其他符號(hào)的值，附著在被加密的電子文件中。它代表了該電子文件的特征。如果有第三人對(duì)電子文件進(jìn)行篡改，但他并不知道發(fā)送方的私人密鑰，那么在文件發(fā)生改變時(shí)，電子簽名的值也將隨之而發(fā)生改變，不同的文件得到的是不同的電子簽名數(shù)碼值。

因此，電子簽名能夠客觀地辨別簽署者的身份，并證明該簽署者與其所簽署的信息內(nèi)容相關(guān)聯(lián)，而且還能夠辨別經(jīng)簽署的信息內(nèi)容是否曾被篡改。電子簽名的這些作用與傳統(tǒng)的親筆簽名的主要作用相等同，所以電子簽名也可享受與親筆簽名同等程度的法律認(rèn)可。經(jīng)電子簽名的電子數(shù)據(jù)訊息的法律效力，等同于經(jīng)簽署的文書(shū)。

解決了電子數(shù)據(jù)訊息"書(shū)面"、"簽名"的問(wèn)題，采用同樣的"功能等同"法，"原件"的問(wèn)題也就不難解決。

"原件"的作用主要在憑證方面，它能夠證明文件所記錄的內(nèi)容充分完整且從未被改動(dòng)。而電子數(shù)據(jù)訊息作為人們不能直接感知意義的物質(zhì)，它必須通過(guò)一定的方式，如在電腦顯示屏顯示或經(jīng)打印機(jī)打印出來(lái)，才能為人們所感知，但此時(shí)人們所看到的，應(yīng)是"原件"的"副本"，而不是"原件"。但采用電子簽名的技術(shù)后，電子數(shù)據(jù)訊息同樣能夠確保其所記錄的原始數(shù)據(jù)充分完整且從未被改動(dòng)，這與"原件"在法律上所起的主要作用相一致，因此，從此種意義上說(shuō)，經(jīng)簽署的電子數(shù)據(jù)訊息，符合"原件"的功能要求，其在法律上的效力，可等同于"原件"。 3、電子數(shù)據(jù)訊息法律效力的確認(rèn)

綜上，我們可以對(duì)電子交易中電子數(shù)據(jù)訊息的法律效力作一個(gè)綜合的、明確的確認(rèn)。

1、電子數(shù)據(jù)訊息作為電子交易各方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，具有與書(shū)面文件同等的法律效力，不能僅因其不是采用傳統(tǒng)書(shū)面文件的形式而加以歧視。

2、經(jīng)過(guò)電子簽名的電子數(shù)據(jù)訊息，在具備必要的技術(shù)保障下，符合傳統(tǒng)法律中書(shū)面簽名與書(shū)面原件的要求，起到與"經(jīng)簽署的文書(shū)"和"經(jīng)簽署的原件"同等的法律效力。

3、在任何法律訴訟中，電子數(shù)據(jù)訊息具有與其他傳統(tǒng)證據(jù)形式相同的可接受性，不因?yàn)槠涫请娮訑?shù)據(jù)訊息的形式而不被接受或影響其證據(jù)力。

4、以電子數(shù)據(jù)訊息為載體的電子合同，不因其采用該載體形式而影響其法律效力、有效性和可執(zhí)行性，只要其符合法律的其他一些規(guī)定，如不欺詐等，就享有與傳統(tǒng)書(shū)面合同一樣的法律效力。

五、結(jié)語(yǔ)

隨著網(wǎng)絡(luò)的進(jìn)一步普及，電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件的手段在商業(yè)交易中的使用正在迅速增多。對(duì)電子交易中電子數(shù)據(jù)訊息法律效力的確認(rèn)，對(duì)于規(guī)范電子交易，保持其高效性，維護(hù)其安全性具有不可忽視的法律意義。

技術(shù)的變化發(fā)展永遠(yuǎn)不會(huì)結(jié)束，在當(dāng)今時(shí)代更是日新月異。也許以后一些新技術(shù)的出現(xiàn)能化解現(xiàn)在所存在的法律障礙，但在當(dāng)前的技術(shù)條件下，只能、也必須采用本文的方法對(duì)電子交易中的電子數(shù)據(jù)訊息的法律效力作出確定，相信這對(duì)相關(guān)電子技術(shù)的發(fā)展也能起到激勵(lì)和促進(jìn)的作用。

[1]　本文之所以采用"電子交易"的說(shuō)法，是因?yàn)殛P(guān)于"電子商務(wù)"的概念目前并沒(méi)有一個(gè)統(tǒng)一的表述，而有不少人將電報(bào)、電傳、傳真等貿(mào)易方式也歸入到電子商務(wù)中，但這些并非本文所要論述的對(duì)象，因此采用"電子交易"，籍以排除這些。

[2]　周儀 等《電子商務(wù)法律及案例》中國(guó)國(guó)際廣播出版社2001年1月第1版第22頁(yè)

[3]　聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)《電子商業(yè)示范法》第2條(a)

[4]　聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)《電子商業(yè)示范法》第2條(b)

[5]　香港《電子交易條例》第1部2釋義

[6]　韓國(guó)《電子商業(yè)基本法》第1條 定義1

[7]　《中華人民共和國(guó)合同法》第11條

[8]　江平《中華人民共和國(guó)合同法精解》中國(guó)政法大學(xué)出版社1999年3月第1版第11頁(yè)

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篇6

關(guān)鍵詞：電子；；法律分析；對(duì)策

由符合法定條件的人訂立的電子商務(wù)合同是有效的。為了充分利用數(shù)據(jù)電文通訊技術(shù)以提高效率，現(xiàn)在很多電子商務(wù)主體開(kāi)發(fā)使用了“電子”程序?！半娮印笔欠窬哂杏喠㈦娮由虅?wù)合同的權(quán)利能力和行為能力，經(jīng)“電子”訂立的電子商務(wù)合同是否有效是一個(gè)非常重要的現(xiàn)實(shí)問(wèn)題。

一、“電子”的概念、特點(diǎn)和法律分析

“電子”是一種計(jì)算機(jī)程序或者電子自動(dòng)化手段，不借于個(gè)人的逐次審查或行為而被獨(dú)立地用于全部或部分地發(fā)出或者應(yīng)答數(shù)據(jù)電文，以自動(dòng)完成交易或履行。

“電子”是一種電子化、智能化自動(dòng)交易程序，而“電子人”是指電子化、智能化自動(dòng)交易系統(tǒng)，可以按照預(yù)定程序自動(dòng)審核、發(fā)送、接收或處理電子商務(wù)交易訂單，完成合同訂立的全過(guò)程，甚至可以不需要人工的介入，自動(dòng)完成電子商務(wù)履行。

“電子”的特點(diǎn)主要體現(xiàn)為電子化、智能化、自動(dòng)化。提高商務(wù)效率始終是商務(wù)主體的不懈追求，因而“電子合同”的產(chǎn)生可謂是現(xiàn)代通信技術(shù)進(jìn)步與電子商務(wù)實(shí)踐相結(jié)合的必然結(jié)果。

根據(jù)美國(guó)《統(tǒng)一電子交易法》（1999）的規(guī)定，電子商務(wù)合同的訂立可以由“電子”自動(dòng)完成。該法第2條規(guī)定，“電子是指一個(gè)計(jì)算機(jī)程序，或者電子的或其他自動(dòng)化手段。它們并不借于個(gè)人的審查或行為而被獨(dú)立地用于全部或部分地發(fā)動(dòng)一個(gè)行為、或者應(yīng)答電子記錄或履行的全部或部分?！?/p>

該法在第14條規(guī)定了自動(dòng)交易的效力：一個(gè)合同得由當(dāng)事人的“電子”之間的相互作用而成立，即使沒(méi)有任何個(gè)人意識(shí)到或?qū)彶榱恕半娮印钡男袨榛蛴善洚a(chǎn)生的條款和協(xié)議。一個(gè)合同應(yīng)由一個(gè)“電子”與一個(gè)以其自己（或他人），名義行事的個(gè)人之間的相互作用而成立，此相互作用包括該個(gè)人從事其得自由拒絕其履行的相互作用，以及該個(gè)人知道或有理由知道將引致“電子”完成交易或履行在內(nèi)的相互作用。

正如有的學(xué)者所分析的那樣，“電子‘人’雖然并非民事主體，不具有意思能力和責(zé)任能力，但它作為一種交易工具，被預(yù)先設(shè)置了常用的商事意思表示的模式，使之能夠代替其發(fā)出或接受要約。因而具有輔助當(dāng)事人訂立、履行合同的能力，因此它發(fā)送、接收、處理信息實(shí)際上就是當(dāng)事人在發(fā)送、接收、處理信息，因此，應(yīng)當(dāng)承認(rèn)其效力，不承認(rèn)其效力，一方面等于否認(rèn)了數(shù)據(jù)電文形式的合同，一方面等于否認(rèn)市場(chǎng)主體的民事能力?！?/p>

“電子”制度在1996年聯(lián)合國(guó)貿(mào)易法委員會(huì)《電子商業(yè)示范法》中已有規(guī)定：“一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文，如果是由發(fā)端人自己發(fā)送，即為該發(fā)端人的數(shù)據(jù)電文。就發(fā)端人與收件人之間而言，數(shù)據(jù)電文在下列情況下發(fā)送時(shí)，應(yīng)視為發(fā)端人之?dāng)?shù)據(jù)電文：由有權(quán)代表發(fā)端人行事的人發(fā)送或由發(fā)端人設(shè)計(jì)程序或他人代為設(shè)計(jì)程序的一個(gè)自動(dòng)運(yùn)作的信息系統(tǒng)發(fā)送。”

從的構(gòu)成要件上來(lái)看，“電子”僅僅是一種計(jì)算機(jī)程序或者電子自動(dòng)化手段，不可能享有人的民事權(quán)利能力和民事行為能力，不應(yīng)當(dāng)具有人的法律地位。

但是，“電子”是否具有訂立電子商務(wù)合同的權(quán)利能力和行為能力，與經(jīng)過(guò)“電子”訂立的電子商務(wù)合同是否有效是兩回事?！半娮印斌w現(xiàn)的是其背后的使用人的真實(shí)意志，因此，判斷經(jīng)“電子”訂立的電子商務(wù)合同是否有效，應(yīng)當(dāng)考查的不是“電子”的民事權(quán)利能力和民事行為能力，而是其背后使用人的民事權(quán)利能力和民事行為能力，以及出現(xiàn)“電子錯(cuò)誤”的法律責(zé)任。

的制度價(jià)值主要包括以下方面：意思自治的擴(kuò)張；意思自治的補(bǔ)充，如果從的制度的價(jià)值層面進(jìn)行考慮，“電子人”符合的制度價(jià)值取向。

但是，由于合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議，因此合同法只調(diào)整自然人、法人、其他組織之間的民事權(quán)利和義務(wù)關(guān)系，而“電子人”既不是自然人，也不是法人和其他組織，不屬于合同法調(diào)整的主體。傳統(tǒng)法律中所有的最終均是在人與人之間進(jìn)行的，而“電子人”訂立的電子商務(wù)合同卻不存在人與人之間的直接協(xié)商。

因此，如果賦予“電子人”以人的法律地位，將遇到現(xiàn)有法律制度框架的限制。

另外，我們也可以從的概念和特征上對(duì)“電子人”是否屬于進(jìn)行分析。是指人在權(quán)范圍內(nèi)，以被人的名義實(shí)施的民事法律行為，而其法律后果直接由被人承擔(dān)的一種法律制度和法律行為。

的法律特征主要體現(xiàn)為：人必須是以被人的名義進(jìn)行活動(dòng)，人須以被人的名義為意思表示。人在被人授權(quán)范圍內(nèi)獨(dú)立做出意思表示，人以代為實(shí)施意思表示為職能，但是人應(yīng)在權(quán)范圍內(nèi)獨(dú)立為意思表示，因此，必須確定人的權(quán)限范圍，但是在權(quán)限范圍內(nèi)，人又具有相對(duì)獨(dú)立的“自作主張”的余地。行為產(chǎn)生的法律后果直接由被人承受。行為必須是具有法律意義的行為。

下列行為是不能的：凡意思表示具有嚴(yán)格的人身性質(zhì)，必須由本人親自做出決定和進(jìn)行表達(dá)的行為，例如訂立遺囑、婚姻登記、收養(yǎng)子女等行為，不能。某些債的給付行為，根據(jù)其行為本身所決定具有人身性質(zhì)或者經(jīng)當(dāng)事人約定而必須有某人“親力親為的行為”，也不能由他人。例如預(yù)約名演員演出、預(yù)約名作家繪畫(huà)、其他預(yù)約演出和約稿等，被預(yù)約一方的履行行為是不能的。根據(jù)有關(guān)法律的特別規(guī)定，只能由某些特定的人的行為，特定人之外的其他人不能。如根據(jù)我國(guó)《保險(xiǎn)法》的規(guī)定，未取得保險(xiǎn)人資格的人，不能從事保險(xiǎn)活動(dòng)。違法行為犯罪行為不得適用，即的內(nèi)容必須合法。“電子”的“”范圍必須遵守法律的規(guī)定。

雖然“電子人”是以被人的名義進(jìn)行活動(dòng)、以被人的名義為意思表示的，“電子人”能夠按照程序的預(yù)先設(shè)定獨(dú)立為意思表示，“電子人”所為的也是具有法律意義的、并不違法的行為，“電子人”所為的行為產(chǎn)生的法律后果也直接由被人承受，但是“電子人”并不具有相對(duì)獨(dú)立的“自作主張”的余地。

還有一點(diǎn)很重要的，即法律關(guān)系是一種三方關(guān)系，涉及被人、人和第三人三方當(dāng)事人，首先，被人與人之間基于依法委托、法定授權(quán)或者指定授權(quán)而產(chǎn)生權(quán)關(guān)系；其次，人與第三人之間基于相互獨(dú)立實(shí)施的意思表示一致而產(chǎn)生行為關(guān)系；再次，被人與第三人之間基于行為有效而產(chǎn)生后果承擔(dān)關(guān)系。

然而，“電子”并不存在被人與人之間基于依法委托、法定授權(quán)或者指定授權(quán)而產(chǎn)生權(quán)關(guān)系，因此，即使存在第二、第三層關(guān)系中的“意思表示一致”和“后果承擔(dān)”關(guān)系，也不符合法律關(guān)系的要素。

再?gòu)臋?quán)的產(chǎn)生根據(jù)上分析，權(quán)分為法定權(quán)、指定權(quán)和意定權(quán)。

法定權(quán)系直接基于法律規(guī)定的特定地位而發(fā)生，在世界各國(guó)民法中一般與未成年人、精神病人監(jiān)護(hù)制度相關(guān)聯(lián)。根據(jù)我國(guó)《民法通則》的規(guī)定，無(wú)民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護(hù)人是他的法定人。監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)履行監(jiān)護(hù)職責(zé)，保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的人身、財(cái)產(chǎn)及其他合法權(quán)益，除為被監(jiān)護(hù)人的利益外，不得處理被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)。監(jiān)護(hù)人依法履行監(jiān)護(hù)的權(quán)利，受法律保護(hù)?？梢?jiàn)，法定的產(chǎn)生，有兩點(diǎn)至關(guān)重要，一是被人為民事行為能力有所欠缺的人，二是人具有特定的身份或者具備法律規(guī)定的特定的親戚朋友地位，或者人是依法對(duì)被人的合法權(quán)益負(fù)有保護(hù)義務(wù)的社會(huì)組織。

可是，“電子”的“被人”和“人”不具備上述兩個(gè)特征，因此“電子”不屬于法定。

指定的產(chǎn)生也與未成年人、精神病人監(jiān)護(hù)制度有關(guān)。如根據(jù)我國(guó)《民法通則》的規(guī)定，未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護(hù)人。未成年人的父母已經(jīng)死亡或者沒(méi)有監(jiān)護(hù)能力的，由下列人員中有監(jiān)護(hù)能力的人擔(dān)任監(jiān)護(hù)人：祖父母、外祖父母；兄、姐；關(guān)系密切的其他親屬、朋友愿意承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任，經(jīng)未成年人的父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)同意的。對(duì)擔(dān)任監(jiān)護(hù)人有爭(zhēng)議的，由未成年人的父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)在近親屬中指定。對(duì)指定不服提訟的，由人民法院裁決。沒(méi)有上述規(guī)定的監(jiān)護(hù)人的，由未成年人的父、母所在單位或者未成年人住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)或者民政部門(mén)擔(dān)任監(jiān)護(hù)人。

可見(jiàn)，只有當(dāng)不能從法律規(guī)定的具有監(jiān)護(hù)權(quán)的公民（自然人）中無(wú)異議地產(chǎn)生監(jiān)護(hù)人時(shí)，才由依法對(duì)被人的合法權(quán)益負(fù)有保護(hù)義務(wù)的組織，包括居民委員會(huì)、村民委員會(huì)等，以“有關(guān)單位”的身份指定產(chǎn)生監(jiān)護(hù)人。凡是對(duì)指定不服提訟的，由人民法院裁決確定監(jiān)護(hù)人。

指定的產(chǎn)生有以下特征：一是指定的被人也應(yīng)當(dāng)為民事行為能力有所欠缺的人；二是指定的人也具有特定的身份，或者具備法律規(guī)定的特定的親戚朋友地位，或者人是依法對(duì)被人的合法權(quán)益負(fù)有保護(hù)義務(wù)的社會(huì)組織；三是具有指定的必要，即不能無(wú)異議地產(chǎn)生人人選。

由于“電子”的“被人”和“人”既不具備前兩個(gè)特征，也不具備指定的必要，因此，“電子”不屬于法定。

事實(shí)上，法定和指定，其權(quán)利法源均為國(guó)家法律基于保護(hù)公民的合法權(quán)益和交易安全的特定需要，而做出的具有特定身份的民事主體有權(quán)他人為意思表示的制度性安排，監(jiān)護(hù)人（人）的權(quán)利和權(quán)限并非來(lái)自于被人的意思表示。因此，從這一層道理上來(lái)分析，“電子”也不屬于法定和指定。

基于被人的委托授權(quán)而產(chǎn)生的委托，又稱(chēng)意定。在委托中，權(quán)的權(quán)利和權(quán)限范圍應(yīng)依被人的委托授權(quán)確定，既然“意定”體現(xiàn)為一種人和被人之間的“協(xié)議”，那么，在委托中人和被人都應(yīng)當(dāng)具有民事主體地位。又由于委托不同于法定和指定，因此在委托中，人和被人還應(yīng)當(dāng)都具有民事行為能力。一個(gè)很明顯的例證就是，律師可以接受未成年人的父母的委托，成為未成年人的訴訟人，卻不能直接接受未成年人的委托而成為未成年人的訴訟人。

而“電子人”，卻并不具有民事主體地位和民事行為能力，也不存在與被人達(dá)成協(xié)議的可能性，因此，“電子”不屬于意定。

二、“電子錯(cuò)誤”的法律責(zé)任和“電子”的法律對(duì)策

在我國(guó)網(wǎng)上拍賣(mài)交易所發(fā)生的一些競(jìng)買(mǎi)合同糾紛主要是由于系統(tǒng)故障的原因造成的。例如北京金貿(mào)網(wǎng)拍公司所策劃的一次網(wǎng)上拍賣(mài)中，由于其系統(tǒng)所指示的拍賣(mài)起止時(shí)間的錯(cuò)誤，導(dǎo)致參加該活動(dòng)的原告的競(jìng)買(mǎi)成功，并收到了網(wǎng)站的確認(rèn)通知，而網(wǎng)站認(rèn)為是由于服務(wù)器系統(tǒng)非正常啟動(dòng)造成電子自動(dòng)受理行為，對(duì)原告的競(jìng)買(mǎi)成功不予承認(rèn)。對(duì)于這種情況下競(jìng)買(mǎi)合同是否有效，網(wǎng)站不給付競(jìng)買(mǎi)商品的行為是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任，在我國(guó)的《合同法》及其已經(jīng)出臺(tái)的司法解釋?zhuān)ㄒ唬┲卸嘉从枰悦鞔_規(guī)定。由于電子商務(wù)企業(yè)在技術(shù)上和經(jīng)濟(jì)實(shí)力上相對(duì)于個(gè)人用戶(hù)而言都處于優(yōu)勢(shì)，因此有義務(wù)保證其系統(tǒng)服務(wù)器受理軟件的正常運(yùn)行和管理，其受理系統(tǒng)作為網(wǎng)站的“電子”人具有相應(yīng)的自動(dòng)處理能力，網(wǎng)站應(yīng)當(dāng)承擔(dān)一定的連帶責(zé)任。按照美國(guó)《統(tǒng)一計(jì)算機(jī)信息交易法》UCITA和《統(tǒng)一電子交易法》UETA的有關(guān)原則，“電子人”具有明確的法律地位，對(duì)于因“電子人”的系統(tǒng)錯(cuò)誤所導(dǎo)致的電子合同，法院可給予適當(dāng)?shù)拿庳?zé)，但由于“電子”系統(tǒng)是由商家提供的，因而其錯(cuò)誤責(zé)任不能由交易相對(duì)人承擔(dān)，一般不能撤銷(xiāo)該合同。對(duì)此我們認(rèn)為，在我國(guó)的網(wǎng)上拍賣(mài)和網(wǎng)站點(diǎn)擊合同糾紛中，適當(dāng)加大作為技術(shù)與經(jīng)濟(jì)實(shí)力的優(yōu)勢(shì)方即商家的責(zé)任，以保護(hù)消費(fèi)者的合法權(quán)益，鼓勵(lì)用戶(hù)從事網(wǎng)上交易，這對(duì)于推動(dòng)我國(guó)B2C電子商務(wù)的發(fā)展具有重要的作用。

在司法實(shí)踐和電子商務(wù)實(shí)踐中，要認(rèn)定電子合同的成立與否，首先，必須查明合同一方當(dāng)事人發(fā)出的要約，這種要約，由于計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)的開(kāi)放性、自動(dòng)輸入性，故不難查明。開(kāi)放性使得多家網(wǎng)絡(luò)使用者可以接收到這種要約，自動(dòng)輸入性也使得眾多的網(wǎng)絡(luò)用戶(hù)可以自動(dòng)儲(chǔ)存這種要約。其次，必須查明合同另一方當(dāng)事人的承諾。要查明當(dāng)事人的承諾，必須查明當(dāng)事人的收到和回執(zhí)，在國(guó)際貿(mào)易中，收到具有十分重要的意義。各國(guó)法律均規(guī)定，發(fā)價(jià)須經(jīng)過(guò)到達(dá)受發(fā)價(jià)人，即受發(fā)價(jià)人確認(rèn)收到，方能生效。在這一點(diǎn)上，電子合同也一樣。要約須經(jīng)對(duì)方適當(dāng)收到并發(fā)出回執(zhí)才能生效。在電子商貿(mào)中，一方當(dāng)事人的要約傳遞輸入了對(duì)方的電腦后，即為收到。必須指出的是電子合同的回執(zhí)，是通過(guò)一種被稱(chēng)為“功能性回執(zhí)”的傳遞來(lái)提供證實(shí)的。功能性回執(zhí)是一個(gè)交易套，由接收方的收據(jù)電腦在收到源發(fā)方的信息時(shí)自動(dòng)發(fā)出，它能確認(rèn)一份單據(jù)的受到已經(jīng)發(fā)生，且單據(jù)所有被要求的部分都被收到，沒(méi)有句法錯(cuò)誤。

在電子商務(wù)實(shí)踐中，“除了技術(shù)和軟件問(wèn)題，許多商業(yè)機(jī)構(gòu)在從事電子商務(wù)時(shí)還要面臨文化和法律的障礙。一些客戶(hù)仍然害怕將自己的信用卡號(hào)通過(guò)Internet傳送。另外一些客戶(hù)只是拒絕改變習(xí)慣，他們對(duì)計(jì)算機(jī)購(gòu)物很不適應(yīng)，買(mǎi)東西時(shí)他們更愿意親自前往商店。在從事電子商務(wù)所處的法律環(huán)境中也充滿(mǎn)了相互矛盾的地方。在許多情況下，政府立法總是跟不上技術(shù)發(fā)展的步伐。商業(yè)交易中需要由法律來(lái)規(guī)范的某種行為往往是在成為既定事實(shí)后才被寫(xiě)進(jìn)法律中。只有更多的商業(yè)機(jī)構(gòu)和個(gè)人能夠意識(shí)到電子商務(wù)所帶來(lái)的巨大益處，這些技術(shù)和文化方面的不足才會(huì)得到根本的解決?！?/p>

雖然我國(guó)目前對(duì)于“電子”尚未有明確的法律規(guī)制，但是在我國(guó)的電子商務(wù)實(shí)踐中，被稱(chēng)為“自動(dòng)”、“自動(dòng)交易”的“電子”也大量存在。電子商務(wù)合同的當(dāng)事人可以通過(guò)合同對(duì)于是否使用自動(dòng)和自動(dòng)交易進(jìn)行事前約定，或者事后通過(guò)補(bǔ)充協(xié)議予以追認(rèn)。

“電子”不是，“電子人”也不是真正的人，“電子”和“電子人”都是新的事物。由于電子通訊技術(shù)的廣泛應(yīng)用和電子商務(wù)主體對(duì)效率的追求，“電子”合同大量出現(xiàn)，需要在民商法律體系中對(duì)“電子”、電子錯(cuò)誤等問(wèn)題做出明確的規(guī)定，以盡早消除法律空白。

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篇7

［關(guān)鍵詞］ 網(wǎng)絡(luò)交易法律主體法律關(guān)系

網(wǎng)絡(luò)交易，即我們通常所稱(chēng)的“網(wǎng)絡(luò)購(gòu)物”。在互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)發(fā)展風(fēng)起云涌的今天，網(wǎng)絡(luò)交易的開(kāi)放和靈活為商家們帶來(lái)巨大商機(jī)和廣闊市場(chǎng)，。同時(shí)，也由于網(wǎng)絡(luò)交易過(guò)程的虛擬性、交易地域的廣闊性、交易過(guò)程中提供服務(wù)主體的多樣性等特征，使得網(wǎng)絡(luò)交易成為一把雙刃劍，在也為消費(fèi)者提供了更為快捷、舒適、方便的購(gòu)物環(huán)境的同時(shí)，也給他們帶來(lái)權(quán)益容易受侵的風(fēng)險(xiǎn)。如何更好的規(guī)范網(wǎng)絡(luò)交易、維護(hù)消費(fèi)者權(quán)益，學(xué)界從法律角度對(duì)該問(wèn)題展開(kāi)的研究正呈蓬勃之勢(shì)。與其它學(xué)者側(cè)重于研究網(wǎng)絡(luò)交易中消費(fèi)者易受侵害的情形以及如何完善相關(guān)的法律救濟(jì)制度不同，本文側(cè)重于梳理、分析網(wǎng)絡(luò)交易中涉及的主要法律主體，并對(duì)其在網(wǎng)絡(luò)交易中的法律地位、法律關(guān)系進(jìn)行探討，以期從其他角度為網(wǎng)絡(luò)交易法律制度的完善、消費(fèi)者權(quán)益的保護(hù)等問(wèn)題的解決起到參考、促進(jìn)作用。

一、CtoC網(wǎng)絡(luò)交易模式下所涉及的法律關(guān)系主體

電子商務(wù)模式有BtoB ,BtoC ,CtoC幾種。其中CtoC網(wǎng)絡(luò)交易模式英文全稱(chēng)為Customer to Customer,即消費(fèi)者-消費(fèi)者模式，是一種個(gè)人和個(gè)人之間通過(guò)網(wǎng)絡(luò)通信手段締結(jié)交易的一種模式。 在數(shù)種網(wǎng)絡(luò)交易模式中，CtoC模式發(fā)展迅猛。目前最大的CtoC網(wǎng)站，每7秒就賣(mài)掉一件商品，每天交易額400萬(wàn)人民幣。淘寶網(wǎng)2006年4月25日公布的2006年第一季度財(cái)務(wù)報(bào)表顯示,該季度其交易金額高達(dá)人民幣19億元，躍居成為中國(guó)交易金額第一的C-C網(wǎng)站，網(wǎng)上商品數(shù)超過(guò)1100萬(wàn)件。鑒于C2C網(wǎng)絡(luò)交易模式的典型性,本文對(duì)網(wǎng)絡(luò)交易中法律關(guān)系的探討即建立在此種模式之上。

在CtoC的交易模式中，消費(fèi)者通過(guò)網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)與其他個(gè)體發(fā)生交易，即買(mǎi)賣(mài)關(guān)系。在這個(gè)過(guò)程中，涉及到如下幾方面主體：第一，網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)提供者。通常指交易網(wǎng)站，如我們所熟知的ebay網(wǎng)及淘寶網(wǎng)。網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)提供者通常是網(wǎng)站交易規(guī)則的制定者，交易糾紛的處理者。第二，網(wǎng)絡(luò)交易中商品的出售者，即賣(mài)方。主要負(fù)責(zé)展示并提供商品，與消費(fèi)者進(jìn)行商品交易。第三，網(wǎng)絡(luò)交易中商品的接受者，即消費(fèi)者，又稱(chēng)買(mǎi)方。主要通過(guò)網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行購(gòu)買(mǎi)商品，支付貨款。此外，還包括責(zé)為交易的雙方提供資金轉(zhuǎn)賬的網(wǎng)上銀行、網(wǎng)絡(luò)支付平臺(tái)等網(wǎng)絡(luò)金融機(jī)構(gòu)，以及對(duì)各方的身份和資格進(jìn)行鑒定的認(rèn)證機(jī)構(gòu)等。

二、網(wǎng)絡(luò)交易中法律主體之間的相互關(guān)系及法律地位

網(wǎng)絡(luò)購(gòu)物用法律語(yǔ)言可以表述為：出賣(mài)人通過(guò)網(wǎng)絡(luò)媒體發(fā)出要約并交付標(biāo)的物、買(mǎi)受人對(duì)要約作出承諾并支付價(jià)款的一種商品交易方式。這里的出賣(mài)人和買(mǎi)受人即為網(wǎng)絡(luò)交易中的買(mǎi)賣(mài)雙方。雙方通過(guò)網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)締結(jié)意思自治的買(mǎi)賣(mài)合同。網(wǎng)絡(luò)交易中商品出售者與消費(fèi)者之間的買(mǎi)賣(mài)合同關(guān)系不言而喻。網(wǎng)絡(luò)交易中最具爭(zhēng)議以及最難確定的應(yīng)當(dāng)屬網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)提供商的法律地位。

關(guān)于網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)提供商在網(wǎng)絡(luò)交易中的法律地位，學(xué)界存在不少爭(zhēng)論。主要有以下幾種觀點(diǎn)：

第一，柜臺(tái)出租者說(shuō)。一些學(xué)者認(rèn)為網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)提供商相當(dāng)于虛擬空間中的柜臺(tái)出租方或展臺(tái)提供者，可適用消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法第38 條規(guī)定了柜臺(tái)出租方或展臺(tái)提供者的責(zé)任。將網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)提供商認(rèn)定為柜臺(tái)出租者，從而適用消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法中關(guān)于租賃柜臺(tái)的相關(guān)規(guī)定，無(wú)疑有利于保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益。但這一界定將課以網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)提供商過(guò)重的法律義務(wù)。也就是說(shuō)，按照消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法第38 條柜臺(tái)出租的法律規(guī)定，只要網(wǎng)絡(luò)交易中“柜臺(tái)”租賃到期，網(wǎng)絡(luò)交易中的經(jīng)營(yíng)者違法的一切后果都由網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)提供商承擔(dān)。實(shí)際中，一個(gè)交易網(wǎng)站上可能會(huì)有數(shù)以萬(wàn)計(jì)的經(jīng)營(yíng)者注冊(cè)，想要完全監(jiān)控、規(guī)范所有經(jīng)營(yíng)者的行為是十分困難的。如果將網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)提供商與現(xiàn)實(shí)生活中柜臺(tái)出租方課以相同義務(wù)，對(duì)網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)提供商來(lái)說(shuō)有失公平。

第二，合營(yíng)方說(shuō)。持這種觀點(diǎn)的學(xué)者認(rèn)為網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)提供商屬于與網(wǎng)絡(luò)交易中的賣(mài)方進(jìn)行共同經(jīng)營(yíng)的一方當(dāng)事人。其認(rèn)為既然消費(fèi)者是通過(guò)網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)與商品銷(xiāo)售者完成交易，因此網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)提供商應(yīng)為銷(xiāo)售者或視為與直接賣(mài)方共同經(jīng)營(yíng)。本文認(rèn)為此種學(xué)說(shuō)也存在值得商榷之處。網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)提供者為網(wǎng)絡(luò)交易的賣(mài)方提供必要的網(wǎng)絡(luò)空間和網(wǎng)絡(luò)服務(wù)，賣(mài)方則需接受平臺(tái)提供的合同條款，按其規(guī)則經(jīng)營(yíng)。而網(wǎng)絡(luò)交易的買(mǎi)方在與賣(mài)方進(jìn)行交易時(shí)，也許要接受平臺(tái)提供的條款，按其規(guī)則進(jìn)行交易。也就是說(shuō)網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)提供商是獨(dú)立于買(mǎi)賣(mài)雙方交易的服務(wù)提供者，它與賣(mài)方及買(mǎi)方之間可以說(shuō)是服務(wù)合同關(guān)系，而與賣(mài)方之間不存任何約定的或事實(shí)上的合營(yíng)關(guān)系。

第三，居間說(shuō)。這一觀點(diǎn)認(rèn)為網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)提供的網(wǎng)絡(luò)交易服務(wù)是為潛在的交易雙方當(dāng)事人提供交易機(jī)會(huì)或媒介服務(wù)，其行為符合居間行為的定義和特點(diǎn)。只不過(guò)所有的信息通過(guò)電子的形式，而且平臺(tái)提供商也沒(méi)有直接參與到交易談判中。

本文認(rèn)為網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)提供商提供的服務(wù)與居間服務(wù)確實(shí)存在較多相似之處。網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)服務(wù)商在網(wǎng)絡(luò)交易中扮演著介紹、促成和組織者的角色。它既不是買(mǎi)方的賣(mài)方，也不是賣(mài)方的買(mǎi)方，而是交易的居間人。它是按照法律的規(guī)定、買(mǎi)賣(mài)雙方委托業(yè)務(wù)的范圍和具體要求進(jìn)行業(yè)務(wù)活動(dòng)的。但也應(yīng)看到，它與一般的居間存在不少相異之處，如網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)提供商僅為其注冊(cè)經(jīng)營(yíng)者提供交易平臺(tái)，而并不主動(dòng)為其尋找、介紹交易機(jī)會(huì)，買(mǎi)賣(mài)雙方交易是否成功也完全取決于雙方的意思自治，并不取決于網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)提供商。因此，在承認(rèn)網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)提供商具有一定居間性質(zhì)的同時(shí)，不能對(duì)之完全適用合同法中關(guān)于居間行為的規(guī)定。

通過(guò)對(duì)CtoC模式下幾個(gè)主要法律主體相互關(guān)系的分析，本文認(rèn)為網(wǎng)絡(luò)交易中存在的三大主要法律關(guān)系，即網(wǎng)絡(luò)交易中買(mǎi)方和賣(mài)方之間的買(mǎi)賣(mài)合同關(guān)系，賣(mài)方與網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)提供商之間的服務(wù)合同關(guān)系，買(mǎi)方與網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)之間的服務(wù)合同關(guān)系。其中作為新生事物的網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)提供商的地位最為獨(dú)特，也最受爭(zhēng)議，它與買(mǎi)賣(mài)雙方之間均存合同關(guān)系，是網(wǎng)絡(luò)交易順利進(jìn)行的不可或缺的環(huán)節(jié)。

三、網(wǎng)絡(luò)交易中的特殊法律主體――對(duì)“電子人”的初探

“電子人”這個(gè)概念首次出現(xiàn)在美國(guó)《統(tǒng)一計(jì)算機(jī)信息法中》, 聯(lián)合國(guó)、國(guó)際貿(mào)易委員會(huì)的《統(tǒng)一電子簽名規(guī)則》中也吸收了這一概念。所謂的電子人指的是“不需要個(gè)人加以審查或操作就能獨(dú)立地啟動(dòng)某個(gè)行為,對(duì)電子記錄或履行做出完整或部分回應(yīng)的計(jì)算機(jī)程序,電子手段或其他自動(dòng)化手段”

隨著網(wǎng)絡(luò)交易的發(fā)展，越來(lái)越多的人參與到網(wǎng)絡(luò)交易中，這其中可能有未成年人及其他不具有相應(yīng)民事行為能力的人。網(wǎng)絡(luò)交易合同主體的不確定性以及形式的電子化特征,使得網(wǎng)絡(luò)交易合同中電子人應(yīng)運(yùn)而生。

電子人實(shí)際上是一些計(jì)算機(jī)程序或自動(dòng)的手段,在法律上不具有法律人格 但它能在沒(méi)有人干預(yù)的情況下完成某些行為, 起到人的作用。在網(wǎng)絡(luò)交易中，電子人所訂立的合同與當(dāng)事人親自訂立的合同有何區(qū)別？電子人所訂立的合同有何效力以及所產(chǎn)生的錯(cuò)誤后果應(yīng)如何承擔(dān)呢？本文作一初步探討分析。

首先，網(wǎng)絡(luò)交易中通過(guò)電子人進(jìn)行交易主要有兩種，一種是一種是雙方通過(guò)電子人訂立合同, 一種是通過(guò)電子人和自然人本身或者他人的自然人之間訂立。無(wú)論是哪種方式，只要有合意的存在，正確實(shí)施了計(jì)算機(jī)關(guān)于電子人的程序，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同為合法、有效的合同。

其次，由于電子人并非真正的自然人，而是根據(jù)本人所設(shè)置的程序數(shù)據(jù)做出相應(yīng)行為。本人在設(shè)置相應(yīng)程序時(shí)就應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎小心，充分預(yù)料風(fēng)險(xiǎn)，并對(duì)因程序不完善而導(dǎo)致的法律后果承擔(dān)責(zé)任。同時(shí)，如果與電子人進(jìn)行交易的另一方為自然人，在發(fā)生電子錯(cuò)誤時(shí)，自然人應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知交易對(duì)方。否則也將承擔(dān)因其惡意隱瞞而帶來(lái)的相關(guān)損失。

電子人的產(chǎn)生是實(shí)踐的需要，隨著網(wǎng)絡(luò)交易的進(jìn)一步發(fā)展，也必將成為網(wǎng)絡(luò)交易中越來(lái)越重要的法律主體。目前我國(guó)法律對(duì)電子人的法律規(guī)定尚為空白，亟需學(xué)界對(duì)之作進(jìn)一步比較研究，以進(jìn)一步規(guī)范和健全我國(guó)網(wǎng)絡(luò)交易法律制度。

小 結(jié)

本文以網(wǎng)絡(luò)交易中法律主體及其之間的關(guān)系為切入點(diǎn)，著重分析了網(wǎng)絡(luò)交易中三大法律主體，即網(wǎng)絡(luò)交易買(mǎi)賣(mài)雙方及網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)服務(wù)商之間的法律關(guān)系，并對(duì)網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)服務(wù)商的法律地位作了重點(diǎn)探討，認(rèn)為其屬于買(mǎi)賣(mài)雙方交易的居間人。同時(shí)，本文還對(duì)網(wǎng)絡(luò)交易中剛剛產(chǎn)生的一種新興主體――電子人有關(guān)的法律問(wèn)題作了初步的探討，以期對(duì)我國(guó)網(wǎng)絡(luò)交易法律制度的梳理、規(guī)范、完善添磚加瓦。

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篇8

關(guān)鍵詞：合同；預(yù)約合同；債權(quán)

一、預(yù)約合同的概念

預(yù)約合同最早存在于買(mǎi)賣(mài)、使用借貸、消費(fèi)借貸等個(gè)別契約之中，后被有些國(guó)家擴(kuò)及于所有契約。不同國(guó)家對(duì)預(yù)約合同的立法模式不同。我國(guó)目前并沒(méi)有預(yù)約合同的立法，但在社會(huì)交往和市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中，出現(xiàn)了大量的類(lèi)似于預(yù)約合同的合同，如訂購(gòu)書(shū)、意向書(shū)、預(yù)購(gòu)協(xié)議等，特別是在商品房交易中，訂購(gòu)協(xié)議更是一種普遍使用的形式。一般認(rèn)為預(yù)約合同，是以訂立本合同為目的的合同。王利明教授認(rèn)為，所謂預(yù)約，是指當(dāng)預(yù)約合同的成立與效力原則上適用一般合同的規(guī)定；違反預(yù)約合同侵害了一方當(dāng)事人的信賴(lài)?yán)?，?yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。當(dāng)事人之間約定將來(lái)訂立一定合同的合同；將來(lái)應(yīng)當(dāng)訂立的合同，稱(chēng)為本約預(yù)約合同是與本合同是相對(duì)應(yīng)的。預(yù)約合同，是指當(dāng)事人之間約定將來(lái)訂立一定合同的合同，又稱(chēng)為預(yù)約、預(yù)備性契約、合同預(yù)約、預(yù)備合同。本合同，是指將來(lái)應(yīng)當(dāng)訂立的合同，又稱(chēng)為本約、本契約、本約合同。

二、預(yù)約合同興起的原因分析

預(yù)約合同漸漸興起，與市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展是分不開(kāi)的。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，一方面，提供了更多的機(jī)會(huì)、機(jī)遇和選擇；另一方面，也有了更多競(jìng)爭(zhēng)和風(fēng)險(xiǎn)。市場(chǎng)情況瞬息萬(wàn)變，許多商業(yè)機(jī)會(huì)稍縱即逝。及時(shí)訂立合同，明確雙方權(quán)利義務(wù)，是保護(hù)商業(yè)利益的有利手段。但在不少情況下，存在一些訂立合同的法律或事實(shí)障礙。如合同自由與法人格的確立、私的所有權(quán)的絕對(duì)性相并列是近代私法的基本原理。在現(xiàn)代社會(huì)，隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活的重大變化，合同自由原則遇到新的挑戰(zhàn)，在交涉能力不平等的場(chǎng)合，在各國(guó)民事立法中，以違反法律規(guī)定來(lái)否認(rèn)合同的效力成為通例。無(wú)法直接訂立交易合同的另一個(gè)原因是存在事實(shí)障礙。在談判時(shí)，存在交易合同的標(biāo)的本身尚未完全確定等情形，如果不繼續(xù)進(jìn)行磋商，合同權(quán)利義務(wù)無(wú)從最終確定，也無(wú)法通過(guò)合同解釋等方式進(jìn)行補(bǔ)充。由于這些障礙的存在，無(wú)法訂立交易合同，那么，此前的一系列的磋商、談判將無(wú)法達(dá)成。于是，市場(chǎng)主體創(chuàng)造性地發(fā)明了預(yù)約這一合同形式，就將來(lái)訂立合同達(dá)成合意，接受這種合意的約束，來(lái)固定談判成果和交易機(jī)會(huì)，從而保障交易的最終實(shí)現(xiàn)。

三、預(yù)約合同的法律性質(zhì)

合同在現(xiàn)代法上居于優(yōu)越地位。合同法上的合同，與契約并非完全是同一概念，但預(yù)約合同作為一種合同，自然體現(xiàn)平等、自由、合意等合同的一般特征，同時(shí)還具有以下屬性。

1.預(yù)約合同是合同。預(yù)約合同作為一種合同類(lèi)型，該合同具有合同的一般特征，理所當(dāng)然應(yīng)當(dāng)受合同法的調(diào)整。因?yàn)椋海?）預(yù)約合同是當(dāng)事人達(dá)成預(yù)約的合思。合同是當(dāng)事人之間設(shè)立！變更！終止民事關(guān)系的協(xié)議。由于合同是合意的結(jié)果，因此，各方當(dāng)事人的意思表示經(jīng)過(guò)協(xié)商！交互，達(dá)成一致，得以成立合同。在因存在障礙而無(wú)法訂立本合同時(shí)，當(dāng)事人經(jīng)過(guò)協(xié)商，就將來(lái)繼續(xù)磋商訂立本合同達(dá)成合意，而成立預(yù)約合同。同時(shí)，這個(gè)合意，還應(yīng)當(dāng)對(duì)將來(lái)訂立的本合同的基本內(nèi)容達(dá)成一致。（2）預(yù)約合同的內(nèi)容應(yīng)具有確定性。合同的目的和宗旨，在于設(shè)立變更或者終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，合同條款因固定了當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)，成為法律關(guān)系意義上的合同的內(nèi)容，權(quán)利義務(wù)明確，履行才有標(biāo)準(zhǔn)，才能實(shí)現(xiàn)當(dāng)事人訂立合同的初衷。預(yù)約合同應(yīng)當(dāng)含有未來(lái)本合同的基本條款和基本內(nèi)容，否則，其只是一個(gè)合同意向，不能認(rèn)定為預(yù)約合同。（3）當(dāng)事人有受預(yù)約合同約束的意思表示。合同當(dāng)事人愿意接受這種合意的約束，其含義應(yīng)當(dāng)包括兩個(gè)方面：首先，雙方訂立預(yù)約合同后，應(yīng)當(dāng)依據(jù)預(yù)約合同約定的方式、條件、時(shí)間等內(nèi)容，誠(chéng)實(shí)信用地為訂立本合同進(jìn)行磋商。再次，在預(yù)約合同中包含著的未來(lái)本合同的條款和內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)對(duì)雙方當(dāng)事人有約束力。違反預(yù)約合同，或者消極拖延不進(jìn)行協(xié)商，或者肆意改變標(biāo)的、價(jià)款等惡意進(jìn)行磋商，或者人為設(shè)置磋商障礙，致使本合同不能訂立，交易不能最終實(shí)現(xiàn)，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

2.預(yù)約合同是諾成合同。預(yù)約合同是處在本合同締約過(guò)程中的合同，是為訂立本合同做準(zhǔn)備的。簽訂預(yù)約合同時(shí)，本合同尚未訂立，不存在本合同的履行，也就無(wú)從交付標(biāo)的物。預(yù)約合同自當(dāng)事人意見(jiàn)表示一致合同即告成立，除合意之外，不應(yīng)受其他條件的約束，因此，預(yù)約合同是諾成合同，而不是實(shí)踐合同。

3.預(yù)約合同是以當(dāng)事人為將來(lái)訂立本合同而談判為標(biāo)的債權(quán)合同。首先，預(yù)約合同是債權(quán)合同。預(yù)約合同以債權(quán)債務(wù)為內(nèi)容，不直接涉及物權(quán)變動(dòng)，因而屬于債權(quán)合同。其次，預(yù)約合同的標(biāo)的是當(dāng)事人為將來(lái)訂立本合同而談判/債權(quán)的客體既不是物，也不是債務(wù)人，而是債務(wù)人的行為，稱(chēng)為給付（此給付的標(biāo)的包括物和勞務(wù)，是債務(wù)人依照當(dāng)事人的約定或者法律規(guī)定應(yīng)為或不應(yīng)為的特定行為。

4.預(yù)約合同是獨(dú)立合同。預(yù)約合同是獨(dú)立的合同，而非從合同。因?yàn)椋A(yù)約合同井不以本合同的存在為前提。預(yù)約合同雖然是以最終訂立本合同為目的，但其并不依附于本合同。預(yù)約合同有其獨(dú)立的價(jià)值及責(zé)任。預(yù)約合同簽訂于本合同成立之前，其目的在于對(duì)雙方交易事實(shí)初步確認(rèn)，并對(duì)交易機(jī)會(huì)予以提前固定。為實(shí)現(xiàn)此目的，當(dāng)事人可以在預(yù)約合同中約定本合同的基本內(nèi)容，約定磋商本合同的條件、方式，同時(shí)，為促進(jìn)雙方積極就簽訂本合同進(jìn)行磋商，當(dāng)事人還可以約定違反預(yù)約合同的責(zé)任（如約定定金！違約金等）。

5.預(yù)約合同簽訂于本合同的磋商階段。預(yù)約合同是為將來(lái)締結(jié)本合同而成立的，發(fā)生在成立本合同之前的磋商過(guò)程中，本合同己達(dá)成者自然沒(méi)有再締結(jié)預(yù)約合同的必要。預(yù)約合同成立并生效之后，在當(dāng)事人之間設(shè)立了將來(lái)簽訂本合同的權(quán)利和義務(wù)；本合同成立后，預(yù)約合同即完成其使命而履行完畢

6.預(yù)約合同應(yīng)當(dāng)具備書(shū)面形式。預(yù)約合同應(yīng)當(dāng)具備書(shū)面形式，因?yàn)闀?shū)面本身既構(gòu)成預(yù)約合同發(fā)生法律效力的一種事實(shí)，又構(gòu)成當(dāng)事人實(shí)施了其表意行為的最后證據(jù)。預(yù)約合同應(yīng)當(dāng)是書(shū)面方式。預(yù)約合同如果無(wú)書(shū)面形式時(shí)，如果當(dāng)事人違反誠(chéng)實(shí)信用義務(wù)，一般當(dāng)以追究對(duì)方的締約過(guò)失責(zé)任來(lái)對(duì)自己進(jìn)行救濟(jì)。因此，預(yù)約合同的訂立，應(yīng)當(dāng)采取合同書(shū)、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。

參考文獻(xiàn)：

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篇9

1.1對(duì)傳統(tǒng)的常設(shè)機(jī)構(gòu)概念的沖擊

當(dāng)前國(guó)際上普遍通行的對(duì)跨國(guó)交易的征稅規(guī)則是：跨國(guó)企業(yè)的居民身份所在國(guó)對(duì)其收入行使居民稅收管轄權(quán)，征收所得稅；而跨國(guó)交易發(fā)生地所在國(guó)對(duì)交易的所得行使收入來(lái)源地稅收管轄權(quán)，征收增值稅或營(yíng)業(yè)稅，電子商務(wù)的興起使得現(xiàn)有國(guó)際稅收協(xié)定中的“常設(shè)機(jī)構(gòu)”定義不再適用。常設(shè)機(jī)構(gòu)難以確定的現(xiàn)狀，不僅損害了收入來(lái)源國(guó)的稅收管轄權(quán)，還引起了居民國(guó)和收入來(lái)源國(guó)在稅收管轄權(quán)上的爭(zhēng)議。

當(dāng)前國(guó)際稅收中對(duì)常設(shè)機(jī)構(gòu)的定義。通常都來(lái)源于經(jīng)濟(jì)合作與發(fā)展組織1977年頒布的《關(guān)于避免雙重征稅的協(xié)定范本》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)經(jīng)合范本)和聯(lián)合國(guó)1979年頒布的《關(guān)于發(fā)達(dá)國(guó)家與發(fā)展中國(guó)家間雙重征稅的協(xié)定范本》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)聯(lián)合國(guó)范本)。經(jīng)合范本第五條規(guī)定，“常設(shè)機(jī)構(gòu)”是“一個(gè)企業(yè)進(jìn)行其全部或部分營(yíng)業(yè)的固定營(yíng)業(yè)場(chǎng)所”。具體包括管理場(chǎng)所、分支機(jī)構(gòu)、辦事處、工廠、車(chē)間、開(kāi)采自然資源的場(chǎng)所以及持續(xù)時(shí)間達(dá)到一定長(zhǎng)度的建筑工地，但不包括專(zhuān)為企業(yè)進(jìn)行“準(zhǔn)備性質(zhì)和輔質(zhì)活動(dòng)”而設(shè)的固定營(yíng)業(yè)場(chǎng)所。另外，若一個(gè)不具有獨(dú)立地位的人在一方締約國(guó)中代表另一方的企業(yè)活動(dòng)，擁有以企業(yè)的名義簽訂合同的權(quán)力并經(jīng)常行使之，則此人也可構(gòu)成該企業(yè)在該國(guó)中的常設(shè)機(jī)構(gòu)，聯(lián)合國(guó)范本的規(guī)定與經(jīng)合范本相似，但更多地考慮了發(fā)展中國(guó)家的利益，在某些方面適當(dāng)擴(kuò)大了對(duì)“常設(shè)機(jī)構(gòu)”的認(rèn)定范圍，例如，在對(duì)由人構(gòu)成的常設(shè)機(jī)構(gòu)的認(rèn)定中，聯(lián)合國(guó)范本增加了一條認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，認(rèn)為即使沒(méi)有簽訂合同的授權(quán)，但只要人“經(jīng)常以首先提及的締約國(guó)保有貨物或商品庫(kù)存，并代表該企業(yè)從庫(kù)存中經(jīng)常交付貨物或商品”也構(gòu)成常設(shè)機(jī)構(gòu)?？偟膩?lái)說(shuō)，兩個(gè)范本對(duì)常設(shè)機(jī)構(gòu)的定義具有相同的特征，即滿(mǎn)足以下兩個(gè)條件：一是企業(yè)必須在收入來(lái)源國(guó)擁有固定的、在時(shí)空上具有一定持續(xù)性的場(chǎng)所，二是該場(chǎng)所用于開(kāi)展實(shí)質(zhì)性的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。

按照該定義，在通過(guò)電子商務(wù)進(jìn)行的跨境交易中，商品或服務(wù)的提供方(以下簡(jiǎn)稱(chēng)為供應(yīng)商)在收入來(lái)源國(guó)將不存在常設(shè)機(jī)構(gòu)，因而也就無(wú)需向收入來(lái)源國(guó)納稅。其原因可以從以下三個(gè)方面進(jìn)行分析。

首先，跨國(guó)電子商務(wù)交易通常是通過(guò)供應(yīng)商設(shè)在收入來(lái)源國(guó)的某個(gè)服務(wù)器上的網(wǎng)站來(lái)進(jìn)行的。在大多數(shù)情況下，存放供應(yīng)商網(wǎng)頁(yè)的服務(wù)器只是用于交易信息，而不是用于在線簽署合同，符合“準(zhǔn)備性質(zhì)”和“輔質(zhì)”的例外性要求，不能構(gòu)成常設(shè)機(jī)構(gòu)。

其次，即便該網(wǎng)站的功能齊全，能夠自動(dòng)完成所有的交易，符臺(tái)常設(shè)機(jī)構(gòu)定義中“從事?tīng)I(yíng)業(yè)活動(dòng)”的要求，但是網(wǎng)站是由電子數(shù)據(jù)構(gòu)成的，可以輕易的修改和轉(zhuǎn)移，并不屬于傳統(tǒng)意義上的物理存在。雖然服務(wù)器本身屬于物理存在，可是擁有網(wǎng)站的供應(yīng)商只是單純地租借收入來(lái)源國(guó)的互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供商(ISP)的服務(wù)器的硬盤(pán)空間來(lái)存放自己的網(wǎng)站，而并未形成對(duì)服務(wù)器的實(shí)際支配關(guān)系，因此并不形成在收入來(lái)源國(guó)的物理存在，也不構(gòu)成常設(shè)機(jī)構(gòu)。

最后，電信公司與ISP不受擁有網(wǎng)站的供應(yīng)商支配，無(wú)權(quán)代表供應(yīng)商簽訂合同，也無(wú)權(quán)代表供應(yīng)商交付商品，因此不滿(mǎn)足人的定義，也不能構(gòu)成常設(shè)機(jī)構(gòu)。

這種現(xiàn)狀危害了稅收的中性原則，使得具有相同本質(zhì)的跨國(guó)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)因?yàn)榻灰追绞降牟煌袚?dān)了不同的稅收成本，形成了對(duì)電子商務(wù)的隱性稅收優(yōu)惠。這種變相的激勵(lì)促使跨國(guó)企業(yè)紛紛將業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)移到互聯(lián)網(wǎng)上，以逃避對(duì)收入來(lái)源國(guó)本應(yīng)承擔(dān)的稅收義務(wù)。這也是近年來(lái)電子商務(wù)飛速發(fā)展的原因之一。

1.2對(duì)企業(yè)的居民身份認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的沖擊

電子商務(wù)的興起，不僅會(huì)對(duì)收入來(lái)源國(guó)的稅收管轄權(quán)造成不利影響，也可能對(duì)居民身份國(guó)的稅收管轄權(quán)造成不利影響。因?yàn)殡娮由虅?wù)使得跨國(guó)公司的居民身份認(rèn)定變得困難?？鐕?guó)公司可以比以往更容易地改變居民身份，以便利用國(guó)際避稅港或者通過(guò)濫用稅收協(xié)定進(jìn)行避稅。

在各國(guó)現(xiàn)行稅法中，對(duì)于法人居民身份的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)主要有以下幾種：法人注冊(cè)地標(biāo)準(zhǔn)、總機(jī)構(gòu)所在地標(biāo)準(zhǔn)、管理和控制地標(biāo)準(zhǔn)、控股權(quán)標(biāo)準(zhǔn)、主要營(yíng)業(yè)地標(biāo)準(zhǔn)等。中國(guó)稅法對(duì)居民的認(rèn)定采用了注冊(cè)地和總機(jī)構(gòu)所在地雙重標(biāo)準(zhǔn)?！吨腥A人民共和國(guó)涉外企業(yè)所得稅法實(shí)施細(xì)則》第5條規(guī)定，具備中國(guó)法人資格的企業(yè)和不具備中國(guó)法人資格但總機(jī)構(gòu)設(shè)在中國(guó)境內(nèi)的企業(yè)，均為中國(guó)的居民納稅人。

隨著電子商務(wù)的興起，遠(yuǎn)程辦公和在線交易成為可能，物理空間上的集中不再成為公司經(jīng)營(yíng)管理上的必需要求。無(wú)論是出于實(shí)際經(jīng)營(yíng)的需要，還是出于避稅的需要，跨國(guó)公司在全球的分布都趨于分散。集團(tuán)內(nèi)部的各個(gè)子公司間的業(yè)務(wù)分工趨向垂直化，子公司表現(xiàn)得越來(lái)越像一個(gè)單獨(dú)的業(yè)務(wù)部門(mén)，而不是一個(gè)完整的公司。即便分處各國(guó)，各公司的管理人員也可以通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行遠(yuǎn)程的實(shí)時(shí)溝通。在這種背景下，傳統(tǒng)的總機(jī)構(gòu)所在地標(biāo)準(zhǔn)、管理和控制地標(biāo)準(zhǔn)和主要營(yíng)業(yè)地標(biāo)準(zhǔn)等依賴(lài)地理上的特征對(duì)法人居民身份進(jìn)行判斷的標(biāo)準(zhǔn)就逐漸失去了其本來(lái)存在的意義。電子商務(wù)的高效性、匿名性和無(wú)紙化的特點(diǎn)使得公司可以輕易地選擇交易中商品所有權(quán)的轉(zhuǎn)移地和勞務(wù)活動(dòng)的提供地，將交易轉(zhuǎn)移到稅率較低的收入來(lái)源國(guó)進(jìn)行。或者通過(guò)調(diào)整公司結(jié)構(gòu)的分布，使自己獲得本來(lái)不應(yīng)擁有的居民身份，從而享受到某些稅收協(xié)定中的稅收優(yōu)惠。

1.3對(duì)傳統(tǒng)的收入定性分類(lèi)方法的沖擊

電子商務(wù)的興起使傳統(tǒng)所得稅法中對(duì)企業(yè)收入的定性分類(lèi)變得困難。多數(shù)國(guó)家的稅法對(duì)有形商品的銷(xiāo)售、無(wú)形財(cái)產(chǎn)的使用和勞務(wù)的提供都進(jìn)行了區(qū)分，并且制定了不同的課稅規(guī)定。

由于現(xiàn)代信息通訊技術(shù)的發(fā)展，書(shū)籍、報(bào)刊、音像制品等各種有形商品，計(jì)算機(jī)軟件、專(zhuān)有技術(shù)等無(wú)形商品，以及各種咨詢(xún)服務(wù)都可以被數(shù)據(jù)化處理并直接通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)傳送，傳統(tǒng)的按照交易標(biāo)的性質(zhì)和交易活動(dòng)的形式來(lái)劃分交易所得性質(zhì)的稅收規(guī)則，對(duì)在互聯(lián)網(wǎng)上交易的數(shù)字化產(chǎn)品和服務(wù)難以適用。

由于對(duì)電子商務(wù)產(chǎn)生的所得難以分類(lèi)，在現(xiàn)行的分類(lèi)所得稅制下，對(duì)于此類(lèi)收入應(yīng)適用何種稅率和課稅方式就成為各國(guó)稅務(wù)機(jī)關(guān)面臨的問(wèn)題。有關(guān)所得的支付人是否應(yīng)依照稅法的規(guī)定在進(jìn)行電子支付時(shí)履行源泉扣繳所得稅的法律義務(wù)，也變得難以確定。而在稅收協(xié)定的執(zhí)行方面，對(duì)有關(guān)所得的定性識(shí)別差異還會(huì)引起跨國(guó)納稅人與締約國(guó)稅務(wù)機(jī)關(guān)之間在適用協(xié)定條款上的爭(zhēng)議。

2應(yīng)對(duì)沖擊的現(xiàn)實(shí)對(duì)策

各國(guó)政府一直在積極地探討對(duì)電子商務(wù)活動(dòng)征稅的可能，希望找到一個(gè)能夠滿(mǎn)足稅收中性原則、平衡原則、彈性原則、簡(jiǎn)易原則的要求下的解決方案，在不阻礙電子商務(wù)發(fā)展的前提下，使電子商務(wù)的征稅問(wèn)題得到較圓滿(mǎn)的解決。

我國(guó)是世界上最大的發(fā)展中國(guó)家，我國(guó)的電子商務(wù)交易還不發(fā)達(dá)。在很長(zhǎng)一段時(shí)間內(nèi)，我國(guó)還將處于電子商務(wù)凈進(jìn)口國(guó)的地位。因此，由于常設(shè)機(jī)構(gòu)無(wú)法確定而造成的收入來(lái)源國(guó)稅收損失對(duì)我國(guó)的影響最大。從我國(guó)的現(xiàn)實(shí)情況出發(fā)，在盡可能滿(mǎn)足上述四項(xiàng)原則的前提下，努力維護(hù)對(duì)跨國(guó)電子商務(wù)所得的收入來(lái)源地稅收管轄權(quán)，應(yīng)當(dāng)成為我國(guó)在制定協(xié)定談判時(shí)考慮的重點(diǎn)。

2.1拓寬“常設(shè)機(jī)構(gòu)”概念。使之適用于電子商務(wù)交易

面對(duì)電子商務(wù)對(duì)傳統(tǒng)國(guó)際稅收規(guī)則中常設(shè)機(jī)構(gòu)概念造成的沖擊，各國(guó)政府、國(guó)際組織、學(xué)者們先后提出了多種應(yīng)對(duì)方案。大致歸納起來(lái)，可以分為激進(jìn)和保守兩類(lèi)。

部分學(xué)者建議對(duì)電子商務(wù)開(kāi)征新稅種，以徹底解決對(duì)跨境電子商務(wù)交易的征稅問(wèn)題。這些新稅種包括對(duì)電子信息的流量征收“比特稅”(BitTax)、對(duì)網(wǎng)上支付的交易金額征收“交易稅”(TransactionTax)，對(duì)互聯(lián)網(wǎng)基礎(chǔ)設(shè)施征收“電訊稅”(TelecomsTax)等。這種激進(jìn)式的解決方案適應(yīng)電子商務(wù)的特點(diǎn)，確實(shí)可以有效防止電子商務(wù)交易中的逃稅行為。但是這種方案卻造成了更大的問(wèn)題。只要采用了電子商務(wù)的交易模式，不論是銷(xiāo)售商品，還是提供服務(wù)，或者是轉(zhuǎn)讓許可使用權(quán)，不同性質(zhì)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)都適用相同的稅率。而對(duì)于相同性質(zhì)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，僅僅因?yàn)椴捎昧穗娮由虅?wù)的交易模式，就要承受與采用傳統(tǒng)交易模式不同的稅收負(fù)擔(dān)。這違背了稅收中性的原則，會(huì)給網(wǎng)絡(luò)通訊增添不應(yīng)有的負(fù)擔(dān)，為電子商務(wù)的發(fā)展設(shè)置障礙。

以美國(guó)為首的一些發(fā)達(dá)國(guó)家，正積極地提倡在電子商務(wù)的國(guó)際稅收中放棄收入來(lái)源地稅收管轄權(quán)，轉(zhuǎn)而由居民國(guó)行使全部的稅收管轄權(quán)。美國(guó)財(cái)政部在1996年公布了《全球電子商務(wù)選擇性稅收政策》報(bào)告，在強(qiáng)調(diào)稅收中性原則的同時(shí)，該報(bào)告提出“在傳統(tǒng)的所得來(lái)源概念已難以有效適用的情況下，納稅人的居民身份最可能成為確認(rèn)創(chuàng)造所得的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的發(fā)生地國(guó)及該國(guó)對(duì)該所得有權(quán)優(yōu)先征稅的方法……因此，美國(guó)的稅收政策已經(jīng)認(rèn)識(shí)到，由于傳統(tǒng)的來(lái)源規(guī)則失去其重要性，居民稅收管轄可跟進(jìn)并取代它們的地位?！边@一建議已經(jīng)被經(jīng)合組織(OECD)下屬的稅務(wù)委員會(huì)接受。在2000年12月公布的《電子商務(wù)中常設(shè)機(jī)構(gòu)定義的適用說(shuō)明——關(guān)于范本第五條注釋的修改》中，居民國(guó)的稅收管轄權(quán)得到了進(jìn)一步確認(rèn)，而收入來(lái)源國(guó)的稅收管轄權(quán)卻被忽視。按照該說(shuō)明，只有當(dāng)電子商務(wù)的供應(yīng)商在收入來(lái)源國(guó)擁有受其直接專(zhuān)門(mén)支配的存放電子商務(wù)網(wǎng)頁(yè)的服務(wù)器，這種存在才構(gòu)成常設(shè)機(jī)構(gòu)。但這種情況的出現(xiàn)機(jī)率微乎其微，按照這個(gè)說(shuō)明，收入來(lái)源國(guó)基本上不可能從電子商務(wù)交易中征到稅款。

這種保守的解決方法確實(shí)可以有效地解決電子商務(wù)跨國(guó)交易的征稅問(wèn)題，但這是以犧牲收入來(lái)源國(guó)的稅收管轄權(quán)為代價(jià)的。作為世界上最大的電子商務(wù)出口國(guó)，美國(guó)提倡居民身份稅收管轄原則有其自身的利益考慮。但作為電子商務(wù)凈進(jìn)口大國(guó)的中國(guó)，顯然不能接受這樣的方案。

基于以上分析，我國(guó)在簽署對(duì)跨國(guó)電子商務(wù)交易征稅的國(guó)際協(xié)定時(shí)，應(yīng)當(dāng)放棄傳統(tǒng)的常設(shè)機(jī)構(gòu)概念中對(duì)“固定營(yíng)業(yè)場(chǎng)所”的定義方法，轉(zhuǎn)而根據(jù)非居民企業(yè)的電子商務(wù)活動(dòng)是否與本國(guó)構(gòu)成了實(shí)質(zhì)上的、持續(xù)性的、非“準(zhǔn)備性質(zhì)”和“輔質(zhì)”的經(jīng)濟(jì)聯(lián)系來(lái)判斷是否應(yīng)當(dāng)對(duì)其在本國(guó)取得的利潤(rùn)行使收入來(lái)源地稅收管轄權(quán)?？梢圆捎谩肮δ艿韧钡脑瓌t，按照電子商務(wù)供應(yīng)商在我國(guó)境內(nèi)設(shè)立的網(wǎng)站是否和傳統(tǒng)意義上以物理方式存在的“常設(shè)機(jī)構(gòu)”具有相同或近似的功能，來(lái)判斷該網(wǎng)站是否構(gòu)成常設(shè)機(jī)構(gòu)。具體而言，如果供應(yīng)商的電子商務(wù)網(wǎng)站具有訂立合同、完成交易的功能，并且該供應(yīng)商經(jīng)常使用這種功能已實(shí)現(xiàn)交易，而不僅僅是向公眾簡(jiǎn)單地進(jìn)行產(chǎn)品宣傳和市場(chǎng)信息的傳遞，則可認(rèn)為該供應(yīng)商在收入來(lái)源國(guó)構(gòu)成了實(shí)質(zhì)性的存在。如果這種實(shí)質(zhì)性的存在滿(mǎn)足一定的數(shù)量上的要求和持續(xù)時(shí)間上的要求，即可認(rèn)為這種存在構(gòu)成了“常設(shè)機(jī)構(gòu)”。雖然這種“常設(shè)機(jī)構(gòu)”不存在于物理空間之中，但是仍可以將其與傳統(tǒng)定義中的常設(shè)機(jī)構(gòu)等同看待，對(duì)其行使收入來(lái)源地稅收管轄權(quán)。

2.2適當(dāng)調(diào)整對(duì)企業(yè)居民納稅人身份的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

我國(guó)現(xiàn)有的對(duì)企業(yè)居民納稅人身份的認(rèn)定采用注冊(cè)地標(biāo)準(zhǔn)和總機(jī)構(gòu)所在地標(biāo)準(zhǔn)。在電子商務(wù)環(huán)境下，總機(jī)構(gòu)所在地標(biāo)準(zhǔn)的判定作用受到削弱，有可能會(huì)影響我國(guó)的居民稅收管轄權(quán)。為解決跨國(guó)公司利用現(xiàn)代通訊手段分散機(jī)構(gòu)以逃避居民納稅身份的問(wèn)題，我國(guó)應(yīng)當(dāng)適當(dāng)調(diào)整稅法中對(duì)于法人的居民納稅人身份認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。在原有的兩種標(biāo)準(zhǔn)之外，增加新的可以體現(xiàn)電子商務(wù)供應(yīng)商的居民身份的標(biāo)準(zhǔn)。例如，可以考慮對(duì)電子商務(wù)企業(yè)適用主要營(yíng)業(yè)地標(biāo)準(zhǔn)，不論跨國(guó)公司名義上的總部是否位于中國(guó)境內(nèi)，只要其大部分的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)是在中國(guó)境內(nèi)發(fā)生的，就可以認(rèn)為該公司具有中國(guó)的居民身份?；蛘邔?duì)電子商務(wù)供應(yīng)商使用控股權(quán)標(biāo)準(zhǔn)，只要掌握公司股權(quán)達(dá)到一定標(biāo)準(zhǔn)的自然人或者法人是中國(guó)居民，即可認(rèn)定該公司具有中國(guó)居民身份。

篇10

關(guān)鍵詞：電子商務(wù)；B-C模式；網(wǎng)上書(shū)城；系統(tǒng)分析

中圖分類(lèi)號(hào)：TP311.省略）就是一個(gè)B to C電子商務(wù)網(wǎng)站的典型，美國(guó)的亞馬遜網(wǎng)上商店（）是全球聞名的B to C電子商務(wù)網(wǎng)站。

一、電子商務(wù)網(wǎng)站

在計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)高度發(fā)達(dá)的今天，人們獲取信息的能力已經(jīng)大大增強(qiáng)，信息時(shí)代的特征是信息高速膨脹，但是如何充分開(kāi)發(fā)、加工和利用如此浩如煙海的信息資源，則是知識(shí)時(shí)代的重要生存手段。信息只有在經(jīng)過(guò)加工后才能轉(zhuǎn)化為知識(shí)。電子商務(wù)作為聯(lián)系商家、企業(yè)、政府及顧客的紐帶，在信息傳遞、加工、綜合利用等方面發(fā)揮著越來(lái)越重要的作用。它極大的改變了企業(yè)的運(yùn)作方式，使一些名不見(jiàn)經(jīng)傳的中小企業(yè)迅速成長(zhǎng)為國(guó)際知名企業(yè)。也使一些傳統(tǒng)企業(yè)煥發(fā)出更強(qiáng)的活力和競(jìng)爭(zhēng)力，如通用電器公司，該公司在2001年完成了十億多美元的電子商務(wù)交易。因此，可以說(shuō)電子商務(wù)是信息時(shí)代最重要的內(nèi)容之一。

網(wǎng)上電子商務(wù)較之傳統(tǒng)的交易方式具有成本低、靈活性高、可擴(kuò)展性強(qiáng)、信息查詢(xún)快捷準(zhǔn)確等優(yōu)點(diǎn)。因此，電子商務(wù)的應(yīng)用已經(jīng)成為企業(yè)在商場(chǎng)商克敵致勝的關(guān)鍵技術(shù)，贏得了越來(lái)越多的客戶(hù)。因特網(wǎng)上的電子商務(wù)目前已經(jīng)被公認(rèn)為現(xiàn)代商業(yè)的發(fā)展方向，這是一個(gè)發(fā)展?jié)摿薮蟮氖袌?chǎng)，具有誘人的發(fā)展前景。

二、電子商務(wù)介紹

電子商務(wù)的定義：電子商務(wù)雖然正已難以置信的速度滲透到人們的日常生活，但是至今也沒(méi)有一個(gè)統(tǒng)一的定義。世人眾說(shuō)紛紜，各國(guó)政府、學(xué)者、企業(yè)界人事都根據(jù)自己所處的地位和對(duì)電子商務(wù)參與的程度，給出了許多不同的表述。但是，無(wú)論那種說(shuō)法都認(rèn)為電子商務(wù)是利用現(xiàn)有的計(jì)算機(jī)硬件設(shè)備、軟件和網(wǎng)絡(luò)基礎(chǔ)設(shè)備，通過(guò)一定的協(xié)議連接起來(lái)的電子網(wǎng)絡(luò)環(huán)境進(jìn)行各種各樣的商務(wù)活動(dòng)的方式。因此，對(duì)于電子商務(wù)概念的科學(xué)理解應(yīng)該包括以下幾個(gè)方面：

1.電子商務(wù)是整個(gè)貿(mào)易活動(dòng)的自動(dòng)化和電子化。

2.電子商務(wù)是利用各種電子工具和電子技術(shù)從事各種商務(wù)活動(dòng)的過(guò)程。

3.電子商務(wù)滲透到貿(mào)易活動(dòng)的各個(gè)階段，因而內(nèi)容廣泛，包括信息交換、售前售后服務(wù)、銷(xiāo)售、電子支付、運(yùn)輸、組建虛擬企業(yè)、共享資源等。

4.電子商務(wù)的參與者包括消費(fèi)者、銷(xiāo)售商、供貨商、企業(yè)雇員、銀行或金融機(jī)構(gòu)，以及政府等各種機(jī)構(gòu)或人。

5.電子商務(wù)的目的就是要實(shí)現(xiàn)企業(yè)乃至全社會(huì)的高效率、低成本的貿(mào)易活動(dòng)。

三、電子商務(wù)的基本流程

電子商務(wù)的交易過(guò)程大致可以分為三個(gè)階段：交易前、交易中、和交易后。

2. 交易前

這一階段主要指買(mǎi)賣(mài)雙方和參與交易的各方在簽約前的準(zhǔn)備活動(dòng)，包括在各種商務(wù)網(wǎng)絡(luò)和因特網(wǎng)上尋找交易機(jī)會(huì)，通過(guò)交易信息來(lái)比較價(jià)格和條件、了解各方的貿(mào)易政策、選擇交易對(duì)象等。

買(mǎi)方根據(jù)自己要買(mǎi)的商品，準(zhǔn)備購(gòu)貨款、制定購(gòu)貨計(jì)劃，進(jìn)行資源市場(chǎng)調(diào)查和市場(chǎng)分析，反復(fù)進(jìn)行市場(chǎng)查詢(xún)，了解各賣(mài)方的貿(mào)易政策，反復(fù)修改購(gòu)貨計(jì)劃和進(jìn)貨計(jì)劃，確定和審批購(gòu)貨計(jì)劃。再按計(jì)劃確定購(gòu)買(mǎi)商品的種類(lèi)、數(shù)量、規(guī)格、價(jià)格、購(gòu)買(mǎi)地點(diǎn)和交易方式等，尤其要利用Internet和各種電子商務(wù)網(wǎng)絡(luò)尋找自己滿(mǎn)意的商品和商家。

賣(mài)方根據(jù)自己銷(xiāo)售的商品，全面進(jìn)行市場(chǎng)調(diào)查和市場(chǎng)分析，制定各種銷(xiāo)售策略和銷(xiāo)售方式，了解各買(mǎi)方的貿(mào)易政策，利用Internet和各種電子商務(wù)網(wǎng)絡(luò)發(fā)送小商品信息，尋找貿(mào)易合作伙伴和交易機(jī)會(huì)，擴(kuò)大貿(mào)易范圍和商品所占市場(chǎng)份額。

其他參加交易方，如中介、銀行金融機(jī)構(gòu)、信用卡公司也都應(yīng)為進(jìn)行電子商務(wù)交易做好準(zhǔn)備。

2.交易中

交易中包括交易談判和簽訂合同及辦理交易進(jìn)行前的手續(xù)等。

（1） 交易談判和簽訂合同

主要指買(mǎi)賣(mài)雙方通過(guò)電子商務(wù)系統(tǒng)對(duì)所有交易細(xì)節(jié)進(jìn)行網(wǎng)上談判，將雙方磋商的結(jié)果以文字的形式確定下來(lái)，以電子文件形式簽訂貿(mào)易合同。明確在交易中的權(quán)利、所承擔(dān)的義務(wù)及對(duì)所購(gòu)買(mǎi)商品的種類(lèi)、數(shù)量、價(jià)格、交易地點(diǎn)、交貨器、交易方式和運(yùn)輸方式、違約和索賠等合同條款，合同雙方可以利用電子數(shù)據(jù)交換（EDI）進(jìn)行簽約，也可以通過(guò)數(shù)字簽字等方式簽約。

（2）辦理交易進(jìn)行前的手續(xù)

主要是指買(mǎi)賣(mài)雙方簽訂合同后到合同開(kāi)始履行之前辦理的各種手續(xù)的過(guò)程，也是雙方貿(mào)易前交易準(zhǔn)備過(guò)程。交易中要涉及到各有關(guān)方，即可能要涉及到中介方、銀行金融機(jī)構(gòu)、信用卡公司、海關(guān)系統(tǒng)等，買(mǎi)賣(mài)雙方要與各有關(guān)方進(jìn)行各種電子票據(jù)和電子單證的交換，直到辦理完可以將所購(gòu)商品從賣(mài)方按合同規(guī)定開(kāi)始向買(mǎi)方發(fā)貨的一切手續(xù)為止。

3. 交易后

交易后的主要活動(dòng)包括交易合同的履行、服務(wù)和索賠等活動(dòng)。這一階段是等買(mǎi)賣(mài)雙方辦理完所有各種手續(xù)之后開(kāi)始，賣(mài)方要備貨、組貨、發(fā)貨，買(mǎi)賣(mài)雙方可以通過(guò)電子商務(wù)服務(wù)器跟蹤發(fā)出的貨物，銀行和金融機(jī)構(gòu)也按照合同，處理雙方收付款、進(jìn)行結(jié)算，出具相應(yīng)的銀行單據(jù)等，直到賣(mài)方收到自己所購(gòu)商品，完成整個(gè)交易過(guò)程。索賠是在買(mǎi)賣(mài)雙方出現(xiàn)違約時(shí)，需要進(jìn)行違約處理的工作，受損方要向違約方索賠。

四、研究開(kāi)發(fā)電子商務(wù)網(wǎng)站的重要性

電子商務(wù)網(wǎng)站在世界范圍內(nèi)取得了巨大發(fā)展。但在我國(guó)，由于電子商務(wù)活動(dòng)開(kāi)展時(shí)間不長(zhǎng)，所以仍處于起步階段；并且在發(fā)展電子商務(wù)的道路中，由于經(jīng)驗(yàn)不足難免經(jīng)歷低潮。然而，要適應(yīng)全球經(jīng)濟(jì)一體化的潮流，必須要發(fā)展電子商務(wù)。我國(guó)政府和有關(guān)主管部門(mén)對(duì)電子商務(wù)也給予了高度的重視和積極的支持。目前我國(guó)大約1.5萬(wàn)家國(guó)有大中型企業(yè)中的70%左右連入了Internet,其中一些企業(yè)擁有了自己的主頁(yè)和WWW服務(wù)器，有進(jìn)出口權(quán)的企業(yè)有一部分能熟練進(jìn)行國(guó)際電子商務(wù)的業(yè)務(wù)。同時(shí)，為上海電子商務(wù)配套的統(tǒng)一支付網(wǎng)關(guān)也已于1999年建成。上海的電子商務(wù)支付網(wǎng)點(diǎn)正式投入運(yùn)行，網(wǎng)上消費(fèi)者在家用借記卡或信用卡就可以通過(guò)在線支付的方式完成網(wǎng)上購(gòu)物的全過(guò)程。在這種環(huán)境下，對(duì)電子商務(wù)網(wǎng)站的研究和開(kāi)發(fā)非常必要。

五、電子商務(wù)網(wǎng)站需要解決的主要問(wèn)題

以下幾個(gè)方面是目前電子商務(wù)網(wǎng)站需要解決的主要問(wèn)題：

1.安全性的加強(qiáng)

除了SSL協(xié)議的安裝，網(wǎng)上商店，為了證明自己的安全性應(yīng)加緊SET協(xié)議的準(zhǔn)備。這樣也為安全地實(shí)現(xiàn)在線支付奠定了基礎(chǔ)。

2.在線支付的普及

目前，安全的在線支付是制約網(wǎng)上商店發(fā)展的瓶頸。在線支付地重點(diǎn)是要加強(qiáng)網(wǎng)站、銀行和顧客的聯(lián)系和合作。在網(wǎng)站和銀行之間要建立相應(yīng)的軟、硬件聯(lián)網(wǎng)；而顧客要配合網(wǎng)站，安裝電子錢(qián)包。這樣網(wǎng)站和顧客之間通過(guò)第三方――銀行相互制約、相互合作，才能安全地實(shí)現(xiàn)在線支付。

4. Web數(shù)據(jù)庫(kù)的進(jìn)一步研究

Web與數(shù)據(jù)數(shù)據(jù)庫(kù)的結(jié)合，使Web技術(shù)和數(shù)據(jù)庫(kù)技術(shù)都有了更廣泛的發(fā)展空間。

六、網(wǎng)上商店與網(wǎng)上購(gòu)物狀況

隨著Internet的日益盛行，利用無(wú)國(guó)界、無(wú)區(qū)域界限的Internet銷(xiāo)售商品或服務(wù)，已成為商品交易的新選擇。從國(guó)際上召開(kāi)的一系列關(guān)于“如何利用Internet制造商機(jī)”等討論會(huì)的踴躍現(xiàn)象可以證明，網(wǎng)上商店即將成為一個(gè)浪潮。這種交易方式的優(yōu)越性也日漸被人們理解，并且這些觀念正在以難以想象的加速度傳播到世界的各個(gè)角落，中國(guó)也不例外。在我國(guó)，隨著各項(xiàng)技術(shù)的日益完善，人們的參與意識(shí)逐加深，網(wǎng)上商店蓬勃發(fā)展的良好趨勢(shì)以已初現(xiàn)端倪。從政府到公民，普遍認(rèn)為“信息時(shí)代”已經(jīng)到來(lái)。作為“信息時(shí)代”一種重要形式的網(wǎng)上商店將成為新時(shí)代的寵兒。

七、網(wǎng)上商店購(gòu)物的特點(diǎn)

（一）開(kāi)放

Internet是開(kāi)放的，可以自由連接，而且沒(méi)有時(shí)間和空間的限制，沒(méi)有地理上的距離概念，任何人都可以隨時(shí)加入 Internet,只要遵循規(guī)定的網(wǎng)絡(luò)協(xié)議。同時(shí)，在 Internet上任何人都可以享受創(chuàng)作的自由，所有的信息流動(dòng)都不受限制。在網(wǎng)絡(luò)的每個(gè)客戶(hù)都是平等的，這種開(kāi)放性使得網(wǎng)絡(luò)用戶(hù)不存在是與否的限制。

（二）內(nèi)容共享

網(wǎng)絡(luò)用戶(hù)在網(wǎng)上可以隨意地調(diào)閱別人地網(wǎng)頁(yè)或拜訪電子廣告牌，從中尋找自己需要的信息和資料，有的網(wǎng)頁(yè)連接共享數(shù)據(jù)庫(kù)，可以供查詢(xún)的資料更多。而內(nèi)容的提供者本意就是希望用戶(hù)能夠隨時(shí)取閱它的資料，使用說(shuō)明或者他的一些小經(jīng)驗(yàn)，他希望用戶(hù)能認(rèn)同他的看法、分享他的快樂(lè)。

（三）價(jià)格低廉

Internet是從學(xué)術(shù)信息交流開(kāi)始，人們已經(jīng)習(xí)慣于免費(fèi)使用。進(jìn)入商業(yè)化之后，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)業(yè)務(wù)供應(yīng)商（ISP）一般采用低價(jià)策略占領(lǐng)市場(chǎng)，使用戶(hù)本應(yīng)支付的通信費(fèi)和網(wǎng)絡(luò)的使用費(fèi)等算進(jìn)成本大大降低，增加了網(wǎng)絡(luò)的吸引力。

（四）交互性

網(wǎng)絡(luò)的交互性是通過(guò)兩個(gè)方面的實(shí)現(xiàn)的，其一是通過(guò)網(wǎng)頁(yè)實(shí)現(xiàn)實(shí)時(shí)的人機(jī)對(duì)話(huà)，用戶(hù)選擇特定的圖文標(biāo)志后可以瞬間跳到感興趣的內(nèi)容頁(yè)面。

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[作者簡(jiǎn)介]