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關(guān)鍵詞:公司秘書法律制度;公司治理;比較

中圖分類號:D922．291．91 文獻(xiàn)標(biāo)識碼:A 文章編號:2095－4379－(2016)08－0178－02

一、港澳公司秘書法律制度的歷史沿革

澳門于20世紀(jì)末制訂了《澳門公司法典(草案)》，該法典以葡萄牙公司法為藍(lán)本，是典型的大陸法系公司制度。①另外，其也借鑒了普通法公司法律制度，如香港公司秘書制度。有學(xué)者評價:“《澳門公司法典(草案)》對公司秘書法律制度的借鑒是大陸法系制度與普通法制度結(jié)合的一次典型范例。”②后《澳門公司法典(草案)》編入《澳門商法典》，公司秘書制度也成為了一項(xiàng)重要的商事法律制度。公司秘書屬于普通法公司制度，由相關(guān)判例確定。③1971年英國“全景”開發(fā)有限公司訴菲德利期家具廠有限公司案(PanoramaDevelopmentsLtd．vFidelisFurnishingFabricsLtd)中，家具公司的公司秘書出于行政管理需要和第三人簽訂了一份車輛租賃合同，用以搭載公司客人，后發(fā)生爭議。那么，公司秘書在無明確授權(quán)的情況下代表公司作出的行為能否產(chǎn)生法律效力呢?英國上訴法院判定其租車的目的主要是公司日常運(yùn)作需要，“隨著市場經(jīng)濟(jì)的日益發(fā)展，公司秘書不再只是一般文員，而是公司主要的行政管理人員，雖不能代表公司作出決策，但可代表公司簽訂有關(guān)行政管理方面的契約”④。換言之，公司秘書因日常管理需要作出的行為仍然是有效的，公司仍然應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)法律后果。香港作為普通法地區(qū)，法院可引用、參考英美法體系國家的司法判例。⑤后香港《公司條例》第474條第1款又規(guī)定:“公司須有一名公司秘書”，確立了公司秘書的法律地位?！吨靼迳鲜幸?guī)則》、《證券上市規(guī)則》等上市公司法律規(guī)范更是細(xì)化了上市公司的公司秘書規(guī)定。公司秘書制度的立法目的在于使公司經(jīng)營權(quán)和執(zhí)行權(quán)更加分明，提高公司機(jī)構(gòu)管理的效率和安全性。⑥澳門《商法典》引入公司秘書制度正是為了適應(yīng)日趨頻繁的商事活動和全球化進(jìn)程，但其具體規(guī)定則作出了更加符合大陸法立法傳統(tǒng)的安排。港澳公司秘書制度規(guī)定的異同，向我們揭示了其在不同法律體系和社會環(huán)境下的作用及價值。

二、港澳公司秘書的性質(zhì)和法律地位

公司秘書的性質(zhì)在港澳均為公司高管，具有獨(dú)立的法律地位，不隸屬于股東會或董事會。香港《公司條例》規(guī)定公司必須設(shè)公司秘書。澳門《商法典》第214條第1款更明確指出公司秘書是獨(dú)立的公司機(jī)關(guān)，具有獨(dú)立于任何其他公司機(jī)關(guān)的法律地位?？梢?，在港澳公司秘書都被賦予了獨(dú)立的法律地位，而非僅僅處于輔地位。

三、公司秘書法律制度的適用范圍

港澳公司秘書制度的適用范圍存在較大區(qū)別。香港《公司條例》作出了強(qiáng)制性規(guī)定:不論何種類型的公司，都必須設(shè)立公司秘書。而澳門則采取了強(qiáng)制性規(guī)定與任意性規(guī)定相結(jié)合的方式，“若公司有十名或十名以上的股東，發(fā)行債券，以股份有限公司形式設(shè)立或公司資本、資產(chǎn)負(fù)債表的金額或收入總額超過補(bǔ)充法規(guī)定的限額等，須設(shè)有公司秘書”，其他情況的公司則可根據(jù)需要委任公司秘書。⑦因此，在澳門只有達(dá)到了一定規(guī)模的公司才必須設(shè)立公司秘書。澳門公司秘書制度比較符合現(xiàn)實(shí)社會情況，因?yàn)榘拈T的中小企業(yè)占注冊公司總數(shù)的99%，⑧須設(shè)公司秘書的公司事實(shí)上屈指可數(shù)。這樣規(guī)定提高了中小企業(yè)的營運(yùn)效率，又加強(qiáng)了對大型企業(yè)合法運(yùn)營的監(jiān)督。而香港作為亞洲金融中心之一，有眾多上市公司。上市公司經(jīng)營管理涉及了公共利益，因此公司秘書的作用尤為重要，這也是香港對上市公司秘書制度規(guī)定得更為細(xì)致的原因之一。

四、公司秘書的任職條件

港澳公司秘書任職條件規(guī)定有著一定的共同點(diǎn)。例如，除只有一名執(zhí)行董事外，公司秘書可由董事會成員兼任，但不得以該雙重身份作出同一行為。⑨不同點(diǎn)在于:首先，澳門公司秘書除了須具備完全民事行為能力外，并未要求其是澳門居民或在澳門注冊的法人。⑩但香港公司秘書必須是居于香港居民或法人。11其次，澳門公司秘書相關(guān)專業(yè)、資格和經(jīng)驗(yàn)未作要求和限制，而香港公司秘書尤其是上市公司秘書必須具備相應(yīng)的知識及經(jīng)驗(yàn)，而且須經(jīng)香港聯(lián)交所認(rèn)定。12相比之下，香港對公司秘書的任職條件規(guī)定更為嚴(yán)格。

五、港澳公司秘書的權(quán)利和義務(wù)

香港公司秘書制度對上市公司秘書和非上市公司秘書的權(quán)利、義務(wù)作出了區(qū)分規(guī)定。香港《主板上市規(guī)則》規(guī)定上市公司秘書的權(quán)利義務(wù)不僅限于公司內(nèi)部，如建立、完善公司法律文件檔案，根據(jù)董事會命令對外發(fā)表公告，為公司及董事應(yīng)履行職責(zé)提供協(xié)助，促進(jìn)和提高公司的管理水平以及監(jiān)督公司的運(yùn)作等，還需承擔(dān)一定對外義務(wù)，如及時向香港注冊屬報送和存檔各種法律文件，與聯(lián)交所及證券登記公司等保持經(jīng)常溝通，定期接收公司股東名冊并向聯(lián)交所每月報送股份變動情況表等。13澳門《商法典》規(guī)定公司秘書的職權(quán)和職責(zé)除了保證公司治理符合法律和章程，監(jiān)督董事會行為，幫助董事執(zhí)行公司決策并提供意見等以外，還特別賦予了公司秘書確認(rèn)權(quán)和公證權(quán)。《商法典》第238條第2款規(guī)定“公司秘書對股東、董事本人在有關(guān)文件上的簽名，公司簿冊副本或轉(zhuǎn)錄本的完整性、真實(shí)性和適時性，以及公司章程內(nèi)容、公司機(jī)關(guān)成員身份資料及其權(quán)利等三種事項(xiàng)均享有證明權(quán)，而且該證明可以替代商業(yè)登記證明”。商業(yè)登記屬于公法行為，經(jīng)商業(yè)登記的事項(xiàng)可以對抗任何第三人。澳門公司秘書具有公證權(quán)，其在公司治理中的作用可見一斑。

六、公司秘書的法律責(zé)任

根據(jù)港澳公司法律制度規(guī)定，公司秘書責(zé)任分為設(shè)立時的責(zé)任和公司存續(xù)期間的責(zé)任。第一，公司秘書于公司設(shè)立時的責(zé)任，澳門著重強(qiáng)調(diào)公司秘書行為的真實(shí)性、正確性和完整性;14而香港《公司條例》則更側(cè)重于公司在沒有委任公司秘書或沒有按照法律規(guī)定委任秘書的情況下的責(zé)任。15第二，公司秘書在公司存續(xù)期間的責(zé)任制度。澳門《商法典》第245條至第250條規(guī)定，若公司秘書違反了法律、章程或合理注意義務(wù)，不但應(yīng)當(dāng)對公司承擔(dān)責(zé)任，還應(yīng)對公司債權(quán)人、股東及第三人受到的損失承擔(dān)法律責(zé)任。16香港公司秘書僅對其違反禁止以雙重身份作出同一行為的責(zé)任進(jìn)行了規(guī)范。

七、港澳公司秘書的功能評價

澳門的公司秘書除了具有監(jiān)督功能外，還被賦予了文書公證、證明和保存等特殊職能，公司秘書的證明甚至可豁免部分商業(yè)登記。香港公司秘書的首要功能是保障公司正常運(yùn)行，確保公司行為符合法律和公司章程的規(guī)定，提供運(yùn)營管理意見等。

八、港澳公司秘書法律制度的作用和價值

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關(guān)鍵詞：德治；禮治；法律儒家化；社會主義法治建設(shè)

縱觀浩瀚的古代歷史，儒家思想從諸多思想學(xué)派中逐步發(fā)展出來，在歷史的舞臺上扮演著重要的地位，它的存在對中國古代法制發(fā)展是深遠(yuǎn)的，也深刻地影響著人們的行為和思維方式。

儒家是春秋戰(zhàn)國時期形成較早、影響較大的一個學(xué)派。他們繼承和發(fā)展了西周以來的“禮治”和“明德慎罰”思想，提出了一整套旨在維護(hù)“禮治”，重視“德治”，強(qiáng)調(diào)“人治”的法律觀點(diǎn)：

（一）維護(hù)禮治，要求建立以家族為本位，以倫理為中心，以等級為基礎(chǔ)的法律制度和意識形態(tài)。

儒家倡導(dǎo)的人性向善論，認(rèn)為善都可以通過道德教化和法度制約的途徑獲得，后天的禮樂教化能讓人啟發(fā)善心、棄惡從善，孔子認(rèn)為，社會應(yīng)該遵循“君君，臣臣，父父，子子”這樣的秩序，禮是維持這種社會差異最好的工具。

（二）維護(hù)德治，則倡導(dǎo)“以德服人”，要求用“德教”的辦法來治理國家，通過道德教化來讓天下的臣民臣服。

（三）強(qiáng)調(diào)人治，維護(hù)人治傳統(tǒng)

注重人治，則是儒家區(qū)別于法家的重要思想之一?？鬃釉唬骸捌淙舜鎰t政舉，其人亡則政息”，這便是儒家“為政在人”思想的體現(xiàn)，這種“賢人政治”“視法為器”的思想形成了中國幾千年來的人治傳統(tǒng)。

（四）倡導(dǎo)和諧、無訟

儒家信奉“天人合一”的價值觀，力圖創(chuàng)造一個一切合乎自然的“和諧社會”，結(jié)合古代法律，無訟便是實(shí)現(xiàn)這個目的的有效手段，歷來的統(tǒng)治階級在立法和司法實(shí)踐中無不推崇運(yùn)用道德教化解決民間的糾紛，一個沒有紛爭、沒有訴訟的大同社會也是儒家所倡導(dǎo)的理想社會。

儒家思想對于法律制度的產(chǎn)生和發(fā)展也起著至關(guān)重要的作用，不僅對于立法還有司法都有著一定的影響，以司法領(lǐng)域展現(xiàn)的最為充分。本文重點(diǎn)討論受儒家思想影響的漢朝、魏晉南北朝以及隋唐的重點(diǎn)法律制度，具體如下：

（一）漢朝

武帝后，董仲舒為代表的“天人感應(yīng)”的陰陽五行學(xué)說成為官方哲學(xué)，他將陰陽學(xué)說、儒家學(xué)說及商周以來的“君權(quán)神授”糅合在一起的“天人感應(yīng)”理論作為維護(hù)君主專制的基礎(chǔ)，也利用該學(xué)說將節(jié)氣和刑罰相連，實(shí)行秋冬行刑，他認(rèn)為，陽為德，陰為刑，刑主殺，而德主生，仁慈的君主應(yīng)該養(yǎng)德，故在萬物生長之季的春夏不宜執(zhí)行死刑，而秋冬有肅殺之氣，應(yīng)當(dāng)申明刑罰，公平?jīng)Q獄，施行刑殺?！扒锒行獭痹谌寮依碚摽磥硎恰绊樚鞎r”，實(shí)際又不耽誤農(nóng)時，有利于穩(wěn)定社會秩序，因而得到以后各朝代的沿用，明清的朝審、熱審皆來源于此。

漢朝司法制度儒家化的另一個重要標(biāo)志便是“春秋決獄”?！按呵餂Q獄”是指漢代中期以后在司法實(shí)踐中開始以儒家經(jīng)典《春秋》的原則與精神作為判案根據(jù)的司法活動?！按呵餂Q獄”興盛利于緩和社會矛盾、穩(wěn)定社會秩序；總之，春秋決獄既有其利處，它從主觀上調(diào)和了立法和社會現(xiàn)實(shí)的沖突，但其主觀隨意也使得龐雜的漢律更加混亂。

（二）魏晉南北朝

這個時期是法律儒家化的漸進(jìn)時期，標(biāo)志性的“重罪十條”正式入律、“八議”、“官當(dāng)”、依服制定罪以及存留養(yǎng)親制度，可謂是體現(xiàn)。通過研究這些具體的法律制度，我們可以窺見儒家思想對于制度的影響。

為了加強(qiáng)鎮(zhèn)壓危害封建專制統(tǒng)治和違反倫理綱常的行為，“重罪十條”正式入律始于北齊?！爸刈锸畻l”是后世法典中“十惡”，即將直接危害國家根本利益的最嚴(yán)重的十種犯罪置于律首?！侗饼R律》所定“重罪十條”，則從更為廣泛的意義上予以概括，包羅了封建宗法制度的各個方面，進(jìn)一步把禮法結(jié)合起來，強(qiáng)化了對君權(quán)、父權(quán)、夫權(quán)的維護(hù)。隋唐在此基礎(chǔ)上發(fā)展為“十惡”定制，并為宋、元、明、清歷代所承襲。

“八議”制度則是八中權(quán)貴人物，他們犯罪后在審判上給予特殊照顧，所謂“大者必議，小者必赦”，官府不得專斷。這八類人分別是：“親”，“故”，“賢”，“能”，“功”；“貴”，“勤”，“賓”。“八議”入律，使得貴族官僚地主享有特權(quán)，凌駕于一般法律制裁之上，為統(tǒng)治階級中不法分子破壞法律打開便宜之門。

“準(zhǔn)五服以制罪”是基于血緣關(guān)系、親疏關(guān)系遠(yuǎn)近所制定的五種喪服制度，“五服”包括斬衰，齊衰，大功，小功，緦麻，涵蓋了九族內(nèi)的直系血親和旁系姻親，遵循著親者服制重，疏者服制輕的原則。這是禮法結(jié)合的體現(xiàn)，以后歷代法典均沿用此原則，明代更將喪服圖冠于律首。

通過上述制度，我們看到了儒家倫理規(guī)范轉(zhuǎn)化了成了具體的法律制度，這些制度不僅維護(hù)專制統(tǒng)治，倡導(dǎo)禮法融合，也鞏固了等級有別的觀念，其影響也是利弊兼具的。

（三）隋唐

隋朝《開皇律》以北齊創(chuàng)立的”重罪十條”為基礎(chǔ)，形成十惡條款，由于十惡重罪嚴(yán)重危害國家的統(tǒng)治和皇帝的人身安全，也觸犯了封建的倫理道德，故被認(rèn)為最嚴(yán)重的犯罪。隋朝也延續(xù)了“八議”制度，擴(kuò)大了法律的特權(quán)，使得等級特權(quán)更加明晰。

唐朝可謂是古代中國的巔峰，發(fā)展了漢魏晉以來的“德主刑輔”、“禮刑并用”的法律傳統(tǒng)?！短坡墒枳h》的制定，不僅是唐代高超立法技術(shù)的體現(xiàn)，更是“一準(zhǔn)乎禮”思想的概括。

首先，唐代統(tǒng)治者為達(dá)到長治久安，注重以儒家的“三綱五?！彼枷雭斫d和教化民眾的思想，力圖在思想的源頭就消滅犯罪，故實(shí)行“德禮為政教之本”，以此維護(hù)以父權(quán)和夫權(quán)為核心的封建家族制度。

其次，強(qiáng)調(diào)親疏有分、貴賤有序，特別強(qiáng)調(diào)官僚貴族的等級特權(quán)，強(qiáng)調(diào)平民和官貴之間的身份差別，同罪而異罰。貴族犯罪，有“八議”“請”“減”“贖”“當(dāng)”等制度，而老百姓則無此優(yōu)待。唐律注重身份上的“上下有異，貴賤有等，長幼有序”，賤民無獨(dú)立的人格，不能從事民事上的交往。良民與賤民通婚則喪失良民身份，良人侵犯賤民，對其處罰較常人輕，賤民侵犯良人，對其處罰較常人重。

最后，唐律建立的五刑體系刑罰均為獨(dú)立刑種，無附加之刑，且行刑規(guī)范，死刑僅固定為絞、斬兩種，條款也較后代減省，須經(jīng)三復(fù)奏、五復(fù)奏。此外，唐律還基于儒家思想中仁愛精神，對于老有病弱者，實(shí)行從輕處罰。

總的來說，法律的儒家化在唐朝更多的融匯了禮教的精神，用儒家的倫理思想指導(dǎo)立法，使其充滿了禮教色彩，總結(jié)了歷代立法的經(jīng)驗(yàn)，結(jié)束了引經(jīng)斷獄的習(xí)慣，使法律成為推行綱常禮教、鞏固宗法等級制度，謀求封建統(tǒng)治者長治久安的工具。隨后的宋元明清大多照搬唐律，延續(xù)了這種精神。

本文從儒家思想著手，結(jié)合重點(diǎn)朝代的法律制度說明了儒家思想具體對于法律制度的影響，雖然儒家思想有其贊賞之處，如強(qiáng)調(diào)禮教，強(qiáng)調(diào)德治，通過無形的道德使民眾向善、遵守法律，但是它也存在著思想的弊端，如強(qiáng)調(diào)固化的等級觀念，強(qiáng)調(diào)依親疏遠(yuǎn)近來斷罪量刑，這是需要拋棄的。這對于今天的立法與社會主義法治建設(shè)亦有借鑒意義，立法者的思想決定了法律的良善，故應(yīng)在制定的時候就避免制定惡法，立法中也應(yīng)結(jié)合道德的無形規(guī)制作用，引導(dǎo)人們從思想上抑制犯罪。（作者單位：西北政法大學(xué)）

參考文獻(xiàn)：

[1] 張晉藩.中國法制史.北京：中國政法大學(xué)出版社.2007

[2] 朱勇.中國法制史.北京：法律出版社.2006

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    1、WTO體制下的知識產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)

    知識產(chǎn)權(quán)法律制度是商品經(jīng)濟(jì)和近代科學(xué)技術(shù)的產(chǎn)物。自十八世紀(jì)以來，資產(chǎn)階級在生產(chǎn)領(lǐng)域中開始廣泛采用科學(xué)技術(shù)成果，從而在資本主義市場中產(chǎn)生了保障知識產(chǎn)品私有的法律問題。資產(chǎn)階級要求法律確認(rèn)對知識的私人占有權(quán)，使知識產(chǎn)品同物質(zhì)產(chǎn)品一樣，成為自由交換的標(biāo)的。在這種情況下，便產(chǎn)生了與傳統(tǒng)財產(chǎn)制度相區(qū)別的新的財產(chǎn)方式——知識產(chǎn)權(quán)。但在當(dāng)今世界，一個國家知識產(chǎn)品的生產(chǎn)數(shù)量和占有容量，往往成為衡量這個國家經(jīng)濟(jì)文化水平的標(biāo)志。因此，凡是科學(xué)技術(shù)發(fā)達(dá)的國家，都較早地建立和健全了他們的知識產(chǎn)權(quán)制度和知識產(chǎn)品市場的不斷擴(kuò)展。隨著科學(xué)技術(shù)的飛速發(fā)展，世界各國日益重視知識產(chǎn)權(quán)的立法問題，通過法律的形式授予知識產(chǎn)品所有者以專有權(quán)，促使知識產(chǎn)品進(jìn)入交換和流通，知識產(chǎn)權(quán)制度已經(jīng)成為各項(xiàng)法律體系的重要組成部分。

    隨著知識經(jīng)濟(jì)的到來，各國越來越重視知識產(chǎn)權(quán)的作用，更有國家提出“知識產(chǎn)權(quán)立國”的發(fā)展戰(zhàn)略。在知識經(jīng)濟(jì)時代的背景下，發(fā)達(dá)國家產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的知識化帶動并加快了世界產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)演進(jìn)進(jìn)程，知識資源的推動更是加速了世界經(jīng)濟(jì)全球化進(jìn)程。當(dāng)今的國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易中，知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)涉及的領(lǐng)域在拓寬，保護(hù)力度增強(qiáng)，知識產(chǎn)權(quán)已成為貿(mào)易競爭的焦點(diǎn)。為更好地維護(hù)作為世界科技與經(jīng)濟(jì)強(qiáng)國的地位，美國等世界發(fā)達(dá)國家不僅在國內(nèi)建立和完善了一整套的知識產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)體系，而且極力推動世界范圍內(nèi)的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)。由于大國的強(qiáng)力、發(fā)展中國家的妥協(xié)和穩(wěn)定、健康、互益的世界經(jīng)貿(mào)、科技發(fā)展的需要，《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》（TRIPS）成為世貿(mào)組織成員國必須遵守的重要法則之一。知識產(chǎn)權(quán)與貨物貿(mào)易、服務(wù)貿(mào)易并列作為WTO的三大支柱。

    中國在加入世界貿(mào)易組織伊始，就承諾無保留全面執(zhí)行TRIPS協(xié)議的規(guī)定，并明確中國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)體制的目標(biāo)是達(dá)到世界水平和世界標(biāo)準(zhǔn)。自20世紀(jì)80年代以來，我國的知識產(chǎn)權(quán)法律法規(guī)相繼出臺。中國入世以來，不斷加快了對知識產(chǎn)權(quán)法律法規(guī)立、改、廢的步伐，是國內(nèi)相關(guān)立法能夠迅速與WTO規(guī)則接軌，順應(yīng)經(jīng)濟(jì)全球化的改革浪潮。我國的知識產(chǎn)權(quán)法律和執(zhí)法機(jī)制，在不斷融入經(jīng)濟(jì)全球化的過程中、在逐步承諾履行知識產(chǎn)權(quán)國際公約中成熟和完善起來。

    可以說，我國的知識產(chǎn)權(quán)法律制度較為完善，但保護(hù)水平與市場經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)國家相比仍存在一定差距。企業(yè)和個人的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識較差，以至知識產(chǎn)權(quán)糾紛時常發(fā)生。這一切，都需要我們不僅要熟悉知識產(chǎn)權(quán)國際保護(hù)、國內(nèi)保護(hù)的基本規(guī)范，還要強(qiáng)化自身的知識產(chǎn)權(quán)意識和學(xué)會運(yùn)用知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略去應(yīng)對市場競爭。然而，究竟應(yīng)當(dāng)適用什么樣的標(biāo)準(zhǔn)來衡量知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)限度？比如說，在知識創(chuàng)新、技術(shù)創(chuàng)新成為時展主旋律的今天，是應(yīng)當(dāng)以鼓勵民族產(chǎn)業(yè)的發(fā)展創(chuàng)新為標(biāo)準(zhǔn)，還是以知識產(chǎn)權(quán)的全面權(quán)利為標(biāo)準(zhǔn)，或者說，是應(yīng)當(dāng)以國內(nèi)產(chǎn)業(yè)的利益為考量，還是應(yīng)當(dāng)以知識產(chǎn)權(quán)的完全獨(dú)占利益為考量，這已經(jīng)成為制約當(dāng)前知識產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)體系走向的關(guān)鍵因素。

    2、利益衡量理論簡述

    （1）利益衡量的由來

    利益衡量論（Balance of Interest）是源于德國自由法學(xué)及在此基礎(chǔ)上發(fā)展起來的利益法學(xué)的一種主要理論，它是由日本學(xué)者加藤一郎和星野英一在批判概念法學(xué)各種弊病的基礎(chǔ)上于60年代提出的。該理論主張對法律的解釋應(yīng)當(dāng)更自由、更具彈性，解釋時應(yīng)當(dāng)考慮實(shí)際的利益。在處理兩種利益之間的沖突時，強(qiáng)調(diào)用實(shí)質(zhì)判斷的方法，判斷哪一種利益更應(yīng)受到保護(hù)。具體到法官在運(yùn)用利益衡量的方法進(jìn)行判決時，不是直接通過法律規(guī)定來得出結(jié)論，而是首先通過利益衡量得出結(jié)論，然后再從法律條文中尋找根據(jù)，以便使結(jié)論正當(dāng)化或合理化。

    臺灣學(xué)者楊仁壽先生認(rèn)為：“法官在闡釋法律時，應(yīng)擺脫邏輯的機(jī)械規(guī)則之束縛，而探求立法者于制定法律衡量各種利益所為之取舍，設(shè)立法者本身對各種利益業(yè)已衡量，而加取舍，則法義甚明，只有一種解釋之可能性，自須尊重法條之文字。若有許多解釋可能性時，法官自須衡量現(xiàn)行環(huán)境及各種利益之變化，以探求立法者處于今日立法時，所可能表示之意思，而加取舍。斯即利益衡量。換言之，利益衡量乃在發(fā)現(xiàn)立法者對各種問題或利害沖突，表現(xiàn)在法律秩序內(nèi)，由法律秩序可觀察而得之立法者的價值判斷?！彼^利益衡量，就是在法律所確認(rèn)的利益之間發(fā)生相互沖突時，由裁判者對沖突的利益確定輕重并加以權(quán)衡與取舍的活動。

    （2）利益衡量的功用與正當(dāng)性

    簡單說來，利益衡量的最大功用就在于對相互沖突的多元利益進(jìn)行權(quán)衡和取舍。利益衡量作為一種法律解釋方法，首先就是彌補(bǔ)法律的漏洞。由于法律與現(xiàn)實(shí)發(fā)展的不協(xié)調(diào)，不可避免地存在法律漏洞，因此從利益衡量的角度，以利益為基礎(chǔ)來對法律漏洞進(jìn)行補(bǔ)充，對法律未及之事實(shí)作出評判是彌補(bǔ)法律漏洞的恰當(dāng)方式。其次，利益衡量是社會需求的體現(xiàn)。法律確定性和公正性的期望，要求據(jù)以衡量的規(guī)則應(yīng)當(dāng)具有客觀性。實(shí)際上，如果利益衡量不考慮到“社會需求”，就很難具備正當(dāng)性的基礎(chǔ)。一般認(rèn)為，社會需求可以包括有公眾輿論、社會價值觀念、社會效果等等。有活力的法律和法律實(shí)踐不能與社會相脫節(jié)，私法獨(dú)立的真正本意并非使法院與社會相隔離，而是在獨(dú)立的環(huán)境下使法官得以冷靜對待社會價值和社會期望。這些社會需求能夠?yàn)槔婧饬刻峁┍匾目陀^評判標(biāo)準(zhǔn)，成為利益衡量的基本依據(jù)。

    需要說明的是，利益衡量是一種法律的解釋方法而非法的創(chuàng)造。利益衡量是在尊重相關(guān)法律規(guī)定的前提下，在立法者未對利益的位階或利益的選擇規(guī)則作出界定時所作的一種價值判斷和選擇。

    利益衡量在當(dāng)今世界各國的司法實(shí)踐中已經(jīng)成為一種普遍的趨勢。作為司法過程的伴生物，利益衡量在個案中實(shí)現(xiàn)了利益的平衡或調(diào)節(jié)，實(shí)現(xiàn)了個案的正義，但這種正義不能完全等同于法律的正義。由于利益衡量是一種主觀性相對較大的法律解釋方法，如何發(fā)展出利益衡量的客觀性標(biāo)準(zhǔn)，一方面通過司法自由裁量權(quán)的運(yùn)作，通過個案的審理來達(dá)到利益之間的平衡，另一方面，借助于客觀外在的標(biāo)準(zhǔn)，體現(xiàn)利益衡量的合理性，從而實(shí)現(xiàn)主體思考與客觀世界的契合。正是在這個意義上，利益衡量體現(xiàn)了立足于個案但又超越個案事實(shí)的基礎(chǔ)之上，發(fā)展出為社會所接受的一般準(zhǔn)則。

    （3）利益衡量的基本原則

    顯然，利益衡量不能隨意進(jìn)行，應(yīng)有所節(jié)制，在適用時應(yīng)考慮實(shí)用的可能性并應(yīng)與具體的條文相結(jié)合。利益衡量的原則，或決定著利益衡量的適用界限，或貫穿利益衡量過程而對其有重大的影響和作用，并對利益衡量的進(jìn)行具有一般性的指導(dǎo)意義。具體而言，利益衡量的基本原則可以分為兩個方面：

    首先是適用有限原則。一般地，利益衡量作為一種實(shí)質(zhì)性判斷，有利于軟化法律的剛性。在有些情況下，立法中已經(jīng)對法律的這種剛性通過“但書”的形式予以緩解，這樣的情況不適合運(yùn)用利益衡量。但有些情況下，法律并未注意到這些問題。因此需要通過利益衡量的方式予

以適當(dāng)處理。由于在此情況下利益衡量是為軟化法律的剛性而存在的，因此這種作用不能過擴(kuò)大，否則就不僅僅是一種軟化作用，而是影響到法律的安定性了。然而如果矯枉過正，則也偏離了利益衡量的初衷，超過了利益衡量軟化法律剛性之目的。由此可見，利益衡量的適用應(yīng)進(jìn)行一定程度的節(jié)制，適用時在法律未及時可以一般原則進(jìn)行衡量，在反對解釋排除時的適用上，要注意其目的僅在于軟化法律之剛性，依此并根據(jù)具體的條文來進(jìn)行妥當(dāng)處理。

    其次是合理價值判斷原則。法律是作為國家的強(qiáng)制來確保人們對正當(dāng)行為的基本要求的服從而存在的，但人們對行為是否正當(dāng)?shù)恼J(rèn)識同時還受到特定價值倫理觀念以及相互間利益關(guān)系的制約。法律體現(xiàn)了價值觀念，并將大部分納入法律體系之中，但仍有很多價值原則游離于法律之外，不能直接從法律進(jìn)行正當(dāng)性評價。法律本身的局限性和適用法律的法官的自身局限性，使法律及其解釋并不一定符合價值觀念要求。因此，從人們一般性的正義、公平等價值觀念出發(fā)來對適用過程中的法律進(jìn)行解釋是很多學(xué)者都不斷進(jìn)行探索的方法。價值判斷是否合理，是利益衡量得以運(yùn)用的基礎(chǔ)和前提，而利益之正當(dāng)性和法律目的之正當(dāng)追求就成為利益衡量的判斷標(biāo)準(zhǔn)。

    3、知識產(chǎn)權(quán)國際保護(hù)與利益衡平機(jī)制

    利益的衡量是知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律基礎(chǔ)。在知識產(chǎn)權(quán)法的整個發(fā)展過程中，利益平衡始終是知識產(chǎn)權(quán)法發(fā)展的主旋律。無論是鼓勵創(chuàng)新，還是促進(jìn)新技術(shù)、新知識的傳播和利用，無論是對權(quán)利加以保護(hù)還是限制，知識產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)的利益衡平機(jī)制，一直以來都是知識產(chǎn)權(quán)法律體系的核心理念之一。一般認(rèn)為，知識產(chǎn)權(quán)的利益衡量包括知識產(chǎn)權(quán)所有人權(quán)利與義務(wù)之間的平衡，創(chuàng)造者、傳播者和使用者之間的平衡，以及個人利益與公共利益的平衡。實(shí)際上，這樣的利益衡量主要就是實(shí)現(xiàn)利益主體的利益狀態(tài)的平衡以及禁止權(quán)利的濫用。在考慮知識產(chǎn)權(quán)私權(quán)保護(hù)的同時，還應(yīng)當(dāng)重視社會公共利益的需求。從某種意義上說，自然法是一種追求正義秩序的信念，成為人定法權(quán)利賴以存在和有效的根據(jù)。平衡個體利益與社會公共利益的沖突與不協(xié)調(diào)，無疑是對法律正義的追求。

    從知識產(chǎn)權(quán)法律制度得以建立開始，立法者一直在為權(quán)衡私權(quán)人與社會公眾之間的利益而不斷努力。遺憾的是，現(xiàn)代知識產(chǎn)權(quán)法的利益衡量機(jī)制并沒有得到充分的體現(xiàn)，甚至有利益失衡的傾向。這一點(diǎn)在國際條約或協(xié)定中比較突出。一般而言，發(fā)達(dá)國家基于自身利益之考量，往往提出最大限度保護(hù)發(fā)達(dá)國家利益的要求迫使發(fā)展中國家接受。隨著知識產(chǎn)權(quán)在國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展中的地位和影響越來越重要，這種利益失衡的狀況也突顯出來。我國于2001年底加入世界貿(mào)易組織，近年來與知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的法律法規(guī)也不斷出臺，為的就是使中國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)體制能夠達(dá)到世界水平和世界標(biāo)準(zhǔn)。但是由于基本國情的不同，不可能要求發(fā)展中國家能夠象發(fā)達(dá)國家要求的那樣極盡完善地保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)。隨著知識經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，知識產(chǎn)權(quán)的國際保護(hù)和利益衡量機(jī)制聯(lián)系得更加密不可分。

    4、如何在我國跨國知識產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)中適用利益衡量理論

    （1）知識產(chǎn)權(quán)法與反壟斷法的利益衡量

    知識產(chǎn)權(quán)，從法律角度看，是一項(xiàng)民事權(quán)利；從經(jīng)濟(jì)角度看，是一種重要的無形資產(chǎn)和資源；從市場角度看，是一種強(qiáng)有力的競爭手段。本來，知識產(chǎn)權(quán)作為一種合法的壟斷，是鼓勵創(chuàng)新、促進(jìn)知識生產(chǎn)的重要法律機(jī)制，一般是作為反壟斷法的適用除外而存在的。但是，具有獨(dú)占性質(zhì)的知識產(chǎn)權(quán)往往會使得其擁有者在某一特定市場上形成壟斷或支配地位，限制了該市場的競爭，尤其是，在某些情況下，擁有知識產(chǎn)權(quán)的人可能會濫用其依法獲得的獨(dú)占權(quán)，通過不正當(dāng)行使知識產(chǎn)權(quán)的方式，來限制和排擠競爭，對反壟斷法所保護(hù)的自由公平競爭造成了破壞，從而構(gòu)成對反壟斷法的違反。這種濫用知識產(chǎn)權(quán)的做法，必然要受到反壟斷法的規(guī)制。尤其是在知識經(jīng)濟(jì)時代，知識產(chǎn)權(quán)作為一種產(chǎn)業(yè)政策甚至于立國之本，在經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展中的地位和作用將越來越重要；相應(yīng)地，知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域內(nèi)的反壟斷問題也將會越來越突出。

    由于知識產(chǎn)權(quán)法與反壟斷法各自選擇不同途徑追求共同目標(biāo)，因此協(xié)調(diào)二者之間的關(guān)系相當(dāng)重要。這就需要確定以何種標(biāo)準(zhǔn)來衡量 “知識產(chǎn)權(quán)人的行為是否超出權(quán)利自身的界限，從而對市場造成不應(yīng)當(dāng)有的限制，而應(yīng)當(dāng)受到一定的限制和禁止”我們認(rèn)為，市場競爭和權(quán)利與利益的關(guān)系密不可分，因此運(yùn)用利益衡量既能夠解決知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利的濫用問題，也可以維護(hù)市場主體之間的利益關(guān)系，從而達(dá)到使知識產(chǎn)權(quán)法與反壟斷法的目標(biāo)均能實(shí)現(xiàn)雙贏的局面。

    知識產(chǎn)權(quán)本身作為一種合法的壟斷，是近現(xiàn)代社會為推動科技進(jìn)步、經(jīng)濟(jì)繁榮和社會發(fā)展而作出的一項(xiàng)重要的制度設(shè)計，它一般是作為反壟斷法的適用除外而存在的。但是，承認(rèn)知識產(chǎn)權(quán)不等于說可以不對知識產(chǎn)權(quán)的行使加以約束。由于知識產(chǎn)權(quán)是一種民事權(quán)利，而任何權(quán)利都有濫用的可能、知識產(chǎn)權(quán)的濫用只是民事權(quán)利濫用的一種情形，所以民法上的“權(quán)利不得濫用原則”當(dāng)然可以約束知識產(chǎn)權(quán)人的行為。但是，該原則的運(yùn)用畢竟只是對知識產(chǎn)權(quán)濫用行為進(jìn)行抽象的規(guī)制，缺乏具體的制度規(guī)范。知識產(chǎn)權(quán)濫用導(dǎo)致了技術(shù)市場中各個主體（包括社會公眾）之間的利益失衡，而這些利益也正是反壟斷法所關(guān)注的，所以，對知識產(chǎn)權(quán)濫用的限制成為知識產(chǎn)權(quán)法與反壟斷法之間的連接點(diǎn)，并且這樣的連接點(diǎn)是以利益為導(dǎo)向的。具體而言，如果知識產(chǎn)權(quán)人行使權(quán)利的方式超出法定范圍，依據(jù)利益衡量的判斷方法，權(quán)利人已使原有的利益關(guān)系失衡，那么該行為即構(gòu)成權(quán)利濫用，應(yīng)受到反壟斷法的調(diào)整。

    總之，從我國的國情出發(fā)，結(jié)合知識產(chǎn)權(quán)法和反壟斷法的終極目標(biāo)，既要保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)人的利益，又要考慮到相關(guān)主體及社會公眾的利益要求，充分考慮各個方面和各個層次上的競爭及其相互關(guān)系，把握好各種利益要求之間的平衡。這也將是我國知識產(chǎn)權(quán)法和反壟斷法所面臨的一項(xiàng)重要而緊迫的任務(wù)。

    （2）后Trips時代知識產(chǎn)權(quán)國際保護(hù)的利益衡量

    由于TRIPs框架下的知識產(chǎn)權(quán)國際保護(hù)體系并不完善，許多利益失衡之處需要解決，因此，近年來，發(fā)展中國家不斷要求修改TRIPs協(xié)議，重視發(fā)展中國家的特殊利益。

篇4

 

關(guān)鍵詞：環(huán)境破壞 環(huán)境影響評價

20世紀(jì)中葉以來，隨著科學(xué)技術(shù)的飛速發(fā)展和世界經(jīng)濟(jì)的迅速增長，人類對自然的改造日趨嚴(yán)重，環(huán)境問題也漸漸由開始的個別地區(qū)問題發(fā)展成為全球性災(zāi)難，繼而相繼出現(xiàn)一系列引起世界廣泛關(guān)注的熱點(diǎn)問題。國際社會在經(jīng)濟(jì)、政治、科技、貿(mào)易等方面形成了廣泛的合作關(guān)系，希望通過各種手段和渠道來解決日益嚴(yán)重的環(huán)境污染，在這個背景下環(huán)境影響評價應(yīng)運(yùn)而生。 

環(huán)境影響評價是外國首創(chuàng)的一項(xiàng)制度，我國的環(huán)評制度是在吸收了西方國家寶貴經(jīng)驗(yàn)，又結(jié)合了我國實(shí)際情況的基礎(chǔ)上發(fā)展起來的，經(jīng)歷了一個不斷發(fā)展和完善的過程。經(jīng)過概念引入、嘗試性研究與實(shí)踐、制度化及法制化等幾個階段，我國環(huán)境影響評價分為源頭控制、推進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展與環(huán)境保護(hù)雙贏的重要工具和手段。所謂環(huán)境影響評價制度，就是國家通過法定程序，以法律或者規(guī)范性文件形式確立的對環(huán)境影響評價活動進(jìn)行規(guī)范的制度。 

1979年9月我國頒布了《環(huán)境保護(hù)法(試行)》，標(biāo)志著環(huán)境影響評價從立法上開始建立。2002年，《環(huán)境影響評價法》正式通過，并于2003年9月1日起實(shí)施，我國環(huán)境影響評價進(jìn)入了新的階段。我國通過30余年的嘗試建立了一套有特色的環(huán)境影響評價立法體系，以求為實(shí)現(xiàn)環(huán)境影響評價促進(jìn)決策科學(xué)化與民主化、為科學(xué)發(fā)展保駕護(hù)航。 

環(huán)境影響評價法律制度是環(huán)境影響評價工作的法定化、制度化和程序化。作為我國環(huán)境保護(hù)法的基本制度之一，環(huán)境影響評價制度在我國的運(yùn)行仍存在著很多缺陷，下面就這些缺陷提出一些可行的措施。 

1從戰(zhàn)略上建立合理的環(huán)境影響評價制度 

近年來，我國經(jīng)常因政策和規(guī)劃的不完善而導(dǎo)致環(huán)境遭到破壞，由此可見，對生態(tài)環(huán)境有著重大影響的因素之一是政府的宏觀決策，無論從對環(huán)境影響的潛伏性還是后果方面，決策的失誤都要比建設(shè)項(xiàng)目本身更嚴(yán)重。為了加快提升我國的環(huán)境影響評價制度的完備程度，我們要借鑒國際上將政府宏觀決策納入環(huán)境影響評價的成功經(jīng)驗(yàn)，建立戰(zhàn)略環(huán)境影響評價。從而使得我國的環(huán)境影響評價制度能夠立足于區(qū)域評價和全面影響，合理又切合實(shí)際。 

2加強(qiáng)公眾的參與權(quán) 

我們要加強(qiáng)公眾的參與權(quán)的完善工作，在公眾參與中，首先應(yīng)將可以不向公眾征求意見的情況明確列舉出來，規(guī)定采取一定的形式，將項(xiàng)目有關(guān)情況向有關(guān)群眾公示，通過立法手段確保公眾參與主體的成員組成要有代表性和廣泛性，同時通過制定詳細(xì)的可操作的規(guī)范，將公眾行使知情權(quán)、建議權(quán)等環(huán)境權(quán)利的具體途徑和方式明確列出，另外還要明確規(guī)定環(huán)境影響評價報告無效的情形。

3加強(qiáng)法律責(zé)任的明確和完善 

我們應(yīng)加大對環(huán)境影響評價之中的一些違法行為的處罰力度。環(huán)境保護(hù)行政主管部門應(yīng)當(dāng)不予審批對未規(guī)定公眾參與內(nèi)容的環(huán)境影響評價的報告書；相關(guān)建設(shè)單位應(yīng)向環(huán)保部門提交建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境影響報告書、環(huán)境影響報告表或環(huán)境影響登記表申請，對于未提交申請并擅自開工，且建設(shè)項(xiàng)目已經(jīng)完成的，應(yīng)給予一定的罰款，并依法追究行政責(zé)任；有些建設(shè)單位在環(huán)境影響報告書中隱匿公眾意見或?qū)娨庖娮魈摷儆涗?，對于這種單位，環(huán)境保護(hù)部門應(yīng)吊銷其評價資格證書，并處以罰款，同時應(yīng)依法追究主要責(zé)任人員的行政責(zé)任。 

4設(shè)立環(huán)境影響評價的審批分離制度 

對于作出不利于環(huán)境保護(hù)甚至蒙混過關(guān)的行為，應(yīng)設(shè)立專門的環(huán)境評價審查機(jī)構(gòu)。同時針對機(jī)構(gòu)重合所導(dǎo)致的權(quán)力重合問題，我們應(yīng)建立相關(guān)的建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境影響評價審查委員會、環(huán)境影響評價專家委員會和專家小組等專業(yè)機(jī)構(gòu)，從而加大監(jiān)督力度。建設(shè)項(xiàng)目的環(huán)境影響評價的審查工作由審查機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)，環(huán)保部門以審查機(jī)構(gòu)作出的肯定或者否定結(jié)論為是否批準(zhǔn)的依據(jù)，以求達(dá)到加強(qiáng)對環(huán)境影響評價的組織管理的目的。 

5公眾的參與力度的加強(qiáng) 

我國環(huán)境保護(hù)事業(yè)的發(fā)展是由公眾的監(jiān)督、舉報、宣傳、督促來推進(jìn)的，因此我們要切實(shí)保障環(huán)境相關(guān)者獲取必要信息的權(quán)利。通過環(huán)境教育等工作，使公眾的環(huán)境意識得到提高，讓公眾自覺加入到環(huán)境保護(hù)行列中。同時我們應(yīng)將信息充分公開化，使公眾對建設(shè)方、評價機(jī)構(gòu)、審批機(jī)關(guān)等都能達(dá)到注視和監(jiān)督的目的，而且也能使公眾對自身的環(huán)境權(quán)益提高關(guān)注。 

6結(jié)束語 

在環(huán)境影響評

價制度的建立與實(shí)施的過程中，成績與困難同在，挑戰(zhàn)與希望并存。該制度實(shí)施中出現(xiàn)的各種阻力與問題，還有待于在實(shí)踐中不斷發(fā)現(xiàn)，不斷總結(jié)并及時解決，以求我國環(huán)境影響評價制度更加進(jìn)步與完善。 

 

參考文獻(xiàn)： 

[1]法律教育網(wǎng).論我國環(huán)境影響評價制度及其完善,2011-2-22. 

[2]金瑞林.環(huán)境法學(xué), 北京大學(xué)出版社 1999. 

[3]加藤一郎.中日環(huán)境法學(xué)術(shù)交流文集,北京大學(xué)出版社 1985. 

篇5

【關(guān)鍵詞】顧客讓渡價值；旅行社；4c理論

前言

根據(jù)我國制定的全國旅游發(fā)展規(guī)劃中可以了解，到2020年，旅游業(yè)總收入將達(dá)到36000億人民幣，占GDP的8%，我國將成為世界第一大旅游目的地國家。迅猛發(fā)展的旅游業(yè)勢必會給旅行社行業(yè)帶來廣闊的發(fā)展空間，成為發(fā)展勢頭和規(guī)劃最快的產(chǎn)業(yè)之一。但由于我國旅行社行行業(yè)準(zhǔn)入門檻相對較低，全國旅行社數(shù)量持續(xù)增加，行業(yè)競爭激烈，且旅行社企業(yè)整體規(guī)劃較小、業(yè)務(wù)雷同、競爭力較弱，尚未形成合理的分工體系，因此各旅行社的競爭主要集中在價格競爭的層面上，服務(wù)、品牌、技術(shù)、知識、文化等非價格競爭程度較低，這導(dǎo)致我國旅行社行業(yè)經(jīng)濟(jì)效益相對低下，在營業(yè)收入保持增長的同時，利潤率始終處于較低的水平。

一、我國旅行社發(fā)展之“危”

1、產(chǎn)品缺乏創(chuàng)新、重復(fù)低水平競爭。缺乏獨(dú)特的旅游產(chǎn)品是我國旅行社行業(yè)長期存在的突出問題，旅行社產(chǎn)品類似甚至一致。那些實(shí)力較弱的中小旅行社一般都舍不得投資開發(fā)展產(chǎn)品，一旦出現(xiàn)受歡迎的旅游線路，大家都競相模仿，搞低水平重復(fù)建設(shè)，價格戰(zhàn)等。相對于市場領(lǐng)導(dǎo)者而言，他們更樂于充當(dāng)市場跟隨者，這勢必會在很大的程度上削弱有實(shí)力的旅行社向深度開發(fā)和促銷產(chǎn)品的積極性，形成惡性循環(huán)，從而影響整個行業(yè)的創(chuàng)新能力。

2、缺乏專業(yè)的管理人才。由于我國旅游行業(yè)的蓬勃發(fā)展和較低的進(jìn)入檻，越來越多的非專業(yè)人士進(jìn)入旅游市場直接導(dǎo)致就業(yè)的人員構(gòu)成復(fù)雜，水平參差不齊。在目前的旅行社行業(yè)，用人制度極其不規(guī)范，大多旅行社與導(dǎo)游之間都不是雇傭關(guān)系，且導(dǎo)游隊伍中，高級導(dǎo)游和專家型導(dǎo)游人數(shù)是少之又少，這與海內(nèi)外游客市場對導(dǎo)游的專業(yè)知識與閱歷要求明顯的不相適應(yīng)，嚴(yán)重的影響旅游服務(wù)質(zhì)量。而隨著我國加入世貿(mào)組織和國家的對外開放程度的加深，旅游業(yè)面對的將是世界范圍的游客，這對旅游從業(yè)人員的質(zhì)量提出了更高的要求，旅游業(yè)人才的專業(yè)化己經(jīng)越來越緊迫。

3、分工體系不完善，經(jīng)營成本高。隨著旅行社行業(yè)競爭的激烈化，在旅游產(chǎn)品特色不明顯、差異性不大的情況下，旅游社間的分工不明顯。我國旅行社從開發(fā)踩線到外聯(lián)接待全方位出擊，彼此之間的業(yè)務(wù)鏈接很少，這種自己做自己買賣的水平分工體系的經(jīng)營方式不僅加大了經(jīng)營成本，其次也將造成旅行社的每一個項(xiàng)目的經(jīng)營深度不足，這種淺層次的產(chǎn)品開發(fā)將導(dǎo)致旅行社產(chǎn)品對游客的吸引力下降，旅行社自身的利潤率微薄。

4、內(nèi)部管理體制落后。我國一些大的旅行社己經(jīng)建立了現(xiàn)代企業(yè)制度，采用先進(jìn)管理思想和方法，內(nèi)部管理水平較高，能夠合理配置資源，在降低經(jīng)營成本的同時還能充分激勵各級從業(yè)人員，吸引大量優(yōu)秀的而具有豐富經(jīng)驗(yàn)的專業(yè)管理人才，從而加大自己的核心競爭力。而大多數(shù)中小型旅行社為了節(jié)約成本，其核心人員通常都是家族的人，缺乏專業(yè)的管理知識，在經(jīng)營過程中難勉出現(xiàn)一些不規(guī)范行為，不能科學(xué)合理的安排工作，導(dǎo)致內(nèi)部信息不順暢，增加管理成本。

5、信用度急劇下降?，F(xiàn)階段我國旅行社間的競爭手段主要為價格戰(zhàn)，市場上的低價旅游路線到處可見，惡性降價使旅行社的利潤空間下降，旅行社為了保證自己的利潤必然會降低服務(wù)質(zhì)量或加大購物行程，最終導(dǎo)致游客對組團(tuán)社的反感甚至發(fā)生糾紛。

二、旅行社發(fā)展之“道”

傳統(tǒng)的營銷4P理論主要包括適當(dāng)?shù)漠a(chǎn)品、價格、渠道和促銷手段，其核心實(shí)質(zhì)依然是注重“組織的需求”。而美國營銷專家勞朋特在1990年提出的4C理論更加強(qiáng)調(diào)追求顧客滿意，是以“消費(fèi)者的需求”為導(dǎo)向設(shè)定市場營銷組合的基本要素，消費(fèi)者的需求和成本管理是企業(yè)經(jīng)營的出發(fā)點(diǎn)，強(qiáng)調(diào)把追求顧客滿意和顧客成為放在第一位，以此為目標(biāo)著力降低顧客的購買成本，并關(guān)注顧客購買過程的便利性、以消費(fèi)才為中心實(shí)施有效的營銷溝通。4C理論更加關(guān)注顧客“花多少錢買這個產(chǎn)品才值”，改變了4P中“產(chǎn)品因其高昂成本須賣多少價錢才能使企業(yè)贏利”的企業(yè)成本導(dǎo)向。以4C經(jīng)營理念代替?zhèn)鹘y(tǒng)的4P經(jīng)營理念，讓服務(wù)產(chǎn)品具有更大的“讓渡”價值，是當(dāng)下一些旅行社擺脫經(jīng)營危機(jī)的首要選擇。

顧客讓渡價值分析：

按美國營銷學(xué)權(quán)威 Philip Kolter 教授的定義：“顧客的讓渡價值是指總顧客價值和總顧客成本之差?？傤櫩蛢r值就是顧客期望從某一特定產(chǎn)品和獲得的所有利益，主要包括：產(chǎn)品價值、服務(wù)價值和形象價值等等。而總顧客成本是在評估、獲得和使用該產(chǎn)品和服務(wù)時引起的顧客預(yù)計費(fèi)用，主要包括：貨幣價值、時間價值和精力價值等等”。而顧客在購買產(chǎn)品時，具備最大“顧客讓渡價值”的產(chǎn)品一般是他們的首要選擇對象?！爱a(chǎn)品整體價值”包括“核心產(chǎn)品價值”、“形式產(chǎn)品價值”和“延伸產(chǎn)品價值”。使顧客獲得更大“讓渡價值”的手段主要包括改進(jìn)產(chǎn)品和服務(wù)、提高產(chǎn)品的總價值。

篇6

關(guān)鍵詞：保薦人制度;新股發(fā)行;抑價率

一、引言

新股發(fā)行定價低于新股市場價值的現(xiàn)象普遍存在于各國資本市場，理論上稱之為IPO抑價，即新股發(fā)行價明顯低于新股上市首日收盤價。新股發(fā)行定價被低估的程度稱之為IPO抑價率，一般的衡量方法是用新股上市第一天的收盤價減去發(fā)行價格再除以發(fā)行價格。

中國證券市場是一個“新興轉(zhuǎn)軌變革”的市場，市場法規(guī)的建立健全、投資者的培育成熟都有一個漸進(jìn)的過程。當(dāng)然新股發(fā)行制度建設(shè)也是一個“摸著石頭過河”的試錯過程，自我國證券市場設(shè)立以來的十幾年，在我國IPO市場上，股票發(fā)行制度從行政審批制度到發(fā)行審核制度、然后到保薦人制度，這種頻繁的制度變遷必然對市場參與各方產(chǎn)生重大影響。

對于中國股票市場上制度變革影響IPO抑價率問題的研究，張人驥和朱海平等(1999)認(rèn)為新股發(fā)行制度是造成我國IPO高抑價的主要原因。俞穎、佟德慶(2005)認(rèn)為我國股票發(fā)行制度改革在一定程度上提高了定價效率。蔣順才等(2006)比較研究了不同發(fā)行制度下的新股首日收益率，得出制度的變遷是影響收益率的主要因素。周孝華等（2006）比較了審批制度和核準(zhǔn)制度下IPO定價效率，得出核準(zhǔn)制度提高了效率。（2007）在研究股權(quán)分置改革后新股抑價率影響因素時候，得出詢價方式下核準(zhǔn)制度降低了抑價率。

綜上所述，國內(nèi)主要研究是核準(zhǔn)制前后抑價率影響因素變化。由核準(zhǔn)制度到保薦人制度變遷，必定會對抑價率產(chǎn)生，因此本文重點(diǎn)研究在從核準(zhǔn)制度到保薦人制度變遷前后抑價率影響因素。

二、樣本描述與變量確定

1.數(shù)據(jù)來源

由于1993年――1999年以前我國的股票發(fā)行采用行政審批制度，2000――2004年采用審核制度。本文主要比較保薦制度前后新股抑價率的影響變化因素，故采用2000年1月――20007年12月發(fā)行滬深上市的股票，除去S、ST標(biāo)志以及資料不全的股票，總共選取476只新股樣本。數(shù)據(jù)來自證券之星網(wǎng)站和湘財圓網(wǎng)行情軟件上市公司資料以及RESSET金融研究數(shù)據(jù)庫。用Excel整理數(shù)據(jù)，用SPSS完成數(shù)據(jù)分析。

2.確定變量

IPO抑價率（YJL），在模型中作為被解釋變量，在盡可能全面考慮影響抑價率程度的因素的基礎(chǔ)上，結(jié)合數(shù)據(jù)資料的可獲得性，共選擇了以下一些主要解釋變量：

（1）每股凈資產(chǎn)(MGJZC)。反映公司的盈利能力，這一指標(biāo)反映每股股票所擁有的資產(chǎn)現(xiàn)值。每股凈資產(chǎn)越高，股東擁有的資產(chǎn)現(xiàn)值越多；每股凈資產(chǎn)越少，股東擁有的資產(chǎn)現(xiàn)值越少。通常每股凈資產(chǎn)越高越好，凈資產(chǎn)可反映公司的經(jīng)營能力.每股凈資產(chǎn)高的公司，投資者對其股價未來走勢有良好的預(yù)期.首日超額回報率會較低。

（2）流通股本大小(LTGB)。把股票分為流通股和非流通股是我國資本市場的一個重要特點(diǎn)。按照經(jīng)濟(jì)學(xué)的基本原則，流通股發(fā)行越多，其供應(yīng)越充足，相應(yīng)的其抑價幅度越小。

（3）流通股本比例（GBBL）。我國股票分為可以流通的社會公眾股和不能流通的國家股和法人股，其中流通股大致占1/3。在IPO時，盡管有許多證券投資基金等大機(jī)構(gòu)可能申購到大量的股票，但是相對于國家股股東和法人股股東而言，他們?nèi)匀惶幱谛」蓶|地位。而大股東往往容易忽視甚至侵害小股東的利益，而且大股東追求的目標(biāo)與流通股股東的目標(biāo)經(jīng)常不一致。因此，對于流通股占總股本越低(相應(yīng)的其國家股和法人股所占的比率越高)的公司，其發(fā)行價格也越低，抑價幅度也越大。

（4）發(fā)行市盈率(SYL)。市盈率是每股（流通股）市價與每股收益的比率，該指標(biāo)本來就衡量公司盈利能力的重要指標(biāo)，反映了投資者對每1元凈利潤所愿支付的價格。一般認(rèn)為市盈率較高的公司預(yù)示著其未來具有良好的發(fā)展前景，公司就能以較高的價格發(fā)行股票。但由于我國股票市場不夠完善，市盈率也普遍高于成熟市場經(jīng)濟(jì)國家，因而較高的市盈率更多地被視作公司股票投資風(fēng)險的上升，所以要求的超額回報率也更高，即有可能抬高收盤價，提高抑價。

（5）中簽率(ZQL)。中簽率反映市場對新股的需求狀況，較低的中簽率，表明需求旺盛，股票上市后被不斷炒高的可能性較大，因而超額回報率會相應(yīng)上升。

（6）上市首日換手率(HSLV)。股票換手率的高低代表了股票市場的投機(jī)程度.換手率越高，投機(jī)越嚴(yán)重，股票上市首日股價被拉高的程度越大，因此這一因素與超額回報率正相關(guān)。

（7）發(fā)行價格（FXJG）。新股發(fā)行價。目前我國上市公司股票的面值均為1元，采用溢價發(fā)行。發(fā)行價格越高，新股的超額收益率則應(yīng)該越低，即發(fā)行價與新股超額收益率負(fù)相關(guān)。

（8）首日收盤價（SPJ），收盤價越高，，說明購買人越多，則抑價率越高。

（9）由于所選樣本期間較長，且在這一階段，我國股票市場也在不斷完善，為綜合考慮股票市場相關(guān)制度改革對新股抑價水平的影響，本文另引人以下兩個虛擬變量：D1，股票發(fā)行管理制度(保薦制為1，否則為0)；D2，公司所屬行業(yè)的影響，（化工或者化纖行業(yè)為1，否則為0）。

3.模型構(gòu)建及回歸結(jié)果分析

基于以上影響新股上市首日抑價率各種影響因素，建立多元線形回歸模型：

YJL=β0＝β1MGJZC+β2LTGB+β3GBBL+β4SPJ+β5SYL+β6ZQL+β7FXJG+β8HSLV+β9D1+β10D2+ε

其中β為系數(shù)，ε為隨機(jī)誤差變量。SPSS處理結(jié)果如表（1）所示：

變量名系數(shù)βt值顯著性水平

從表(1)可以看出，上述模型可對我國新股發(fā)行抑價率的現(xiàn)象具有很強(qiáng)的解釋能力，但是流通股本大小(LTGB)、流通股本比例(GBBL)、每股凈資產(chǎn)(MGJZC)、中簽率(ZQL)、D1(行業(yè)因素)的在95%t檢驗(yàn)不能通過。且β系數(shù)有個太小，因此利用逐步分析法(Stepwise)對該模型進(jìn)行回歸，SPSS處理結(jié)果如表(2)：

減少參數(shù)后回歸，模型模擬合程度基本不變（R Square基本不變），而且F值顯著提高，且每個系數(shù)都通過了顯著性（95%）水平檢驗(yàn)。D-W檢驗(yàn)為1.578，接近2，說明模型不存在自相關(guān)，可以被接納。新的回歸方程如下：

YJL-0.523+0.081SPJ+0.006SYL-0.111ZQL-0.175FXJG+0.010HSLV-0.132D1

從上面的回歸方程可以看出：

股票發(fā)行管理制度變遷對降低新股抑價有顯著的影響，且影響方向和管理者預(yù)期一直。同時股票抑價率還受發(fā)行市盈率(SYL)、中簽率(ZQL)、上市首日換手率(HSLV)、發(fā)行價格（FXJG）、首日收盤價(SPJ)的影響。但是受D2(行業(yè)因素)、流通股本大小(LTGB)、流通股本比例(GBBL)、每股凈資產(chǎn)(MGJZC)影響不大。

三、主要結(jié)論與啟示

1.在對可能影響抑價率的因素綜合考慮的基礎(chǔ)上，結(jié)果證實(shí)股票發(fā)行管理制度的變遷對降低抑價率有顯著影響。抑價率的降低，對打擊二級市場過度投機(jī)和炒作起到一定的作用。

2.發(fā)行市盈率、新股中簽率、上市首日換手率、發(fā)行價格、首日收盤價對新股發(fā)行抑價率有顯著的影響，但流通股本大小、流通股本比例、每股凈資產(chǎn)、對抑價率的影響程度很低。這主要原因可能是目前我國證券市場針對投資者保護(hù)的法律制度尚不健全，上市公司治理結(jié)構(gòu)不完善，致使投資者對公司未來經(jīng)營和發(fā)展前景缺乏信心或者是投機(jī)者根本就不關(guān)心，相對更為關(guān)注股票交易價格的變化，進(jìn)而在二級市場進(jìn)行頻繁的炒作尋求超額回報率，投機(jī)成分比較嚴(yán)重。

盡管發(fā)行管理制度的變遷對降低抑價率有顯著影響，但是我國新股發(fā)行抑價還是很高，因此必須繼續(xù)進(jìn)行股票發(fā)行管理制度的改革；同時完善法律法規(guī)，加強(qiáng)對股票發(fā)行及交易市場的監(jiān)管，打擊過度投機(jī)及違規(guī)行為；進(jìn)一步完善上市公司治理結(jié)構(gòu)，提高上市公司質(zhì)量；繼續(xù)發(fā)展并培養(yǎng)機(jī)構(gòu)投資者，加強(qiáng)投資者教育；倡導(dǎo)價值投資理念，以增強(qiáng)股市的穩(wěn)定性。

參考文獻(xiàn)：

[1]張人驥，朱海平等.上海股票市場新股發(fā)行價格過程分析[J].經(jīng)濟(jì)科學(xué)，1999，(4).

[2]鄧召明.我國股票發(fā)行定價效率實(shí)證研究[J].南開經(jīng)濟(jì)研究，2001，(6).

[3]俞穎，佟德慶，我國新股發(fā)行定價效率的實(shí)證分析[J].生產(chǎn)力研究，2005，(4).

[4]蔣順才，蔣永明，胡琦.不同發(fā)行制度下我國新股首日收益率研究[J].管理世界，2006，(7).

[5]周孝華，趙煒科，劉星.我國股票發(fā)行審批制與核準(zhǔn)制下IPO定價效率的比較研究[J]，管理世界.2006，(11).

[6]田高良，王曉亮.詢價制下我國A股IPO效率實(shí)證研究[J].經(jīng)濟(jì)與管理研究，2007，(3).

篇7

一、報復(fù)制度的局限

對發(fā)展中國家而言，報復(fù)制度的局限更多的體現(xiàn)在實(shí)踐層面，具體體現(xiàn)為：

第一，成員實(shí)力差距造成的效果弱化?！霸?WTO爭端解決機(jī)制中, 有權(quán)實(shí)施報復(fù)的主體只能是申訴方, 進(jìn)行的是一種所謂‘自力救濟(jì)’； 這種報復(fù)實(shí)際上只有強(qiáng)國對弱國實(shí)施或在水平相當(dāng)?shù)某蓡T方之間實(shí)施時才可能有效；經(jīng)濟(jì)實(shí)力相對弱小的發(fā)展中國家, 則無法有效地從這一措施中獲得救濟(jì)?！?[2]由于發(fā)展中國家提供的減讓水平有限，即使發(fā)展中國家對發(fā)達(dá)國家實(shí)施了中止減讓或其他義務(wù)措施，程度和效果也相當(dāng)有限，對于被采取措施的發(fā)達(dá)國家而言根本起不到威懾作用甚至無關(guān)痛癢。“兩利相權(quán)取其重，兩害相權(quán)取其輕?！卑l(fā)達(dá)國家出于自身利益考慮，寧可選擇被執(zhí)行貿(mào)易報復(fù)而拒不履行DSB的裁決和建議。

第二，發(fā)展中國家實(shí)施貿(mào)易報復(fù)產(chǎn)生反作用。發(fā)展中國家經(jīng)濟(jì)上對外依賴性較強(qiáng)，一旦發(fā)展中國家對相關(guān)國家實(shí)施了貿(mào)易報復(fù)，如中止減讓關(guān)稅，勢必造成發(fā)展中國家進(jìn)口成本的增加，并直接反應(yīng)在相關(guān)進(jìn)口產(chǎn)品在國內(nèi)的價格波動，直接受害者是發(fā)展中國家的無辜消費(fèi)者，這無疑會對其自身經(jīng)濟(jì)利益造成損害。

第三，請求獲得報復(fù)授權(quán)的成本頗高。最終實(shí)現(xiàn)對相關(guān)國家的貿(mào)易報復(fù)從請求設(shè)立專家組到報復(fù)措施的實(shí)施過程中，要經(jīng)過DSU第17條規(guī)定的專家組程序和上訴程序、第21條第5款規(guī)定的執(zhí)行審查程序、第22條第6款規(guī)定的仲裁程序等眾多程序。整個程序既要付出巨大的時間成本和經(jīng)濟(jì)成本，也要承擔(dān)最終無法得到授權(quán)的風(fēng)險成本。這些對于本就被違約的發(fā)展中國家來說是雪上加霜，而對于發(fā)達(dá)國家來說這些成本造成的負(fù)擔(dān)微乎其微。

二、報復(fù)制度的改革建議

WTO爭端解決機(jī)制中的報復(fù)制度由于制度局限仍然沒有從根本上解決權(quán)力不對稱的成員之間報復(fù)的公平性問題，也可以說只存在形式公平，它雖然提高了強(qiáng)勢成員的違法成本，同時也突出了弱勢成員和強(qiáng)勢成員之間實(shí)力不平等。針對WTO貿(mào)易報復(fù)制度相對于發(fā)展中國家的種種局限，發(fā)展中國家集團(tuán)提出了具有針對性的改革建議，以期實(shí)現(xiàn)該制度的實(shí)質(zhì)公平。

第一，集體報復(fù)。集體報復(fù)的建議由最不發(fā)達(dá)國家成員提出?？夏醽喸谔岚钢兄赋?，如果一個案件是由發(fā)展中國家或最不發(fā)達(dá)國家對發(fā)達(dá)國家提出的，則在DSU第22條第2款所規(guī)定的情況時，為了促進(jìn)及時和有效的履行DSB的建議和裁決，應(yīng)請求DSB在30天內(nèi)給予該發(fā)展中國家或最不發(fā)達(dá)國家以及其他任何成員中止減讓或其他義務(wù)授權(quán)。報復(fù)方式由“自力救濟(jì)”轉(zhuǎn)化為“集體救濟(jì)”，實(shí)施報復(fù)的成本有集體分擔(dān)，從而解決弱國難以實(shí)現(xiàn)貿(mào)易報復(fù)的難題。

第二，報復(fù)權(quán)交易。墨西哥提議在經(jīng)過DSB授權(quán)后，可將報復(fù)全轉(zhuǎn)讓給其他一個或多個成員國。發(fā)展中國家在實(shí)施報復(fù)時可能因自身經(jīng)濟(jì)實(shí)力薄弱而無法實(shí)施有效的報復(fù)促使相關(guān)成員履行裁決和建議的同時，還可能承擔(dān)因中止減讓或其他義務(wù)而引起國內(nèi)進(jìn)口商品價格波動給本國造成的不利影響。如果此時發(fā)展中國家找到其他一個或多個有能力的成員愿意與其進(jìn)行交易，獲得其所享有的貿(mào)易報復(fù)權(quán)利，則可代其實(shí)施對被訴成員的貿(mào)易報復(fù)，從而迫使被訴方履行建議或裁決。

第三，懲罰性報復(fù)。厄瓜多爾提議DSB最終授權(quán)的中之減讓數(shù)額應(yīng)是仲裁機(jī)構(gòu)確定的利益喪失水平再乘以一個系數(shù)（該系數(shù)至少為2）后得到的數(shù)額。因?yàn)樵诖_定報復(fù)數(shù)額是既要考慮發(fā)展中國家或最不發(fā)達(dá)國家成員實(shí)際的利益喪失水平，還要考慮對其造成的其他經(jīng)濟(jì)影響。該建議中對報復(fù)數(shù)額的確定方法中實(shí)際帶有懲罰性。從而“刺激成員迅速履行裁決并阻止其進(jìn)一步的背離” [3]

三、貿(mào)易報復(fù)制度改革建議的評價及完善

第一，關(guān)于集體報復(fù)。首先，集體報復(fù)與WTO成員間關(guān)系的雙邊性相背離，如果改變現(xiàn)有的雙邊對話格局，形成集體組織與個體成員的格局，則打亂、了通過雙邊貿(mào)易談判方式達(dá)成的所有的貿(mào)易利益關(guān)系。造成國際貿(mào)易活動的低效率。其次，集體報復(fù)要求所有WTO成員積極參與，那么如何確定各成員國報復(fù)數(shù)額和利益喪失水平缺乏可操作性。另外，“如果進(jìn)行集體報復(fù)的話，那么就會與WTO規(guī)定的確定性和可預(yù)見性原則想違背” [4] 。筆者認(rèn)為，集體報復(fù)其制度本身具有合理性，在操作層面應(yīng)進(jìn)行改進(jìn)，如形成固定的發(fā)展中國家集團(tuán)或最不發(fā)達(dá)國家集團(tuán)，在其中一個或多個成員被授權(quán)實(shí)施貿(mào)易報復(fù)時，其他成員以集團(tuán)出現(xiàn)進(jìn)行報復(fù)，從而增強(qiáng)集體報復(fù)的可操作性、確定性和可預(yù)見性，更好的實(shí)現(xiàn)“救濟(jì)上的正義”。

第二，關(guān)于報復(fù)權(quán)交易。報復(fù)權(quán)交易中同樣存在現(xiàn)實(shí)操作性問題，如各國間關(guān)稅減讓水平差異的存在，申訴方是否能夠找到合適的受讓方愿意接受這一權(quán)利。從而實(shí)現(xiàn)制度建議初衷。另外報復(fù)權(quán)是否是專屬于申訴方的權(quán)利可否進(jìn)行轉(zhuǎn)讓，及如何確定轉(zhuǎn)讓數(shù)額等都是報復(fù)權(quán)交易過程中存在的現(xiàn)實(shí)問題。筆者認(rèn)為。報復(fù)權(quán)是針對被訴方違約后拒不執(zhí)行DSB建議或裁決的補(bǔ)救措施，其意義在于敦促被訴方執(zhí)行DSB的建議或裁決，而不是直接對被訴方進(jìn)行懲罰。因此，其制度核心為威懾，那么這種威懾的做出主體就可以是非專屬的。即使報復(fù)權(quán)的受讓方為被訴方，勝訴方也在交易中實(shí)現(xiàn)了其利益的最大化，變相被履行了建議和裁決的效果，并不會造成DSB建議或裁決的落空，更不會影響WTO的正常秩序。

第三，關(guān)于懲罰性報復(fù)。筆者認(rèn)為，懲罰性報復(fù)為實(shí)際報復(fù)水平超出利益喪失水平的報復(fù)措施，該措施的實(shí)施不會影響甚至改變現(xiàn)有的WTO爭端解決程序，即懲罰性報復(fù)只是量層面的加深，而非質(zhì)層面的變革。另外，懲罰性報復(fù)能夠有效迫使被訴方執(zhí)行DSB的建議或裁決。懲罰性報復(fù)將報復(fù)水平上升到懲罰高度，迫使被訴方產(chǎn)生巨大壓力，只有執(zhí)行建議或裁決撤銷違法措施回到WTO規(guī)則之下才能排除懲罰措施的適用。從而實(shí)現(xiàn)報復(fù)制度的威懾作用。

筆者認(rèn)為，只有在WTO爭端解決框架下對發(fā)展中國家進(jìn)行特殊考慮，實(shí)現(xiàn)爭端解決機(jī)制下的“實(shí)質(zhì)正義”，才能與烏拉圭回合多邊貿(mào)易協(xié)議以及DSU所強(qiáng)調(diào)的給予經(jīng)濟(jì)弱國優(yōu)惠待遇和特別考慮的原則和精神是相符的。

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篇8

關(guān)鍵詞：新休假制度；“125”休閑模式；旅行社；旅游產(chǎn)品

中圖分類號：F590.3　文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A　文章編號：1674―4543(2009)06―0142―04

2007年12月7日國務(wù)院通過了《職工帶薪年休假條例》和《國務(wù)院關(guān)于修改(全國年節(jié)及紀(jì)念日放假辦法>的決定》。新頒布的休假制度呈現(xiàn)出“125”的模式?！?”即一個帶薪假期：職工累計工作已滿1年不滿10年的，年休假5天；已滿10年不滿20年的，年休假10天；已滿20年的，年休假15天。如果單位因工作需要不能讓職工休假，將要對職工應(yīng)休未休的年休假天數(shù)，單位應(yīng)當(dāng)按照該職工日工資收入的300％支付年休假工資報酬。“2”即春節(jié)、國慶兩個黃金周：春節(jié)放假3天(農(nóng)歷除夕、正月初一、初二)，國慶節(jié)放假3天(10月1日、2日、3日)，如果適逢星期六，、星期日，應(yīng)當(dāng)在工作日補(bǔ)假。“5”即元旦、清明、五一勞動節(jié)、端午、中秋五個小假日：新年放假1天(1月1日)；清明節(jié)放假1天(農(nóng)歷清明當(dāng)日)；勞動節(jié)放假1天(5月1日)；端午節(jié)放假1天(農(nóng)歷端午當(dāng)日)；中秋節(jié)放假1天(農(nóng)歷中秋當(dāng)日)。

一、新休假制度給旅游業(yè)帶來的機(jī)遇和挑戰(zhàn)

“125”休閑制度公布后，旅游界業(yè)內(nèi)人士對此發(fā)表了不同的看法，但大家一致認(rèn)為，新休假制度對于旅游業(yè)的影響從整體上來看是機(jī)遇與挑戰(zhàn)并存。從積極的發(fā)展態(tài)勢來看，機(jī)遇主要表現(xiàn)在以下方面。

1.新的休假制度的實(shí)行，標(biāo)志著制約休閑度假旅游的“有閑”問題將逐步得到解決。它不僅使我國節(jié)假日的分布更加合理，同時使廣大居民得到更多的休息和出游時間，形成了兩天雙休日、三天小長假、七天黃金周的科學(xué)合理、分布均衡的假日體系。從節(jié)假日的總天數(shù)看，全年增加了1天，達(dá)到了115天，已接近西方發(fā)達(dá)國家的水平。尤其是法定的職工帶薪休假條例出臺，機(jī)關(guān)部門、企事業(yè)單位強(qiáng)制實(shí)行休假制度，會激發(fā)更多的工薪階層加入到休閑旅游隊伍中來，標(biāo)志著一個令人鼓舞的、全面的大眾休閑時代已經(jīng)到來。

2.傳統(tǒng)節(jié)日中全民性的、有較為豐富的民俗活動的清明、端午、中秋第一次成為國家法定節(jié)假日。春節(jié)放假起始時間調(diào)整至除夕，使除夕也納入法定節(jié)假日范圍。傳統(tǒng)節(jié)日顯著增加，一方面彰顯了對傳統(tǒng)文化的重視，體現(xiàn)了以人為本的科學(xué)發(fā)展觀；另一方面，必然導(dǎo)致對旅游活動中文化內(nèi)涵的關(guān)注，影響旅游者的旅游動機(jī)、旅游目的、旅游方式，有利于推動我國旅游產(chǎn)業(yè)發(fā)展方式從“大流量、低效益”向“高流量、高效益”轉(zhuǎn)變。

3.法定最低五天的帶薪假期可以與年節(jié)放假相結(jié)合，從而形成了很多個“個人黃金周”，這樣，對始于1999年國慶節(jié)“黃金周”這種“人為”的旅游高峰進(jìn)行有效的分流，能緩解集中休假給交通、食宿、環(huán)境等方面造成的巨大壓力，有利于合理開發(fā)使用旅游資源，減輕對景區(qū)景點(diǎn)以及自然環(huán)境的壓力。

4.新休假制度相對分散了過于集中的假期，使得旅游淡旺季漸漸趨于模糊，可以平抑旅游季節(jié)性高峰時期的價格，減輕旅游者在旅游活動中的負(fù)擔(dān)，從而使得旅游者的出游和旅游消費(fèi)更趨于理性。

對旅游行業(yè)來說，也存在顯而易見的挑戰(zhàn)。由于旅游者出游動機(jī)漸趨理性化、出游時間和出游方式漸趨分散化，出游形式漸趨個性化、多樣化，使得人們出游目的已不再是盲目跟風(fēng)，單純的游山玩水、追求獵奇性。旅游者出游方式也不再是傳坑的由旅行社統(tǒng)一組織的在規(guī)定時間、規(guī)定線路、規(guī)定活動范圍內(nèi)的以觀光為主的旅游方式，而更多傾向于自我選擇、自主決定的自駕游或自助游。這對旅游經(jīng)營單位和旅游管理部門產(chǎn)生較大的沖擊。對于旅行社、賓館飯店甚至旅游景區(qū)來講，能否改革傳統(tǒng)的產(chǎn)品設(shè)計及促銷規(guī)程，能否以新的休假制度實(shí)行后旅游者需求為出發(fā)點(diǎn)，提供個性化、多元化、精品化休閑度假產(chǎn)品，能否適應(yīng)旅游者追求舒適型、享受型的目標(biāo)，成為未來旅游行業(yè)進(jìn)一步擴(kuò)大市場份額、獲得競爭比較優(yōu)勢，取得更大經(jīng)濟(jì)效益的關(guān)鍵。

二、“125”休閑制度下旅游現(xiàn)狀的轉(zhuǎn)變

2008年1月1日，“125”休閑制度正式實(shí)施。經(jīng)過一年半的執(zhí)行，我國整體旅游市場發(fā)生了幾個方面的轉(zhuǎn)變。

1.春節(jié)、國慶黃金周呈現(xiàn)井噴式狀況。從統(tǒng)計數(shù)字來看，除了2008年春節(jié)由于南方凍災(zāi)的影響較去年同期有所下降外，2008年國慶黃金周和2009年春節(jié)黃金周無論在接待人數(shù)還是旅游總收入上，都比同期增加了20％以上的規(guī)模，呈現(xiàn)井噴式的爆發(fā)。

2.五個小假期以中短途旅游為主。元旦、五一、清明、端午、中秋五個小節(jié)日相對來說休假天數(shù)較短，中短線的旅游產(chǎn)品成為主打。以上海為例，清明期間的出游人次比平時周末多出3倍，“五一”期間比平時周末多出5倍，端午比平時周末多了4倍。清明節(jié)期間，出游基本都以選擇賞花、踏青等輕松的內(nèi)容為主，隨著天氣的逐漸轉(zhuǎn)熱，端午節(jié)幾乎都已轉(zhuǎn)向海濱、山岳等休閑避暑。短途出游目的地中，比較受上海游客青睞的有寧波、臨安、湖州、雁蕩山、舟山等地。尤其是杭州灣大橋開通后，浙東南一帶的游線，成為“五一”和端午節(jié)短途出游選擇的熱點(diǎn)。

3.家庭式旅游成為主體旅游形式。由于新休假制度中的節(jié)假日多為傳統(tǒng)佳節(jié)，特別像端午、清明、中秋這三個小假日以及春節(jié)這個黃金周，其節(jié)日宗旨就是以傳統(tǒng)節(jié)日來形成合家團(tuán)圓，親朋共聚，祭奠先祖，友好互愛的精神力量，參與團(tuán)隊旅游似乎不吻合這樣的節(jié)日氛圍。再考慮到法定最低五天的帶薪休假在具體執(zhí)行過程中的實(shí)際狀況，必然導(dǎo)致以往以團(tuán)隊為主的旅游類型轉(zhuǎn)向以家庭為主，這種轉(zhuǎn)變也是與休假制度改革的初衷相吻合的。

4.自駕車、自助旅游發(fā)展勢頭迅猛。由于中短途旅游增加，以家庭、親友自助小團(tuán)隊為主要特征的自助游、自駕車成為出游的主要方式。如深圳旅游局對1000位深圳市民的調(diào)研結(jié)果顯示，此次春節(jié)、國慶黃金周期間，選擇以“與親朋結(jié)伴”的自助游方式約占82.3％，較去年同期上升了8.5個百分點(diǎn)，而以旅行社組織的比例僅占0.8％，同比下降7.6個百分點(diǎn)。

我國調(diào)整法定節(jié)假日的初衷和目的歸納起來共有三點(diǎn)：首先是為了讓人們能通過享受更多的假期來提高自己的生活質(zhì)量；其次是適當(dāng)調(diào)整過熱的“黃金周經(jīng)濟(jì)”對社會經(jīng)濟(jì)運(yùn)行的影響；再次是為了弘揚(yáng)中華民族的傳統(tǒng)民俗文化，通過增加傳統(tǒng)節(jié)日放假的方式使公眾重視國家傳統(tǒng)節(jié)日，凝聚民族精神。無論這次節(jié)假日的調(diào)整是出于何種目的，它對旅游業(yè)的影響已經(jīng)成為定局，整個旅游業(yè)都必須針對這次休假制度的變動作出積極的應(yīng)對方式，特別是旅行社應(yīng)該對以往的傳統(tǒng)型旅游產(chǎn)品作出相應(yīng)的調(diào)整以更好地適應(yīng)新休假制度帶來的市場需求的變化。

三、旅行社應(yīng)對：“125”休假制度的產(chǎn)品開發(fā)

1.加大對五個小假期及周末的短線、短期旅游產(chǎn)品的開發(fā)。由于新休假制度取消了一個黃金周，多了五個小假日，短線游自然會成為市場的主流，一些專家預(yù)測今后的旅游活動中將會出現(xiàn)三種情況，即“短線游升溫、中線游爬坡、長線游爭雄”。所以中短線旅游產(chǎn)品應(yīng)該成為旅行社的主打產(chǎn)品。旅行社應(yīng)重點(diǎn)開發(fā)設(shè)計多種一日、二日、三至四日休閑旅游產(chǎn)品以及家庭型旅游產(chǎn)品，積極聯(lián)系環(huán)境優(yōu)美的城市公園、功能齊全的城郊休閑度假地、特色鮮明的人文歷史景區(qū)，開發(fā)近程、近郊的都市休閑、小鎮(zhèn)休閑、溫泉休閑、鄉(xiāng)村旅游系列產(chǎn)品。進(jìn)一步做好農(nóng)家樂、自駕游、自助游、機(jī)票加酒店等自由行線路的推廣和服務(wù)。

2.由于新的休假制度中增設(shè)了除夕、清明、端午、中秋的假期，所以旅游項(xiàng)目與傳統(tǒng)民俗文化相結(jié)合必然成為旅游產(chǎn)品開發(fā)設(shè)計中的突破口。文化是旅游的靈魂，旅行社在旅游產(chǎn)品的開發(fā)中，要加強(qiáng)對傳統(tǒng)文化的把握，加強(qiáng)與文化的有機(jī)融合，努力用文化品牌提升旅游產(chǎn)品層次，以旅游項(xiàng)目展示文化意蘊(yùn)，把挖掘文化內(nèi)涵和提升文化品位、提供文化服務(wù)貫穿于旅游產(chǎn)品要素建設(shè)之中。中國青年旅行社的負(fù)責(zé)人表示，“旅行社要因時而變、順勢而為，克服思想慣性，積極開展業(yè)務(wù)重組，研制出適應(yīng)新的市場要求和貼近游客需求的產(chǎn)品，尤其是不能錯過對一些傳統(tǒng)節(jié)日的挖掘”。可見，傳統(tǒng)民俗文化已經(jīng)在新休假制度的條件下呈現(xiàn)出它獨(dú)一無二的價值，并引起了旅游產(chǎn)品開發(fā)者的高度重視。目前，有很多家旅行社推出了具有民俗特色的中秋賞月游、中秋家庭團(tuán)圓游等短線游產(chǎn)品，一些與清明節(jié)、端午節(jié)相關(guān)的旅游產(chǎn)品也正在創(chuàng)意設(shè)計之中。

3.由于新休假制度使得旅游者在時間安排上有了更多選擇，出游時段的選擇將更加理性地分散，再加上五個小假日的影響，散客旅游者的規(guī)模將會進(jìn)一步擴(kuò)大，由此給旅行社帶來的一個重要問題就是如何針對不同的散客提供不同的個性化旅游產(chǎn)品?？梢姡瑐€性化旅游產(chǎn)品的開發(fā)與設(shè)計在新休假制度的影響下也變得舉足輕重。旅行社要改變以往普遍重視組團(tuán)業(yè)務(wù)，忽視散客的個性化服務(wù)狀況，在日后多個小黃金周的產(chǎn)品設(shè)計上，要結(jié)合各節(jié)日特色，迎合市民的需求來設(shè)計自由行產(chǎn)品，并從消費(fèi)者的角度考慮，從個性化需求人手，進(jìn)行有效的宣傳，更多關(guān)注半自助游和個性化服務(wù)領(lǐng)域，從吃住行一包到底的傳統(tǒng)團(tuán)隊游產(chǎn)品中走出來，更多地為自由行游客提供咨詢服務(wù)，通過自身的預(yù)定優(yōu)勢價格提供單項(xiàng)服務(wù)，以適應(yīng)旅游市場越來越靈活多變的現(xiàn)狀。

4.在重點(diǎn)開發(fā)中短線的同時，旅行社也不能忽視帶薪休假與法定休息日的結(jié)合，因?yàn)檫@樣的結(jié)合不僅分散了以往過于集中的黃金周，而且相對來說，休假天數(shù)可能比以往的黃金周還要增加1～2天，所以旅行社也要重視長線旅游產(chǎn)品和出境游市場。比如對昆明的旅行社而言，東南亞旅游產(chǎn)品一直是眾多旅行社的主打品牌。在新休假制度的條件下，應(yīng)加大對東南亞旅游產(chǎn)品推陳出新，新的“新馬泰”路線，不再是曼谷、普吉島或吉隆坡、馬六甲，取而代之的是新興的蘇梅島、熱浪島等，這些新產(chǎn)品迎合了旅游者求新求變的心理，從而吸引了更多旅游者的眼球。一些長線跨省、跨區(qū)域旅游產(chǎn)品，應(yīng)改變原來走馬觀花的旅游形式，而要“閑”字當(dāng)頭，突出感受和體驗(yàn)，強(qiáng)調(diào)舒適和享受，向個性化、多元化、精品化休閑度假產(chǎn)品方向發(fā)展。如開發(fā)更多境內(nèi)外海島度假、溫泉度假、郵輪度假等以休閑、度假為主的長線旅游產(chǎn)品，以滿足高端市場、白領(lǐng)階層、青年夫妻、三口之家等不同層次旅游者的需要。

四、應(yīng)對新休假制度的策略

由于個人假期體現(xiàn)出更多的靈活性，同時也由于旅游產(chǎn)品本身的不可存放性，傳統(tǒng)的產(chǎn)品設(shè)計方法和促銷規(guī)律將被打破，旅行社需要根據(jù)市場調(diào)新策劃產(chǎn)品，積極應(yīng)對。

1.充分認(rèn)識旅游產(chǎn)品開發(fā)的重要性。旅游產(chǎn)品開發(fā)的意義具體表現(xiàn)在三個方面：一是旅游資源的開發(fā)最終體現(xiàn)在旅游產(chǎn)品上，旅游資源優(yōu)勢能否轉(zhuǎn)化為經(jīng)濟(jì)優(yōu)勢，與旅游產(chǎn)品的開發(fā)合理與否有著密切的聯(lián)系；二是穩(wěn)中有增的客源是旅游企業(yè)發(fā)展壯大的前提和基礎(chǔ)，開發(fā)具有強(qiáng)大吸引力的旅游產(chǎn)品是吸引客源的重要手段，在旅游市場競爭日趨激烈的今天，誰能強(qiáng)占市場的核心部分關(guān)鍵在于旅游產(chǎn)品能否迎合游客的需要；三是隨著人們對旅游產(chǎn)品的需求呈現(xiàn)出多樣化、專業(yè)化和個性化的趨勢，旅游產(chǎn)品的開發(fā)設(shè)計要迎合這種趨勢的變化，有針對性地進(jìn)行開發(fā)。

2.注重市場調(diào)研。與西方旅行社相比，我國旅行社最缺乏的一點(diǎn)就是不進(jìn)行或不重視市場調(diào)研。旅游產(chǎn)品的開發(fā)不是孤立的，在具體操作中必須要把它與市場調(diào)研、可行性分析相結(jié)合。進(jìn)行市場調(diào)研有助于分析市場動態(tài)、細(xì)分市場，進(jìn)而有的放矢地進(jìn)行旅游產(chǎn)品的開發(fā)與設(shè)計。若不進(jìn)行旅游市場的調(diào)研工作就直接開發(fā)新產(chǎn)品，其結(jié)果必然是不被市場所接受。

3.靠特色與內(nèi)涵樹立品牌。旅行社中現(xiàn)有的旅游產(chǎn)品大多缺乏特色與內(nèi)涵，很容易被別人模仿，很難樹立自身的品牌形象，產(chǎn)品的生命周期也比較短。因此，旅行社必須從長遠(yuǎn)角度出發(fā)，注重自身的市場培育，準(zhǔn)確進(jìn)行市場定位，從深層次挖掘產(chǎn)品的內(nèi)涵和潛力，力求突出特色，只有這樣才能形成自己的品牌優(yōu)勢。

4.在產(chǎn)品的銷售方式上，旅行社要適應(yīng)市場消費(fèi)模式變化，轉(zhuǎn)變思維方式、運(yùn)作模式，由過去的以接待為主向客源開發(fā)和產(chǎn)品開發(fā)發(fā)展，為游客采集、綜合和提供旅游信息、安排行程，利用電子商務(wù)為經(jīng)營運(yùn)行提供支撐，加強(qiáng)與銀行、保險公司等相關(guān)機(jī)構(gòu)的合作。在旅行社行業(yè)培育批發(fā)、的分工體系，實(shí)現(xiàn)市場組織網(wǎng)絡(luò)化和旅游業(yè)務(wù)管理覆蓋面的突破。

篇9

一、世界貿(mào)易組織規(guī)則和中美雙邊協(xié)議對我國銀行業(yè)開放的基本要求

世界貿(mào)易組織規(guī)則對各國金融業(yè)開放的要求是原則性的。世界貿(mào)易組織的《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》（GATS）和70多個成員國達(dá)成的《金融服務(wù)貿(mào)易協(xié)議》確立了金融服務(wù)業(yè)對外開放的基本要求和基本規(guī)則。GATS關(guān)于金融服務(wù)業(yè)的規(guī)定旨在消除各國長期存在的銀行業(yè)、證券業(yè)和保險業(yè)的貿(mào)易壁壘，確立多邊的、統(tǒng)一開放的規(guī)則。這些規(guī)定明確了金融服務(wù)業(yè)的具體和簽約方的權(quán)利與義務(wù)；其中最主要是明確了金融業(yè)對外開放的基本原則。這些原則是世界貿(mào)易組織基本原則在金融服務(wù)領(lǐng)域的具體表現(xiàn)，主要包括：（1）市場原則，要求締約方開放本國的金融服務(wù)業(yè)；（2）國民待遇原則，要求締約方給予金融服務(wù)提供者的待遇同等于國內(nèi)同業(yè)者；（3）最惠國待遇原則；（4）透明度原則，各成員國必需公布有關(guān)金融服務(wù)的法律法規(guī)、政策措施和習(xí)慣性做法；（5）逐步自由化原則，這一原則主要是關(guān)于家金融開放的特殊待遇和保護(hù)條款。GATS（1994）同時明確了“金融服務(wù)”的內(nèi)容，金融服務(wù)的內(nèi)容被概括為16項(xiàng)，囊括了金融領(lǐng)域幾乎所有的營利性業(yè)務(wù)，涉及銀行、保險、證券、融資租賃、資產(chǎn)管理、金融中介等業(yè)務(wù)。

遵循世界貿(mào)易組織的基本規(guī)則，中美經(jīng)過艱苦談判，中國承諾金融業(yè)將逐步開放。其中關(guān)于銀行業(yè)主要是承諾將逐步取消對外資銀行的限制，使外國銀行獲得充分的市場準(zhǔn)入。如：正式加入時，取消外資銀行辦理外匯業(yè)務(wù)的地域和客戶限制，外資銀行可以對中資和中國居民辦理外匯業(yè)務(wù)；逐步放寬外資銀行經(jīng)營人民幣業(yè)務(wù)的地域限制，5年內(nèi)取消所有地域限制；逐步取消人民幣業(yè)務(wù)客戶對象限制，加入2年內(nèi)，允許外資銀行向中資企業(yè)辦理人民幣業(yè)務(wù)，5年內(nèi)取消包括居民在內(nèi)的所有客戶限制等等。

簡言之，在銀行業(yè)領(lǐng)域，中美協(xié)議的核心是外資銀行的市場準(zhǔn)入，既允許外資銀行在中國開辦銀行業(yè)務(wù)，同時開放是逐步的，即允許外資銀行設(shè)立的地域、經(jīng)營的貨幣幣種、經(jīng)營的對象是逐步擴(kuò)大的，有一定時限的。

二、加入世界貿(mào)易組織：我國商業(yè)銀行面臨的挑戰(zhàn)

由于體制和的原因，我國的商業(yè)銀行經(jīng)營困難，加入世界貿(mào)易組織后，隨著外資銀行的進(jìn)入，我國的商業(yè)銀行將面臨著激烈的競爭和巨大的挑戰(zhàn)。我國四大國有獨(dú)資商業(yè)銀行在全儲蓄、存款、信貸資產(chǎn)總量中占有絕大的比例，開放銀行業(yè)對其影響首當(dāng)其沖。我國商業(yè)銀行面臨的挑戰(zhàn)主要表現(xiàn)在：1、人才流失。除關(guān)鍵的業(yè)務(wù)管理外，外資銀行在華業(yè)務(wù)的拓展主要還是依靠本地雇員，所以外資銀行與中資銀行在中國市場上競爭，首先是人才的競爭。外資銀行優(yōu)厚的工薪待遇和尊重人才的用人環(huán)境，將吸引一批優(yōu)秀的金融人才，并且這種人才的流失也可能帶走一部分的客戶。2、客戶流失。我國的商業(yè)銀行尚未真正成為金融企業(yè)，國有商業(yè)銀行盡管其分支機(jī)構(gòu)眾多，但它們在服務(wù)質(zhì)量、工作效率、經(jīng)營能力、技術(shù)條件等方面無法與發(fā)達(dá)國家實(shí)力雄厚的大銀行相競爭，一旦外資銀行大量進(jìn)入，四大國有商業(yè)銀行將面臨著儲戶流失的嚴(yán)重。3、失業(yè)增多。中國四大國有獨(dú)資商業(yè)銀行的體制弊端十分嚴(yán)重，人浮于事，機(jī)構(gòu)臃腫，服務(wù)質(zhì)量低下是人所共知的事實(shí)。如果外資銀行大量進(jìn)入中國，現(xiàn)有四大銀行的機(jī)構(gòu)規(guī)模會被迫壓縮，銀行失業(yè)人員將會增多。4、缺乏透明。從近幾年來看，金融透明度日益降低，而造假數(shù)字、虛報情況的現(xiàn)象在四大國有商業(yè)銀行中尤其嚴(yán)重。四大銀行若不提高透明度并強(qiáng)化內(nèi)部制約監(jiān)督制度，就可能積聚系統(tǒng)性金融風(fēng)險。5、業(yè)務(wù)單一。根據(jù)我國的《商業(yè)銀行法》、《證券法》和《保險法》，我國的金融業(yè)實(shí)行分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)管理的體制。商業(yè)銀行不能從事證券、信托和保險業(yè)務(wù)；我國《商業(yè)銀行法》將商業(yè)銀行的業(yè)務(wù)限定在狹小的傳統(tǒng)商業(yè)銀行業(yè)務(wù)范圍內(nèi)，并實(shí)行業(yè)務(wù)范圍法定的原則，使得商業(yè)銀行的業(yè)務(wù)范圍單一、狹窄。尤其是在國有企業(yè)仍然是國有商業(yè)銀行基本服務(wù)對象的條件下，這些銀行的風(fēng)險實(shí)際更加集中和擴(kuò)大了，因?yàn)榇罅康膰衅髽I(yè)經(jīng)營效益低下。我國加入世界貿(mào)易組織后，外資銀行在中國境內(nèi)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)，他們的業(yè)務(wù)投向不會象中國的國有商業(yè)銀行那樣被限制在一個狹窄的范圍內(nèi)，這種事實(shí)上的不平等將使國有商業(yè)銀行面臨更為被動的局面。

三、適應(yīng)世界貿(mào)易組織規(guī)則，完善我國商業(yè)銀行法律制度

運(yùn)用法律手段保障、促進(jìn)和規(guī)范金融業(yè)的運(yùn)行、推進(jìn)金融改革，是各國的一貫做法。由于我國的四大國有獨(dú)資商業(yè)銀行的資產(chǎn)比重和業(yè)務(wù)范圍在全國商業(yè)銀行中占有絕對的優(yōu)勢，其成敗關(guān)系著金融的全局；因此，完善我國的銀行法律制度，必須著眼于如何規(guī)范四大國有獨(dú)資商業(yè)銀行的行為，提高其競爭力。

第一、為國有獨(dú)資商業(yè)銀行股份化改造創(chuàng)造基礎(chǔ)。

明確國有獨(dú)資商業(yè)銀行股份化的法律地位，允許國有機(jī)構(gòu)進(jìn)行股份化改造，包括向國內(nèi)非國有部門和境外投資者出售股權(quán)；并且應(yīng)當(dāng)允許國有銀行公開發(fā)行股票、成為上市公司。公司的精髓是股東的多元化和股權(quán)的分散化，股東和公司之間以及股東彼此之間相互制約，以達(dá)到?jīng)Q策和經(jīng)營的化、民主化。我國的國有獨(dú)資商業(yè)銀行投資主體是單一的；國有固有的資產(chǎn)所有者虛置及內(nèi)部人控制等弊端在國有銀行中仍然存在。要從根本上消除不良資產(chǎn)產(chǎn)生的制度性因素，只有走股份化道路，使商業(yè)銀行成為真正的股份有限公司，接受股東和公眾的監(jiān)督，真正進(jìn)行市場化的操作。我國的《商業(yè)銀行法》只是原則規(guī)定，商業(yè)銀行的組織形式適用《公司法》的規(guī)定，并且規(guī)定商業(yè)銀行的組織形式不符合《公司法》規(guī)定的，可以繼續(xù)沿用原有的規(guī)定，何時符合《公司法》的規(guī)定，由國務(wù)院規(guī)定。因此，我國的《商業(yè)銀行法》對銀行的股份制改造的規(guī)定是十分粗糙的。銀行是特殊的企業(yè)，在商業(yè)銀行股份化成為改革趨勢的今天，必須對商業(yè)銀行的股份改造進(jìn)行特殊而詳細(xì)的規(guī)定。

第二，擴(kuò)大商業(yè)銀行的業(yè)務(wù)范圍。

《商業(yè)銀行法》第3條規(guī)定了商業(yè)銀行的業(yè)務(wù)范圍，超過這些范圍的業(yè)務(wù)需要經(jīng)過中央銀行的批準(zhǔn)。這些業(yè)務(wù)都是商業(yè)銀行傳統(tǒng)的業(yè)務(wù)?，F(xiàn)階段，金融創(chuàng)新加快，金融衍生工具不斷涌現(xiàn)，我國對銀行的業(yè)務(wù)采取了近乎限定的原則，這是不符合金融業(yè)的趨勢的。的辦法是擴(kuò)大商業(yè)銀行的經(jīng)營范圍，將諸如基金托管、資產(chǎn)管理、財務(wù)顧問、投資顧問、家庭銀行、消費(fèi)信貸、資產(chǎn)證券化等業(yè)務(wù)明確為法律保護(hù)的對象。同時中央銀行批準(zhǔn)法定之外業(yè)務(wù)的程序和時限必須有明確的規(guī)定。否則，商業(yè)銀行的創(chuàng)新熱情也會受到。

第三、完善商業(yè)銀行法人治理機(jī)構(gòu)。

《商業(yè)銀行法》規(guī)定，商業(yè)銀行的組織機(jī)構(gòu)適用《公司法》的規(guī)定。但實(shí)踐中，商業(yè)銀行的法人治理結(jié)構(gòu)尚未完全建立起來，尤其是國有獨(dú)資商業(yè)銀行的治理機(jī)構(gòu)更待完善。依我國公司法的規(guī)定，國有獨(dú)資公司不設(shè)股東會，由國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門授權(quán)董事會行使股東會的部分職權(quán)，決定公司的重大事項(xiàng)。目前，國有獨(dú)資商業(yè)銀行的重大事項(xiàng)，由銀行黨組決定；行長、副行長由國務(wù)院任命。所以，董事會這一公司的核心機(jī)構(gòu)在國有商業(yè)銀行中處于缺位狀態(tài)，不能發(fā)揮出其應(yīng)有的作用。

第四、提高商業(yè)銀行運(yùn)行的透明度。

GATS有兩條基本原則，即透明度和自由化。我國商業(yè)銀行的透明度動作十分欠缺。我國商業(yè)銀行作假賬、向監(jiān)管部門報告假情況、假數(shù)字的情況時有發(fā)生，中央銀行和商業(yè)銀行內(nèi)部文件數(shù)量巨大；這些都不符合透明度要求。應(yīng)逐步建立商業(yè)銀行信息的強(qiáng)制披露制度，規(guī)定哪些信息必須向監(jiān)管部門報告，哪些信息必須向公眾披露，使監(jiān)管當(dāng)局心中有數(shù)，投資者和顧客的知情權(quán)得到落實(shí)。畢竟銀行是一種特殊企業(yè)，其經(jīng)營的狀況既影響到國家金融局勢和金融安全也影響到公眾的利益。

第五、適應(yīng)世界貿(mào)易組織基本規(guī)則，實(shí)行國民待遇原則。

根據(jù)我國商業(yè)銀行法的規(guī)定，外資銀行、中外合資商業(yè)銀行、外國商業(yè)銀行分行優(yōu)先適用其他法律、行政法規(guī)的特殊規(guī)定，并不完全適用《商業(yè)銀行法》。我國現(xiàn)有的包括《外資金融機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例》在內(nèi)的關(guān)于外資商業(yè)銀行的法律、法規(guī)使得中資和外資銀行存在差別待遇，不符合世界貿(mào)易組織基本求。我國現(xiàn)行的外資商業(yè)銀行的法律制度使得外資銀行既享受著“超國民待遇”，又遭受“非國民待遇”。

外資銀行在業(yè)務(wù)范圍和稅收上享受著超國民待遇。外資銀行可以從事外匯投資業(yè)務(wù)，進(jìn)行經(jīng)批準(zhǔn)的以外幣表示的投資業(yè)務(wù)；的銀行由于實(shí)行分業(yè)經(jīng)營，投資業(yè)務(wù)受到限制。在稅收負(fù)擔(dān)上，外資銀行和中資銀行存在著差別待遇?，F(xiàn)階段外資銀行的所得稅稅率一般在15—33％之間，實(shí)際上大多數(shù)外資銀行享受各種稅收優(yōu)惠待遇。繳付的所得稅稅率一般為15％，而我國商業(yè)銀行的所得稅稅率為33％，稅負(fù)相差懸殊，造成不公平待遇。

篇10

關(guān)鍵詞：環(huán)境影響評價 有效性 經(jīng)濟(jì) 法律 體制

中圖分類號：X820.3文獻(xiàn)標(biāo)識碼： A 文章編號：

1 我國環(huán)境影響評價工作的現(xiàn)狀和存在的問題

我國的環(huán)境影響評價（Envitomental Impact Assessment ,EIA）工作開展以來，在防止環(huán)境破壞方面發(fā)揮了一定的作用，尤其是在經(jīng)歷了國家環(huán)境保護(hù)總局一系列的“環(huán)評風(fēng)暴”以后， EIA的重要性越來越受到人們的重視。但在一些地方和領(lǐng)域，人們還沒有充分認(rèn)識到EIA的重要性，EIA并沒有完全起到起應(yīng)有的預(yù)測環(huán)境危險，為決策過程提供幫助的作用。

EIA要發(fā)揮其應(yīng)有的作用，要具備以下的幾個因素：（1）在合適的時間啟動，來保證其有充足的時間來考慮所有的影響因素，并改進(jìn)當(dāng)前的方案并提供可選方案。（2）提供詳細(xì)具體的指導(dǎo)建議，包括研究計劃和時間表，提供公眾參與決策過程的機(jī)會。（3）利用正確的評價方法并將評價的結(jié)果用非專家的語言傳遞給決策者和公眾。（4）決策者采納評價結(jié)果的能力。

但是在現(xiàn)行體制下，我國的EIA并不能充分的發(fā)揮它應(yīng)有的作用，這主要表現(xiàn)在以下幾個方面：（1）EIA的啟動時間滯后，使其不能起到應(yīng)有的預(yù)測和預(yù)防的功能，而只能起到事后補(bǔ)救和污染治理的作用。（2）EIA的內(nèi)容和結(jié)論的有效性受到公眾的質(zhì)疑，缺乏說服力。（3）公眾參與的有效性問題和決策者對于公眾意見的采納程度。這些問題的存在制約著EIA的作用的發(fā)揮。下面我們從經(jīng)濟(jì)、法律和體制的角度來討論一下EIA的有效性問題

2 從經(jīng)濟(jì)、法律和體制的角度來看EIA的有效性問題

從經(jīng)濟(jì)角度看，在一切以經(jīng)濟(jì)建設(shè)為中心的方針和GDP至上的影響下，地方政府為了發(fā)展經(jīng)濟(jì)和取得政績，就會在一定程度上忽視EIA，或者為一些污染項(xiàng)目開綠燈，而在這種情況下EIA就會淪為一種形式，而失去了它應(yīng)有的意義，內(nèi)蒙古新豐電廠項(xiàng)目和江蘇鐵本項(xiàng)目就屬于這種情況。地方為了發(fā)展經(jīng)濟(jì)的需要，甚至可以違反國家政策，違規(guī)開始施工，直到發(fā)生重大事故或者是在國家的強(qiáng)制排查下才會被發(fā)現(xiàn)并得到整治，可是其造成的環(huán)境影響往往卻是不可逆的。

從法律的角度看，我國的《環(huán)境影響評價法》的頒布和實(shí)施對于EIA的有效實(shí)施提供了法律保障，但是由于《環(huán)境影響評價法》存在著的一些法律上的漏洞，給一些單位規(guī)避EIA提供了機(jī)會。比如《環(huán)境影響評價法》中關(guān)于補(bǔ)做EIA的規(guī)定，就使一些單位對于造成重大環(huán)境影響的項(xiàng)目，先開工建設(shè)，等到工程已成既定事實(shí)以后再補(bǔ)做EIA，這樣EIA就失去了其應(yīng)有的預(yù)測和預(yù)防的功能，只能淪為一種形式，而且給違規(guī)建設(shè)者提供了規(guī)避責(zé)任的法律上的依據(jù)。在發(fā)現(xiàn)違規(guī)項(xiàng)目后，要么對于可能造成重大環(huán)境影響的項(xiàng)目只能取消，這樣就會造成資源和資金的浪費(fèi)，要么只能補(bǔ)做環(huán)境影響評價而聽任其建設(shè)，這樣就失去了環(huán)境影響評價的意義。還有《環(huán)境影響評價法中》并沒有對于公眾參與的內(nèi)容的詳細(xì)規(guī)定，也沒有規(guī)定決策者對于公眾意見的處理方式的具體的規(guī)定，這樣在具體的公眾參與的實(shí)施過程中，公眾的意見并不能得到真正的考慮，以“深圳市深港西部通道側(cè)接線工程環(huán)評報告書審批案”為例，公眾在向廣東省環(huán)保局提起的行政復(fù)議中，對于公眾所提出的一些焦點(diǎn)問題，深圳市環(huán)保局采取了不回答的方式進(jìn)行回避。而廣東省環(huán)保局所做的審理和查明事實(shí)基本上是以深圳市環(huán)保局所做的陳述為基礎(chǔ)的。而且即使在環(huán)境影響評價報告書中所做的公眾調(diào)查的結(jié)果是公眾認(rèn)為該項(xiàng)目的實(shí)施會對其周圍的環(huán)境構(gòu)成重大的影響，但是在環(huán)境影響報告書的結(jié)論中并沒有說明對于公眾意見的處理原因，這樣公眾參與就只能作為一種EIA過程中的形式而已，而并不能將公眾的意見如實(shí)的反映在環(huán)境影響報告書中，而公眾參與也就失去了其原有的意義。

而從體制的角度看，由于我國的環(huán)境影響報告書的審批制度的原因，有些評價單位和審批部門存在著經(jīng)濟(jì)或者是行政上的依附關(guān)系，這樣環(huán)境影響報告書的審批過程的公平、公正和公開就不能得到有效的保證。在“深圳市深港西部通道側(cè)接線工程環(huán)評報告書審批案”中，進(jìn)行復(fù)議的主管部門廣東省環(huán)保局和被申請單位深圳市環(huán)保局之間存在著行政上的依附關(guān)系，這樣廣東省環(huán)保局所做的行政復(fù)議的公平性就受到了質(zhì)疑，而復(fù)議基本上是以深圳市環(huán)保局的答辯為基礎(chǔ)的，申請人的意見并沒有得到有效的反映。而評價單位深圳市環(huán)境科學(xué)研究所和審批單位深圳市環(huán)保局之間雖然不存在財政上的關(guān)系，但是前者是后者的直屬單位，所以并不能說二者之間不存在任何利益關(guān)系，這是一個無法用法律來介定的問題。

3 措施和建議

縱觀上述問題，要提高EIA的有效性和公信力，需要從以下幾個方面進(jìn)行改進(jìn)：（1）改變GDP至上主義，使環(huán)境保護(hù)意識深入人心。改變官員政績考核方式，在考核方式中加入環(huán)境保護(hù)的因素?，F(xiàn)在國家統(tǒng)計局、環(huán)保總局等單位共同制定和實(shí)施的綠色GDP指標(biāo)對于改變這種現(xiàn)狀會起到一定的作用，但是由于其難免存在一定的缺陷，并不能通過這一種方式來改變現(xiàn)在經(jīng)濟(jì)優(yōu)先的狀況，對于這個指標(biāo)要不斷進(jìn)行完善，不斷提高其可操作性和在官員政績考核中的作用和分量。（2）加強(qiáng)環(huán)境評價法律和技術(shù)導(dǎo)則的制定和修訂工作。對于現(xiàn)有的法律中存在的一些不合理的因素和沒有明確責(zé)任的項(xiàng)目要進(jìn)行修正和補(bǔ)充，對于技術(shù)導(dǎo)則中存在爭議和不明確的項(xiàng)目要進(jìn)行修正和補(bǔ)充，減少EIA實(shí)施過程中存在的爭議，保證EIA的順利實(shí)施。（3）改變現(xiàn)行的環(huán)境報告書評審制度，保證環(huán)境影響評價單位和評審單位之間的獨(dú)立性，制定相關(guān)的制度和法律以保證評審專家的獨(dú)立性，減少對于評審結(jié)果的爭議，保證EIA的公正性。

4 小結(jié)

總之，現(xiàn)在我國的EIA的有效性程度相對較低，需要采取一定的措施來保證EIA的公信力，保證EIA過程的公平、公正和公開，維護(hù)EIA的公信力，使EIA真正發(fā)揮其應(yīng)有的作用。而要充分的發(fā)揮EIA的作用，這需要包括法律、體制等各個方面的努力和完善，避免EIA過程中的爭端，保證EIA的公信力，而這是一項(xiàng)艱巨而漫長的任務(wù)。

參考文獻(xiàn)：

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