導(dǎo)語：如何才能寫好一篇民間文學(xué)藝術(shù)作品的特點(diǎn)，這就需要搜集整理更多的資料和文獻(xiàn)，歡迎閱讀由公文云整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

關(guān)鍵詞：民間文學(xué)藝術(shù)作品；著作權(quán)；權(quán)利主體

一、民間文學(xué)藝術(shù)作品的概念

民間文學(xué)藝術(shù)(expressions of folklore)，是指在一國國土上，由該國某個(gè)民族或地區(qū)的社會(huì)群體經(jīng)過世代相傳而逐漸創(chuàng)作出的、反映本民族或本地區(qū)的生活歷史、自然環(huán)境、風(fēng)俗習(xí)慣、心理特征等的文學(xué)藝術(shù)形式。

它應(yīng)該是個(gè)廣義的概念，即某一特定民族或一定區(qū)域的人群世代相傳，留存于民間的，反映該民族或該區(qū)域人群歷史淵源、生活習(xí)俗、心理特征即所賴以生存的自然環(huán)境、群體特征、等諸多內(nèi)容的文化藝術(shù)表現(xiàn)形式的總和。具體而言，包括：手工藝術(shù)生產(chǎn)技藝及其制品；在民族民間流傳的詩歌、音樂、歌舞、戲曲、曲藝、謠諺、皮影、剪紙、繪畫等藝術(shù)表現(xiàn)形式；反映某一民族或區(qū)域習(xí)慣習(xí)俗的禮儀、節(jié)日和慶典活動(dòng)、游藝活動(dòng)、民族體育活動(dòng)、飲食、民居、服飾、器具、工具、建筑物、設(shè)施、標(biāo)識(shí)及特定的自然場(chǎng)所；在一定區(qū)域或群體中流行的語言、文字；傳統(tǒng)醫(yī)藥知識(shí)；有價(jià)值的手稿、經(jīng)卷、碑碣、楹聯(lián)等等。[1]

二、民間文學(xué)藝術(shù)作品的特征和保護(hù)的必要性

1、民間文學(xué)藝術(shù)作品的作者具有群體性

民間文學(xué)藝術(shù)作品的作者不是一個(gè)或者幾個(gè)自然人，它是社會(huì)群體集體智慧的結(jié)晶。這個(gè)社會(huì)群體，可以是一個(gè)或者幾個(gè)民族，也可以是一個(gè)或者幾個(gè)村落，是一定區(qū)域內(nèi)的人創(chuàng)作而成的。

2、民間文學(xué)藝術(shù)作品具有繼承發(fā)展性

民間文學(xué)藝術(shù)作品的母體創(chuàng)作出來以后，它不是停滯不前的，而是在歷史長(zhǎng)河中，不斷地繼承以往優(yōu)良的因素，又加以創(chuàng)作和革新，使得內(nèi)容更加充實(shí)，形式更加豐富。

3、民間文學(xué)藝術(shù)作品的保護(hù)期限具有不確定性

大多數(shù)著作權(quán)保護(hù)客體都存在保護(hù)期限，依我國《著作權(quán)法》規(guī)定，對(duì)著作權(quán)客體的保護(hù)期限大多是作者生前加死后50年，也有部分是作品首次發(fā)表后50年。然而由于民間文學(xué)藝術(shù)作品本身具有繼承發(fā)展性的特點(diǎn)，它一經(jīng)創(chuàng)作，會(huì)隨著時(shí)間的推移而不斷發(fā)展，因而很難明確規(guī)定它的保護(hù)期限。

4、民間文學(xué)藝術(shù)作品具有不可轉(zhuǎn)讓性

民間文學(xué)藝術(shù)作品具有很強(qiáng)的民族性，這種民族性是源于它在一定區(qū)域內(nèi)流傳，跟這個(gè)區(qū)域的自然和文化因素有較大關(guān)聯(lián)。民間文學(xué)藝術(shù)作品轉(zhuǎn)讓后，它將不能夠很好地展現(xiàn)這個(gè)區(qū)域的民族風(fēng)貌，同時(shí)也很容易導(dǎo)致民間文學(xué)藝術(shù)作品因無法繼承而消失。

5、民間文學(xué)藝術(shù)作品具有相對(duì)公開性

民族民間文學(xué)藝術(shù)作品是特定地域的人通過代代相傳共同繼承和發(fā)展而來的，對(duì)于特定群體而言，此類知識(shí)是共同掌握、共同擁有的,這種擁有并沒有被人工的加以保護(hù)措施予以保密。但是由于它并不是每個(gè)群體成員都能掌握和運(yùn)用的，所以它的公開具有相對(duì)性。

保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)作品具有相當(dāng)程度的必要性。首先，民間文學(xué)藝術(shù)作品已經(jīng)出現(xiàn)了嚴(yán)重的失傳現(xiàn)象，如果不加以保護(hù)和整理，寶貴的作品將會(huì)不斷消失。其次，保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)作品，意味著賦予源生某一民間文學(xué)藝術(shù)作品的社會(huì)群體著作權(quán)，這不僅是對(duì)創(chuàng)作民間文學(xué)藝術(shù)作品的社會(huì)群體的尊重，更有利于該地區(qū)的人通過對(duì)作品著作權(quán)的行使獲得經(jīng)濟(jì)報(bào)償，而這種經(jīng)濟(jì)支持有利于更好地革新和發(fā)展該地區(qū)的民間文學(xué)藝術(shù)文化。再次，一些外國藝術(shù)家將我國很多民間文學(xué)藝術(shù)作品帶入國外，并無償使用，獲得利潤(rùn)，這顯然嚴(yán)重侵害了我國民間文學(xué)藝術(shù)作品的著作權(quán)。最后，一些文學(xué)藝術(shù)家對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)作品進(jìn)行改編，在改編過程中損害了作品本身的真實(shí)性，并給讀者或者觀眾造成很大誤解?？梢哉f保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)作品已刻不容緩。

三、我國民間文學(xué)藝術(shù)作品著作權(quán)保護(hù)的現(xiàn)狀

1、尚未形成統(tǒng)一立法

《烏蘇里船歌》著作權(quán)糾紛案是我國首例關(guān)于民間文學(xué)藝術(shù)保護(hù)的案子，在此之前，法律也沒有這方面的規(guī)定。

我國1990 年頒布的《著作權(quán)法》第六條明確規(guī)定，民間文學(xué)藝術(shù)作品的著作權(quán)保護(hù)辦法由國務(wù)院另行規(guī)定，但時(shí)至今日， 相關(guān)的法律、法規(guī)仍未出臺(tái)。沒有明確的法律規(guī)定，就無法將民間文學(xué)藝術(shù)作品的著作權(quán)保護(hù)上升到法律層次，面對(duì)著作權(quán)受到侵害的情況將會(huì)束手無策。

2、民間文學(xué)藝術(shù)作品的作者無法明確界定

由于民間文學(xué)藝術(shù)作品不是一個(gè)或者幾個(gè)自然人創(chuàng)作出來的，而是一個(gè)社會(huì)群體創(chuàng)作的，因此確定作者的范圍存在困難。

另外，我國有相當(dāng)一部分學(xué)者指出，盡管民間文學(xué)藝術(shù)原生作品事實(shí)上的權(quán)利主體是產(chǎn)生它的社會(huì)集體，但該社會(huì)集體不能成為法律上的權(quán)利主體并主張權(quán)利，他們提出由國家作為民間文藝原生作品法律上的所有權(quán)和版權(quán)的唯一主體。[2]

3、民間文學(xué)藝術(shù)作品的范圍無法明確規(guī)定

我國幅員遼闊，民族眾多，創(chuàng)作出了大量具有民族特色的作品，然而將這些作品全部納入《著作權(quán)法》的保護(hù)范圍，顯然是不合適的。在這些作品中，有能用實(shí)體形態(tài)表現(xiàn)出來的，也有很多無法用實(shí)體形態(tài)表現(xiàn)的，對(duì)于這些是否是民間文學(xué)藝術(shù)作品的界定，也存在困難。

四、對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)作品著作權(quán)保護(hù)的建議

鑒于以上現(xiàn)狀，設(shè)立相關(guān)法律、法規(guī)來保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)作品的著作權(quán)，確定其保護(hù)主體和客體的范圍，防止外國文學(xué)藝術(shù)家的不正當(dāng)侵害，已經(jīng)刻不容緩。

1、確定民間文學(xué)藝術(shù)作品范圍

根據(jù)《著作權(quán)法實(shí)施條例》第二條規(guī)定：作品指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性并能以某種形式復(fù)制的智力創(chuàng)作成果。但是，民間文學(xué)藝術(shù)作品是一種較為特殊的作品，很多作品是無法以某種形式復(fù)制，例如民間藝術(shù)作品的風(fēng)格或者民間游戲等，因而對(duì)于其范圍不應(yīng)當(dāng)僅局限于一般作品的范圍，而以該作品的種類為依據(jù)適當(dāng)擴(kuò)大。

同時(shí)，出于對(duì)立法目的的考慮，著作權(quán)要保護(hù)的其實(shí)是民間文學(xué)藝術(shù)，因而對(duì)在已有的民間文學(xué)藝術(shù)作品基礎(chǔ)上再進(jìn)行創(chuàng)作的演繹作品也應(yīng)該保護(hù)。民間文學(xué)藝術(shù)演繹作品，是指通過改編、翻譯、注釋、整理民間文學(xué)藝術(shù)作品而產(chǎn)生的作品，這種作品如果能夠體現(xiàn)民間文學(xué)藝術(shù)作品的主要特征，也應(yīng)該納入著作權(quán)法律體系。

2、確定民間文學(xué)藝術(shù)作品的作者范圍

民間文學(xué)藝術(shù)作品的創(chuàng)作是一個(gè)長(zhǎng)期的過程，在流傳的過程中，不斷被人們革新和完善，越來越具有某一區(qū)域的特色。民間文學(xué)藝術(shù)作品的作者，不應(yīng)該限定為一個(gè)人或者幾個(gè)人，而應(yīng)該是某一地區(qū)的社會(huì)群體，可以是一個(gè)民族，甚至是一個(gè)國家。

3、對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)作品不應(yīng)設(shè)定保護(hù)期限

和一般作品不同，民間文學(xué)藝術(shù)作品具有延續(xù)性，它是不斷發(fā)展和完善的，因而不能設(shè)定保護(hù)期限是作者生前加死后50年，也有部分是作品首次發(fā)表后50年，而應(yīng)當(dāng)不設(shè)立保護(hù)期限。

4、由國家授權(quán)某一組織代行民間文學(xué)藝術(shù)作品的智力成果權(quán)

由于民間文學(xué)藝術(shù)作品作者的范圍較大，在作品受到侵害的時(shí)候，很難較好地保護(hù)作品。因而國家可以通過立法授權(quán)某一組織或者部門代行民間文學(xué)藝術(shù)作品的智力成果權(quán)，當(dāng)侵權(quán)發(fā)生時(shí)，根據(jù)作者的申請(qǐng)，代表國家向法院提出訴訟請(qǐng)求。

參考文獻(xiàn)：

[1]張永.民間文學(xué)藝術(shù)的法律保護(hù)[J].中山大學(xué)研究生學(xué)刊:社會(huì)科學(xué)版,第2005,(1).

[2]肖少啟.民間文學(xué)藝術(shù)著作權(quán)保護(hù)路徑分析[J].河北法學(xué),2010,(4).

作者簡(jiǎn)介：王夢(mèng)瑩（1990-），遼寧大連人，遼寧師范大學(xué)法學(xué)院本科生。

摘 要：民間文學(xué)藝術(shù)作品不僅是民間文化遺產(chǎn)不可或缺的一部分，更是我國民族文化的瑰寶。然而近些年來，由于其自身特征的限制，其著作權(quán)屢屢遭受侵害，這對(duì)我國文學(xué)藝術(shù)而言是巨大的損失。本文將從民間文學(xué)藝術(shù)作品的特點(diǎn)入手，論述保護(hù)其著作權(quán)的必要性，并根據(jù)我國的保護(hù)現(xiàn)狀，提出相應(yīng)的完善措施。

關(guān)鍵詞：民間文學(xué)藝術(shù)作品；著作權(quán)；權(quán)利主體

一、民間文學(xué)藝術(shù)作品的概念

民間文學(xué)藝術(shù)(expressions of folklore)，是指在一國國土上，由該國某個(gè)民族或地區(qū)的社會(huì)群體經(jīng)過世代相傳而逐漸創(chuàng)作出的、反映本民族或本地區(qū)的生活歷史、自然環(huán)境、風(fēng)俗習(xí)慣、心理特征等的文學(xué)藝術(shù)形式。

它應(yīng)該是個(gè)廣義的概念，即某一特定民族或一定區(qū)域的人群世代相傳，留存于民間的，反映該民族或該區(qū)域人群歷史淵源、生活習(xí)俗、心理特征即所賴以生存的自然環(huán)境、群體特征、等諸多內(nèi)容的文化藝術(shù)表現(xiàn)形式的總和。具體而言，包括：手工藝術(shù)生產(chǎn)技藝及其制品；在民族民間流傳的詩歌、音樂、歌舞、戲曲、曲藝、謠諺、皮影、剪紙、繪畫等藝術(shù)表現(xiàn)形式；反映某一民族或區(qū)域習(xí)慣習(xí)俗的禮儀、節(jié)日和慶典活動(dòng)、游藝活動(dòng)、民族體育活動(dòng)、飲食、民居、服飾、器具、工具、建筑物、設(shè)施、標(biāo)識(shí)及特定的自然場(chǎng)所；在一定區(qū)域或群體中流行的語言、文字；傳統(tǒng)醫(yī)藥知識(shí)；有價(jià)值的手稿、經(jīng)卷、碑碣、楹聯(lián)等等。[1]

二、民間文學(xué)藝術(shù)作品的特征和保護(hù)的必要性

1、民間文學(xué)藝術(shù)作品的作者具有群體性

民間文學(xué)藝術(shù)作品的作者不是一個(gè)或者幾個(gè)自然人，它是社會(huì)群體集體智慧的結(jié)晶。這個(gè)社會(huì)群體，可以是一個(gè)或者幾個(gè)民族，也可以是一個(gè)或者幾個(gè)村落，是一定區(qū)域內(nèi)的人創(chuàng)作而成的。

2、民間文學(xué)藝術(shù)作品具有繼承發(fā)展性

民間文學(xué)藝術(shù)作品的母體創(chuàng)作出來以后，它不是停滯不前的，而是在歷史長(zhǎng)河中，不斷地繼承以往優(yōu)良的因素，又加以創(chuàng)作和革新，使得內(nèi)容更加充實(shí)，形式更加豐富。

3、民間文學(xué)藝術(shù)作品的保護(hù)期限具有不確定性

大多數(shù)著作權(quán)保護(hù)客體都存在保護(hù)期限，依我國《著作權(quán)法》規(guī)定，對(duì)著作權(quán)客體的保護(hù)期限大多是作者生前加死后50年，也有部分是作品首次發(fā)表后50年。然而由于民間文學(xué)藝術(shù)作品本身具有繼承發(fā)展性的特點(diǎn)，它一經(jīng)創(chuàng)作，會(huì)隨著時(shí)間的推移而不斷發(fā)展，因而很難明確規(guī)定它的保護(hù)期限。

4、民間文學(xué)藝術(shù)作品具有不可轉(zhuǎn)讓性

民間文學(xué)藝術(shù)作品具有很強(qiáng)的民族性，這種民族性是源于它在一定區(qū)域內(nèi)流傳，跟這個(gè)區(qū)域的自然和文化因素有較大關(guān)聯(lián)。民間文學(xué)藝術(shù)作品轉(zhuǎn)讓后，它將不能夠很好地展現(xiàn)這個(gè)區(qū)域的民族風(fēng)貌，同時(shí)也很容易導(dǎo)致民間文學(xué)藝術(shù)作品因無法繼承而消失。

5、民間文學(xué)藝術(shù)作品具有相對(duì)公開性

民族民間文學(xué)藝術(shù)作品是特定地域的人通過代代相傳共同繼承和發(fā)展而來的，對(duì)于特定群體而言，此類知識(shí)是共同掌握、共同擁有的,這種擁有并沒有被人工的加以保護(hù)措施予以保密。但是由于它并不是每個(gè)群體成員都能掌握和運(yùn)用的，所以它的公開具有相對(duì)性。

保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)作品具有相當(dāng)程度的必要性。首先，民間文學(xué)藝術(shù)作品已經(jīng)出現(xiàn)了嚴(yán)重的失傳現(xiàn)象，如果不加以保護(hù)和整理，寶貴的作品將會(huì)不斷消失。其次，保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)作品，意味著賦予源生某一民間文學(xué)藝術(shù)作品的社會(huì)群體著作權(quán)，這不僅是對(duì)創(chuàng)作民間文學(xué)藝術(shù)作品的社會(huì)群體的尊重，更有利于該地區(qū)的人通過對(duì)作品著作權(quán)的行使獲得經(jīng)濟(jì)報(bào)償，而這種經(jīng)濟(jì)支持有利于更好地革新和發(fā)展該地區(qū)的民間文學(xué)藝術(shù)文化。再次，一些外國藝術(shù)家將我國很多民間文學(xué)藝術(shù)作品帶入國外，并無償使用，獲得利潤(rùn)，這顯然嚴(yán)重侵害了我國民間文學(xué)藝術(shù)作品的著作權(quán)。最后，一些文學(xué)藝術(shù)家對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)作品進(jìn)行改編，在改編過程中損害了作品本身的真實(shí)性，并給讀者或者觀眾造成很大誤解。可以說保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)作品已刻不容緩。

三、我國民間文學(xué)藝術(shù)作品著作權(quán)保護(hù)的現(xiàn)狀

1、尚未形成統(tǒng)一立法

《烏蘇里船歌》著作權(quán)糾紛案是我國首例關(guān)于民間文學(xué)藝術(shù)保護(hù)的案子，在此之前，法律也沒有這方面的規(guī)定。

我國1990 年頒布的《著作權(quán)法》第六條明確規(guī)定，民間文學(xué)藝術(shù)作品的著作權(quán)保護(hù)辦法由國務(wù)院另行規(guī)定，但時(shí)至今日， 相關(guān)的法律、法規(guī)仍未出臺(tái)。沒有明確的法律規(guī)定，就無法將民間文學(xué)藝術(shù)作品的著作權(quán)保護(hù)上升到法律層次，面對(duì)著作權(quán)受到侵害的情況將會(huì)束手無策。

2、民間文學(xué)藝術(shù)作品的作者無法明確界定

由于民間文學(xué)藝術(shù)作品不是一個(gè)或者幾個(gè)自然人創(chuàng)作出來的，而是一個(gè)社會(huì)群體創(chuàng)作的，因此確定作者的范圍存在困難。

另外，我國有相當(dāng)一部分學(xué)者指出，盡管民間文學(xué)藝術(shù)原生作品事實(shí)上的權(quán)利主體是產(chǎn)生它的社會(huì)集體，但該社會(huì)集體不能成為法律上的權(quán)利主體并主張權(quán)利，他們提出由國家作為民間文藝原生作品法律上的所有權(quán)和版權(quán)的唯一主體。[2]

3、民間文學(xué)藝術(shù)作品的范圍無法明確規(guī)定

我國幅員遼闊，民族眾多，創(chuàng)作出了大量具有民族特色的作品，然而將這些作品全部納入《著作權(quán)法》的保護(hù)范圍，顯然是不合適的。在這些作品中，有能用實(shí)體形態(tài)表現(xiàn)出來的，也有很多無法用實(shí)體形態(tài)表現(xiàn)的，對(duì)于這些是否是民間文學(xué)藝術(shù)作品的界定，也存在困難。

四、對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)作品著作權(quán)保護(hù)的建議

鑒于以上現(xiàn)狀，設(shè)立相關(guān)法律、法規(guī)來保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)作品的著作權(quán)，確定其保護(hù)主體和客體的范圍，防止外國文學(xué)藝術(shù)家的不正當(dāng)侵害，已經(jīng)刻不容緩。

1、確定民間文學(xué)藝術(shù)作品范圍

根據(jù)《著作權(quán)法實(shí)施條例》第二條規(guī)定：作品指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性并能以某種形式復(fù)制的智力創(chuàng)作成果。但是，民間文學(xué)藝術(shù)作品是一種較為特殊的作品，很多作品是無法以某種形式復(fù)制，例如民間藝術(shù)作品的風(fēng)格或者民間游戲等，因而對(duì)于其范圍不應(yīng)當(dāng)僅局限于一般作品的范圍，而以該作品的種類為依據(jù)適當(dāng)擴(kuò)大。

同時(shí)，出于對(duì)立法目的的考慮，著作權(quán)要保護(hù)的其實(shí)是民間文學(xué)藝術(shù)，因而對(duì)在已有的民間文學(xué)藝術(shù)作品基礎(chǔ)上再進(jìn)行創(chuàng)作的演繹作品也應(yīng)該保護(hù)。民間文學(xué)藝術(shù)演繹作品，是指通過改編、翻譯、注釋、整理民間文學(xué)藝術(shù)作品而產(chǎn)生的作品，這種作品如果能夠體現(xiàn)民間文學(xué)藝術(shù)作品的主要特征，也應(yīng)該納入著作權(quán)法律體系。

2、確定民間文學(xué)藝術(shù)作品的作者范圍

民間文學(xué)藝術(shù)作品的創(chuàng)作是一個(gè)長(zhǎng)期的過程，在流傳的過程中，不斷被人們革新和完善，越來越具有某一區(qū)域的特色。民間文學(xué)藝術(shù)作品的作者，不應(yīng)該限定為一個(gè)人或者幾個(gè)人，而應(yīng)該是某一地區(qū)的社會(huì)群體，可以是一個(gè)民族，甚至是一個(gè)國家。

3、對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)作品不應(yīng)設(shè)定保護(hù)期限

和一般作品不同，民間文學(xué)藝術(shù)作品具有延續(xù)性，它是不斷發(fā)展和完善的，因而不能設(shè)定保護(hù)期限是作者生前加死后50年，也有部分是作品首次發(fā)表后50年，而應(yīng)當(dāng)不設(shè)立保護(hù)期限。

4、由國家授權(quán)某一組織代行民間文學(xué)藝術(shù)作品的智力成果權(quán)

由于民間文學(xué)藝術(shù)作品作者的范圍較大，在作品受到侵害的時(shí)候，很難較好地保護(hù)作品。因而國家可以通過立法授權(quán)某一組織或者部門代行民間文學(xué)藝術(shù)作品的智力成果權(quán)，當(dāng)侵權(quán)發(fā)生時(shí)，根據(jù)作者的申請(qǐng)，代表國家向法院提出訴訟請(qǐng)求。

參考文獻(xiàn)：

[1]張永.民間文學(xué)藝術(shù)的法律保護(hù)[J].中山大學(xué)研究生學(xué)刊:社會(huì)科學(xué)版,第2005,(1).

[2]肖少啟.民間文學(xué)藝術(shù)著作權(quán)保護(hù)路徑分析[J].河北法學(xué),2010,(4).

篇2

我國歷史文化悠久，民間文學(xué)藝術(shù)作品豐富。因此，研究我國的民間文學(xué)藝術(shù)作品保護(hù)具有極其重要的現(xiàn)實(shí)意義。

目前，從我國對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)作品的總體研究情況來看，學(xué)術(shù)界尚未對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)做出一個(gè)科學(xué)統(tǒng)一的定義，在其評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)和內(nèi)容的制定上仍然存在較大爭(zhēng)議，當(dāng)前較為流行且為人們所普遍接受的代表性定義主要有以下三種：一是將民間文學(xué)藝術(shù)作品定義為“無明確作者且未曾公開發(fā)表和出版過的特殊的作品”；二是將民間文學(xué)藝術(shù)作品定義為“由某一社會(huì)群體集體創(chuàng)作的，廣泛流傳于民間的文學(xué)藝術(shù)形式的總和”，這一觀點(diǎn)認(rèn)為民間文學(xué)藝術(shù)作品具有鮮明的名族性色彩；三是將民間文學(xué)藝術(shù)作品定義為“由長(zhǎng)期居住在本國的本國國民或某一社會(huì)群體所創(chuàng)作出來的，代代相傳的一切文學(xué)、藝術(shù)以及科學(xué)作品的總和”綜合上述三種定義，我們可以得出民間文學(xué)藝術(shù)作品的主要特征即創(chuàng)作主體的不明確性，即“民間”這一特征，這是與正統(tǒng)流行的文學(xué)藝術(shù)作品相區(qū)別的最明顯特征。但以上三種定義均沒有對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)作品的研究對(duì)象，即其外延作出科學(xué)統(tǒng)一的定義。在對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)作品的外延進(jìn)行劃定時(shí)，一定要注意其精確性和嚴(yán)謹(jǐn)性，不可過大或過小。

本文在充分考慮民間文學(xué)藝術(shù)作品外延的基礎(chǔ)上，對(duì)其作出了科學(xué)統(tǒng)一的劃分，一般地，民間文學(xué)藝術(shù)作品主要包括三種常見的存在方式，即以音樂、繪畫、舞蹈以及說唱等為代表的小品，以神話、傳說、故事、傳奇等文字記載為主的作品，以立體藝術(shù)以及裝飾藝術(shù)為主要代表的物質(zhì)精神相融合的作品。

另外，在對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)作品進(jìn)行定義時(shí)，還要注意其定義的嚴(yán)謹(jǐn)性和易操作性，避免出現(xiàn)法律保護(hù)上的含混不清和矛盾沖突。與此同時(shí)，在對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)作品進(jìn)行定義時(shí)，還要注意其定義內(nèi)容和法律保護(hù)內(nèi)容的協(xié)調(diào)性和一致性，以有效地提高法律保護(hù)的針對(duì)性和目的性。明確民間文學(xué)藝術(shù)作品的基本內(nèi)涵和定義的基礎(chǔ)上，我們還要解決的一個(gè)問題是民間文藝作品是否一定要以未出版為要件。筆者以為，既然是民間的，就應(yīng)推定為未出版的，因?yàn)槌霭孢@一行為或多或少都有官方的介入，而一旦有了官方行為的介入，就不能從嚴(yán)格意義上說是“民間”的了。到此，因?yàn)橄挛挠懻摰男枰?，筆者想暫時(shí)給民間文藝下這樣一個(gè)定義：民間文藝是沒有明確作者但可以推定出創(chuàng)作群體的，在民間世代流傳而構(gòu)成某一地域文化遺產(chǎn)的未經(jīng)出版的文學(xué)和藝術(shù)作品。

2 民間文學(xué)藝術(shù)作品與一般作品的區(qū)別與聯(lián)系

為了進(jìn)一步明確我國民間文學(xué)藝術(shù)作品的定義，我們就必須明確其定義標(biāo)準(zhǔn)，將其與“一般作品”區(qū)分開來，以提高其法律保護(hù)的針對(duì)性和效率?？傮w來看，民間文學(xué)藝術(shù)作品與一般作品的主要區(qū)別表現(xiàn)在：一是著作權(quán)的主體不同。一般作品的著作權(quán)通常由明確的創(chuàng)作者或者依法享有其著作權(quán)的法人或組織享有。而民間文學(xué)藝術(shù)作品的著作權(quán)主體則是不確定的，由于其創(chuàng)作主體的模糊性，就造成了其主體身份不明確。二是作品權(quán)利歸屬存在差異。一般作品的著作權(quán)主要?dú)w屬于其著作權(quán)人，而民間文學(xué)藝術(shù)作品主要?dú)w屬于一國或某一特定團(tuán)體機(jī)構(gòu)。三是作品客體存在差異。一般作品只有無形表達(dá)這一方式，即其作品內(nèi)容和載體是彼此分離的，而民間文學(xué)藝術(shù)作品既包括有形表達(dá)方式又包括無形表達(dá)方式。四是作品保護(hù)期限長(zhǎng)短不同。一般作品的保護(hù)期限為作者生前以及其死后50年，50年后即過期，而民間文學(xué)藝術(shù)作品的保護(hù)期限則是永久的，不存在過期問題。

3 我國民間文學(xué)藝術(shù)作品的保護(hù)現(xiàn)狀及問題所在

隨著我國的不斷發(fā)展壯大，我國的民間文學(xué)藝術(shù)作品保護(hù)也取得了很大的進(jìn)展，在吸收和借鑒發(fā)達(dá)國家相關(guān)經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，我國也逐漸形成了自己獨(dú)特的保護(hù)方法和思路，有效地解決了在民間文學(xué)藝術(shù)作品保護(hù)中所遇到的問題，如作品著作權(quán)的歸屬和享有問題、作品保護(hù)周期問題、作品獨(dú)創(chuàng)性和發(fā)展傳承問題等。

但與此同時(shí)，我們還應(yīng)看到我國在民間文學(xué)藝術(shù)作品保護(hù)中存在的一些問題和缺陷，以便有針對(duì)性地解決，并逐步建立和完善相關(guān)保護(hù)制度，加強(qiáng)保護(hù)力度，改善當(dāng)前民間文學(xué)藝術(shù)作品保護(hù)的現(xiàn)狀。在我國，對(duì)民間文藝作品保護(hù)的規(guī)定僅是現(xiàn)行《著作權(quán)法》第八條以及相應(yīng)的《著作權(quán)法實(shí)施條例》。目前我國民間文學(xué)藝術(shù)的保護(hù)僅限于民間文藝作品的保護(hù)，而文藝作品的糾紛僅僅主要依據(jù)《著作權(quán)法》中有關(guān)美術(shù)作品的條例來解決。有些國家已經(jīng)有本國的民間文藝作品保護(hù)條例，國內(nèi)的“民間文學(xué)藝術(shù)作品保護(hù)條例”仍未出臺(tái)。由此得知，我國民間文學(xué)藝術(shù)作品的保護(hù)雖已步入法制軌道，但相關(guān)法律制度建設(shè)仍處于初始化階段，各方面建設(shè)仍有待完善，法律保護(hù)意識(shí)淡薄，保護(hù)效果不理想。由于缺乏健全的法律體制和大眾的普遍維權(quán)意識(shí)，民間藝術(shù)市場(chǎng)上假冒抄襲現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生，一方面使民間藝術(shù)產(chǎn)品喪失了市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)力，另一方面也影響了民間藝術(shù)工作者的文化創(chuàng)新熱情與能力。以至于民間藝術(shù)的市場(chǎng)化之路舉步維艱。因此，如果我們?cè)趽尵戎袊耖g文化的同時(shí)沒有注意到民間文化在法律上的保護(hù)工作，要到國外去看中國的民間文化仍舊是有可能的?！?/p>

在明確我國民間文學(xué)藝術(shù)作品保護(hù)中存在的問題之后，我國相關(guān)政府和部門就要對(duì)癥下藥，在明確權(quán)力和義務(wù)的基礎(chǔ)上，制定具有針對(duì)性的解決措施和方案，以保證我國民間文學(xué)藝術(shù)作品保護(hù)工作的順利開展，提高保護(hù)質(zhì)量。

4 我國民間文學(xué)藝術(shù)作品保護(hù)制度的基本構(gòu)想及其合理性探究

篇3

關(guān)鍵詞民間文學(xué)藝術(shù)權(quán)利主體保護(hù)

一、界定民間文學(xué)藝術(shù)權(quán)利主體的意義

隨著人們對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)的保護(hù)意識(shí)逐步增強(qiáng)，各界紛紛作出了努力，以期使其能夠更好的傳承和發(fā)展。首先是部分省份率先制定了地方立法，如2003年貴州省頒布實(shí)施的《貴州省民族民間文化保護(hù)條例》，該條例第二條對(duì)民間文化范圍的規(guī)定內(nèi)容包含了民間文學(xué)藝術(shù)。其次，國家也制定了相應(yīng)的立法，雖然《著作權(quán)法》僅有一個(gè)條文對(duì)此作出委任性規(guī)定，即要求國務(wù)院另行制定保護(hù)辦法，但確定了民間文學(xué)藝術(shù)應(yīng)當(dāng)受到法律保護(hù)的精神。2011年，我國頒布了《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》，該法將同時(shí)為非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的部分民間文學(xué)藝術(shù)納入了保護(hù)范圍。無論是地方立法還是國家立法，主要是從行政的角度對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)進(jìn)行規(guī)制，即要求相關(guān)部門作好收集、整理、保護(hù)和保存的工作，并未明確其權(quán)利主體?！吨鳈?quán)法》頒布后，時(shí)隔多年，經(jīng)過長(zhǎng)期的多方論證，2014年國家版權(quán)局起草了《民間文學(xué)藝術(shù)作品著作權(quán)保護(hù)條例》（征求意見稿），規(guī)定民間文學(xué)藝術(shù)作品的著作權(quán)屬于特定的民族、族群或者社群。然而，部分專家學(xué)者對(duì)這一規(guī)定持懷疑態(tài)度。所以，界定民間文學(xué)藝術(shù)的權(quán)利歸屬是十分必要的。

（一）理論意義

法律規(guī)范是法律關(guān)系產(chǎn)生的前提，法律關(guān)系是根據(jù)法律規(guī)范建立的一種社會(huì)關(guān)系，是法律規(guī)范的實(shí)現(xiàn)狀態(tài)，法律關(guān)系實(shí)際上是人與人的關(guān)系。法律關(guān)系的三要素是主體、客體和內(nèi)容，主體是法律關(guān)系確立的基礎(chǔ)要素，是一定權(quán)利的享有者和一定義務(wù)的承擔(dān)者。法律關(guān)系的主體不確定，客體和內(nèi)容也就無從談起，則不能構(gòu)建法律關(guān)系，也不能設(shè)定相應(yīng)的權(quán)利義務(wù)。因此，想要建立保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)的法律規(guī)范，首先需要確定其權(quán)利主體。民間文學(xué)藝術(shù)的權(quán)利主體不確定，將是阻礙制定保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)法律規(guī)范的障礙之一，不利于民間文學(xué)藝術(shù)的傳承和發(fā)展。

（二）實(shí)踐意義

基于民間文學(xué)藝術(shù)自身的商業(yè)價(jià)值，人們對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)的利用增多，在利用的過程中，難免會(huì)出現(xiàn)歪曲、篡改等不當(dāng)使用民間文學(xué)藝術(shù)的行為，甚至某些外國人來中國以各種名義無償獲得民間文學(xué)藝術(shù)后，通過改編、演繹等方式賺取巨大的商業(yè)利益，這些行為雖然沒有歪曲、篡改民間文學(xué)藝術(shù)，但客觀上極大的損害了我國民間文學(xué)藝術(shù)的商業(yè)價(jià)值。當(dāng)發(fā)生侵權(quán)行為后，需要相關(guān)主體及時(shí)制止侵權(quán)行為甚至訴諸法律以求保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)，若主體不確定，則發(fā)生侵權(quán)行為后無人主張權(quán)利，或雖有人主張，但可能會(huì)因?yàn)樵V訟主體不適格而被法院駁回訴訟請(qǐng)求。查閱以往的司法判例，曾有當(dāng)?shù)氐奈幕鞴懿块T對(duì)侵害民間文學(xué)藝術(shù)的行為提起訴訟，通常情況下被告在答辯時(shí)都會(huì)以原告主體不適格請(qǐng)求法院駁回原告的訴訟請(qǐng)求。雖然法院都認(rèn)定當(dāng)?shù)氐奈幕鞴懿块T有權(quán)起訴，但是我國是成文法國家，判例不能夠作為正式的法律淵源，法院的判決只能夠?yàn)橐院蟮乃痉ㄌ峁﹨⒖级荒軌蛑苯右罁?jù)判例作出裁判。確定民間文學(xué)藝術(shù)的權(quán)利主體，原告起訴時(shí)將于法有據(jù)，不會(huì)再次面臨因?yàn)橹黧w不明確而可能被駁回訴訟請(qǐng)求的風(fēng)險(xiǎn)。

二、民間文學(xué)藝術(shù)權(quán)利主體

目前關(guān)于民間文學(xué)藝術(shù)的權(quán)利主體的觀點(diǎn)主要有三種，分別為：

（一）國家作為權(quán)利主體

基于民間文學(xué)藝術(shù)具有變異性、創(chuàng)作主體不確定性等特點(diǎn)，難以確定權(quán)利主體為具體的某一個(gè)人，而我國是社會(huì)主義公有制國家，將權(quán)利主體確定為國家，所得利益最終將體現(xiàn)為人民群眾的利益。而且當(dāng)發(fā)生侵權(quán)行為時(shí)，國家有強(qiáng)大的能力能夠?qū)γ耖g文學(xué)藝術(shù)提供強(qiáng)有力的保護(hù)。雖然將權(quán)利主體確定為國家能夠快速的解決紛爭(zhēng)，但一律將民間文學(xué)藝術(shù)歸于國家，損害了特定民族的利益和情感。另外，國家的職能部門數(shù)量有限，不可能對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)進(jìn)行面面俱到的保護(hù)，可能對(duì)某些侵害民間文學(xué)藝術(shù)的行為無從知曉，難免對(duì)部分民間文學(xué)藝術(shù)保護(hù)不周。

（二）集體作為權(quán)利主體

雖然民間文學(xué)藝術(shù)開始是由個(gè)人創(chuàng)作而成，但由于時(shí)間久遠(yuǎn)已無法查明最初的創(chuàng)作者，后期在特定區(qū)域的集體中傳承下來，民間文學(xué)藝術(shù)是集體智慧的結(jié)晶，集體對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)的流傳和發(fā)展具有重要作用，此時(shí)由特定區(qū)域的集體作為民間文學(xué)藝術(shù)的權(quán)利主體無可厚非。然而，對(duì)于存在于幾個(gè)地區(qū)，由幾個(gè)民族共同傳承與發(fā)展，甚至對(duì)流傳于一國之內(nèi)的民間文學(xué)藝術(shù)，如果將這些民間文學(xué)藝術(shù)的權(quán)利主體確定為某一特定群體或者民族，勢(shì)必會(huì)引起其他地區(qū)的群體或民族的不滿。

（三）個(gè)人作為權(quán)利主體

有學(xué)者認(rèn)為民間文學(xué)藝術(shù)作品與著作權(quán)法中的作品并無不同，應(yīng)當(dāng)將其與普通作品作相同的對(duì)待，將其納入著作權(quán)法框架下給與保護(hù)，著作權(quán)主體應(yīng)當(dāng)為個(gè)人，推定民間文學(xué)藝術(shù)最近的傳承人為著作權(quán)人，旗幟鮮明地否定了國家和集體作為權(quán)利主體的說法。只要能夠找到民間文學(xué)藝術(shù)最近的傳承人，就能夠快速確定該民間文學(xué)藝術(shù)的權(quán)利主體。主張個(gè)人作為權(quán)利主體，能夠解決民間文學(xué)藝術(shù)具有傳承人傳承和發(fā)展的這部分民間文藝的權(quán)利主體，肯定了傳承人的地位和作用，有利于鼓勵(lì)傳承人盡職盡責(zé)，充分做好傳承和發(fā)展的工作，同時(shí)也能夠享受到民間文學(xué)藝術(shù)帶來的商業(yè)利益等財(cái)產(chǎn)性權(quán)益和其他應(yīng)享有的權(quán)利。然而，民間文學(xué)藝術(shù)種類紛繁復(fù)雜，并非所有的民間文學(xué)藝術(shù)都能夠找到具體明確的某一個(gè)傳承人，部分民間文學(xué)藝術(shù)可能由多個(gè)地區(qū)的當(dāng)?shù)鼐用駛鞒?，?dǎo)致同一時(shí)期可能會(huì)出現(xiàn)不同的傳承人，此時(shí)個(gè)人權(quán)利主體說在適用上將會(huì)存在障礙。

三、個(gè)人為主、國家為輔的權(quán)利主體概述

（一）有關(guān)民間文學(xué)藝術(shù)的立法

通過對(duì)比分析《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》與地方立法和有關(guān)的司法判例，民間文學(xué)藝術(shù)與非物質(zhì)文化遺產(chǎn)不是對(duì)立的，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的外延比民間文學(xué)藝術(shù)的外延廣，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)包括了部分民間文學(xué)藝術(shù)。目前，我國沒有一部現(xiàn)行有效的針對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)的國家立法。除《著作權(quán)法》的一個(gè)條文外，僅有《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》有所涉及，該法規(guī)定了國家政府部門對(duì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)負(fù)有保護(hù)、保存義務(wù)，但沒有規(guī)定相關(guān)政府部門為非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的權(quán)利主體。雖說權(quán)利和義務(wù)是相對(duì)等的，但《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》總體來說是一部公法性質(zhì)的法律，即從公法的角度對(duì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)進(jìn)行保護(hù)，并非從民事法律規(guī)范的角度進(jìn)行保護(hù)，并不強(qiáng)調(diào)民事法律關(guān)系中的權(quán)利與義務(wù)的對(duì)等性。因此，政府相關(guān)部門履行了保護(hù)、保存職責(zé)之后并不一定享有民間文學(xué)藝術(shù)相對(duì)應(yīng)的權(quán)利。該法還規(guī)定了非物質(zhì)文化遺產(chǎn)代表性項(xiàng)目可認(rèn)定代表性傳承人，規(guī)定傳承人負(fù)有傳承、傳播非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的義務(wù)，但不能夠因此得出傳承人為權(quán)利主體的結(jié)論。所以，《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》只規(guī)定了負(fù)有保護(hù)、保存義務(wù)的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的行政主體，也規(guī)定了符合一定申請(qǐng)標(biāo)準(zhǔn)的代表性傳承人制度，并沒有規(guī)定非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的權(quán)利主體，因而不能夠進(jìn)一步得出民間文學(xué)藝術(shù)的權(quán)利主體。《民間文學(xué)藝術(shù)作品著作權(quán)保護(hù)條例》（征求意見稿），規(guī)定民間文學(xué)藝術(shù)作品的著作權(quán)屬于特定的民族、族群或者社群，但該條例目前并未生效，不能夠因此確定民間文學(xué)藝術(shù)的權(quán)利主體。此外，地方立法中均沒有說明民間文學(xué)藝術(shù)的權(quán)利主體歸屬的問題。

篇4

Abstract: Our country many provinces released the local laws and regulations to protect this local folk literature art, and has made the good progress. However takes folk literature art big province the Hebei province actually appears bogs down. Therefore, we must protect the folk literature art, the advancement culture big province construction, the construction “harmonious Hebei”, realizes a Hebei quickly better development.

關(guān)鍵詞:河北省

河北省位于華北平原、東北平原以及西北少數(shù)民族聚居地區(qū)的交匯處,自古以來就是漢族與其他少數(shù)民族雜居之地。燕趙河北,文化底蘊(yùn)異常地深厚,不僅擁有大量的物質(zhì)文化遺產(chǎn),也擁有眾多珍貴的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)。這些非物質(zhì)文化遺產(chǎn)不僅是燕趙兒女寶貴的精神財(cái)富和智慧結(jié)晶,也是中華文明的瑰寶。一批具有地方特色的藝術(shù)品種,如河北梆子、評(píng)劇、冀東皮影、樂亭大鼓、吳強(qiáng)年畫、昌黎地秧歌等不僅在當(dāng)?shù)胤Q為一寶,有的還在國內(nèi)外享有較高的知名度。然而,河北省雖是民間文學(xué)藝術(shù)大省,卻不是民間文學(xué)藝術(shù)保護(hù)的強(qiáng)省。在當(dāng)今如火如荼的經(jīng)濟(jì)發(fā)展熱潮中,河北省尚未形成一套行之有效的民間文學(xué)藝術(shù)的保護(hù)措施。而由于法律的強(qiáng)制性、普遍性、權(quán)威性等特征,我們的當(dāng)務(wù)之急就是找一條符合河北省實(shí)際情況的民間文學(xué)藝術(shù)法律保護(hù)的道路。

一、民間文學(xué)藝術(shù)國內(nèi)保護(hù)現(xiàn)狀

在我國現(xiàn)行的知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度中,著作權(quán)、專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、地理標(biāo)志、網(wǎng)絡(luò)域名、不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)等制度都能不同程度的保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)。有學(xué)者用知識(shí)產(chǎn)權(quán)體系中的著作權(quán)和鄰接權(quán)來保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù),我國的現(xiàn)行的《著作權(quán)法》規(guī)定:“民間文學(xué)藝術(shù)作品的著作權(quán)保護(hù)辦法由國務(wù)院另行規(guī)定?！庇袑W(xué)者提出用商標(biāo)領(lǐng)域的法律來保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)。①也由學(xué)者主張利用反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法來保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)。②

我國在對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)的保護(hù)的立法狀況體現(xiàn)在:1997年,根據(jù)《著作權(quán)法》第6條之規(guī)定,國家版權(quán)局起草了《民間文學(xué)藝術(shù)作品保護(hù)條例(草稿)》,規(guī)定對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)作品進(jìn)行永久性的保護(hù),該條例還確定了由政府的文化主管部門行使對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)進(jìn)行復(fù)制、發(fā)行、公開表演等授權(quán)的職責(zé);2000年5月,云南省頒布了我國第一部專門保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)的地方性法規(guī)《民族民間傳統(tǒng)文化保護(hù)條例》;2001年,國家文化部起草了《民族民間文化保護(hù)法(草稿)》,并正在進(jìn)一步的修改之中;2002年7月30日,貴州省頒布了《貴州省民族民間傳統(tǒng)文化保護(hù)條例》,并于2003年1月1日起實(shí)施;2004年5月6日,蘇州市人民政府舉行的第29次常務(wù)會(huì)議通過了《蘇州市民族民間傳統(tǒng)文化保護(hù)方法》;2004年12月1日起,四川省也開始施行《四川省傳統(tǒng)工藝美術(shù)保護(hù)辦法》。

二、河北省民間文學(xué)藝術(shù)保護(hù)中存在的問題

河北是一個(gè)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)大省。河北非物質(zhì)文化遺產(chǎn)資源種類繁多,在已公布的第一批國家級(jí)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)名錄518項(xiàng)中,河北省占了39項(xiàng),其中:民間文學(xué)類2項(xiàng)、民間音樂6項(xiàng)、民間舞蹈3項(xiàng)、傳統(tǒng)戲劇12項(xiàng)、曲藝3項(xiàng)、雜技與競(jìng)技5項(xiàng)、民間美術(shù)5項(xiàng)、傳統(tǒng)手工技藝1項(xiàng)、民俗2項(xiàng)。雖然,這些國家級(jí)和省級(jí)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)還不足以不能完全包括河北的非物質(zhì)文化遺產(chǎn),但毫無疑問,它們是河北非物質(zhì)文化杰出和典型的代表。

但是,近年來,非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的原生環(huán)境日益受到現(xiàn)代知識(shí)的蠶食。這是一個(gè)全球性的問題, 河北的情況也不容樂觀。如果對(duì)河北省列入國家級(jí)和省級(jí)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的項(xiàng)目進(jìn)行一番實(shí)地調(diào)查了解, 你會(huì)不難這其中的問題:

(一)、政府的保護(hù)力度不夠

政府對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)的保護(hù)力度不夠,主要體現(xiàn)在以下兩個(gè)方面:1、用于保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)嚴(yán)重不足,不能保證保護(hù)工作順暢的進(jìn)行。例如:對(duì)武強(qiáng)木板年畫的拯救和保護(hù)工作不容樂觀,一些珍貴的年畫流失到了海外,也由得散落在民間,很難收集。鑒于此,如果沒有足夠的資金是很難對(duì)他們進(jìn)行收集和整理的。也正是由于政府投入在這方面的資金不足,嚴(yán)重地阻礙了保護(hù)工作的有效進(jìn)行。使一些民間文學(xué)藝術(shù)的搶救工作僅停留在形式上、口頭上,沒有真正的落實(shí)。2、對(duì)我省的民間文學(xué)藝術(shù)缺乏整體的認(rèn)識(shí),管理混亂。河北省雖然是民間文學(xué)藝術(shù)的大省,民間文學(xué)藝術(shù)多種多樣,地域性也很強(qiáng),但是,我省還尚未進(jìn)行全面系統(tǒng)的普查,沒有一個(gè)系統(tǒng)明晰的記錄。雖然我省已經(jīng)正式發(fā)行了《河北省非物質(zhì)文化遺產(chǎn)圖典》,但也是對(duì)省內(nèi)的第一批省級(jí)的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的介紹,還不起不到實(shí)質(zhì)的作用。

(二)、對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)傳承人的保護(hù)力度不夠,后繼乏人

目前,河北省部分珍貴的民間文學(xué)藝術(shù)正面臨著失傳、滅絕的緊急狀態(tài),原因一方面是因?yàn)槭艿绞袌?chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展等因素的影響,法律不能更好的發(fā)揮對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)傳承人的保護(hù)作用,同時(shí),由于現(xiàn)代意識(shí)對(duì)文化意識(shí)的沖擊,年輕的一代熱衷于西方的圣誕節(jié)、情人節(jié)、醉心于肯德基、麥當(dāng)勞等,后繼乏人也是一個(gè)重要的原因。

在當(dāng)代社會(huì)里,“現(xiàn)代化”與“多元文化”的矛盾仍然存在。對(duì)一個(gè)民族來說,民間文學(xué)藝術(shù)是本民族基本的識(shí)別標(biāo)志,是維系民族存在發(fā)展的動(dòng)力和源泉,如果沒有民間文學(xué)藝術(shù)傳承人的存在和堅(jiān)持,它就會(huì)不可避免地消亡。為此,運(yùn)用法律手段保護(hù)民間文化傳承人的權(quán)利是時(shí)代賦予我們的使命。

(三)、立法滯后,位階太低

云南等省同河北省一樣,都有著豐富的民間文學(xué)藝術(shù),但是河北省卻沒有像云南等省那樣制定保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)的地方性法規(guī),因此,民間文學(xué)藝術(shù)保護(hù)的法律體系還沒有在我省建立。雖然,目前河北省可以在《文物保護(hù)法》的框架下保護(hù)文物,但僅依此對(duì)相關(guān)案件的審理太過籠統(tǒng),且操作性也不強(qiáng),再加上如果在執(zhí)法中存在執(zhí)法不嚴(yán)的情形,將會(huì)使我省的文物保護(hù)受到嚴(yán)重的損失。

三、河北民間文學(xué)藝術(shù)的法律保護(hù)

(一)、加強(qiáng)民間文學(xué)藝術(shù)保護(hù)的重要現(xiàn)實(shí)意義

1、保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù),是民族精神延續(xù)的重要內(nèi)容,大傳統(tǒng)賦予民族的是精神和思想,是“父親文化”,以民間文學(xué)藝術(shù)為主要內(nèi)容的小傳統(tǒng)賦予民族的則是情感和血肉,是“母親文化”。民間文學(xué)藝術(shù)集中體現(xiàn)了勞動(dòng)人民的智慧和才智,它激活了民族主體文化,并與之一道構(gòu)成了民族傳統(tǒng)。因此,加強(qiáng)對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)的保護(hù),有利于增強(qiáng)各族人民之間的情感,進(jìn)而增強(qiáng)民族團(tuán)結(jié)和民族凝聚力,有利于推進(jìn)文化大省的建設(shè),實(shí)現(xiàn)河北的快速發(fā)展和飛躍。

2、全面的收集、整理并保護(hù)、傳承好這些民間文學(xué)藝術(shù)資源,對(duì)于宣傳河北,開放河北,提高河北的知名度有著重要的意義。我省這些極為豐富、極為珍貴的民間文學(xué)藝術(shù),深受國內(nèi)外人士的歡迎和喜愛,這給全國乃至全世界的人們認(rèn)識(shí)河北,了解河北提供了一個(gè)廣闊的平臺(tái),使河北在全國乃至全世界的知名度大大的提高。

3、加強(qiáng)民間文學(xué)藝術(shù)保護(hù)是現(xiàn)代社會(huì)進(jìn)步的潛動(dòng)力。民間文學(xué)藝術(shù)是文化科學(xué)創(chuàng)新之源是每一個(gè)民族的母體文化。民間文學(xué)藝術(shù)是傳統(tǒng)文化的“根”,是發(fā)展民族文化之魂,是當(dāng)代文化、科學(xué)進(jìn)一步發(fā)展的創(chuàng)新之源。民間文學(xué)藝術(shù)的傳承、弘揚(yáng)是中華民族復(fù)興偉業(yè)的必經(jīng)之路,民間文學(xué)藝術(shù)的傳承,是民族自尊心的一種重要體現(xiàn)。當(dāng)世界確認(rèn)中國和平崛起的時(shí)候,我們的文化自信有了新的基礎(chǔ),中國傳統(tǒng)文化正處于艱難的但又充滿希望的解構(gòu)與重建過程中。建設(shè)好傳統(tǒng)文化,保護(hù)和傳承民間文學(xué)藝術(shù),是弘揚(yáng)民族精神,增進(jìn)民族認(rèn)同,加強(qiáng)民族團(tuán)結(jié),維護(hù)國家統(tǒng)一,復(fù)興中華民族的必經(jīng)之路。

(二)民間文學(xué)藝術(shù)法律保護(hù)的途徑

從目前的情況來看,民間文學(xué)藝術(shù)種類消亡的緊急狀態(tài)說明了立法的重要性和緊迫性,筆者認(rèn)為,我省應(yīng)盡快制定《河北省民間文學(xué)藝術(shù)保護(hù)條例》,根據(jù)河北民間文學(xué)藝術(shù)的不同特點(diǎn),從不同的角度來保護(hù),如用著作權(quán)、專利權(quán)、商業(yè)秘密、商標(biāo)、地理標(biāo)志等方面的法律來保護(hù)。關(guān)于該條例的大概框架,筆者提出了自己的一孔之見。

1、立法目的

對(duì)河北民間文學(xué)藝術(shù)進(jìn)行保護(hù)的目標(biāo)是通過全國的努力,逐步建立起完備的法律制度來保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù),使河北極為豐富和珍貴的民間文學(xué)藝術(shù)得到有效的保護(hù)和發(fā)揚(yáng)。

2、保護(hù)的原則

(1)綜合保護(hù)原則。河北你、民間文學(xué)藝術(shù)的內(nèi)容極為廣泛,對(duì)它的保護(hù)要采取綜合的手段。如可以用著作權(quán)保護(hù)、商業(yè)秘密保護(hù)、反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法保護(hù)等等。同時(shí),也應(yīng)結(jié)合每個(gè)具體的民間文學(xué)藝術(shù)的形態(tài),考慮具體的與之相對(duì)應(yīng)的保護(hù)方式,進(jìn)而達(dá)到對(duì)其全方位的保護(hù)。

(2)最優(yōu)保護(hù)原則。當(dāng)對(duì)同一種的民間文學(xué)藝術(shù)形態(tài)有多種保護(hù)方式時(shí),就出現(xiàn)了保護(hù)方式的沖突或重疊,為了減少保護(hù)成本和提高保護(hù)效率,我們就應(yīng)該選擇用最優(yōu)的方式。例如,對(duì)一種河北民間文學(xué)藝術(shù)形態(tài)的保護(hù),可以用專利權(quán)對(duì)其進(jìn)行保護(hù),也可以用商業(yè)秘密對(duì)其保護(hù),但是,如果不公開該項(xiàng)民間文學(xué)藝術(shù)對(duì)其保護(hù)更為有利時(shí),我們則應(yīng)該選擇商業(yè)秘密保護(hù)的方式。

目前,《河北省非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)條例》已列入省人大2007年重點(diǎn)立法調(diào)研項(xiàng)目。省文化廳將進(jìn)一步協(xié)助省人大及省政府法制辦做好調(diào)研工作,推動(dòng)《條例》的早日出臺(tái),為民間文學(xué)藝術(shù)保護(hù)打造法制保障平臺(tái)。各地也可結(jié)合本地實(shí)際,探索非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的法制化保護(hù)方式。

參考文獻(xiàn):

篇5

關(guān)鍵詞：非物質(zhì)文化遺產(chǎn)；知識(shí)產(chǎn)權(quán)；海南

中圖分類號(hào)：D922.16 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號(hào)：1002-2589（2012）35-0134-02

《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)法》已于2011年頒布實(shí)施，使非遺保護(hù)工作有法可依，非遺法本身立足于行政保護(hù)的規(guī)范。著名非遺專家烏丙安稱，在非遺保護(hù)工作中，要嚴(yán)加防范并打擊借生產(chǎn)性方式保護(hù)之名，行以假亂真、粗制濫造、見利忘義之實(shí)等一切破壞非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)工作的行為。但對(duì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)，現(xiàn)有制度在適用中尚存在諸多問題，很多學(xué)者認(rèn)為要對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度進(jìn)行改革，創(chuàng)設(shè)出新的制度來承載非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)，但是，對(duì)具體改革措施的采用，學(xué)者觀點(diǎn)不一。并且這些爭(zhēng)論還將在相當(dāng)長(zhǎng)的時(shí)間內(nèi)持續(xù)下去，新制度的創(chuàng)建還有待時(shí)日。因此目前切實(shí)可行的做法是在現(xiàn)有的知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度中尋找可以用來保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的制度以滿足現(xiàn)實(shí)之需。為此對(duì)海南非物質(zhì)文化遺產(chǎn)樣態(tài)及傳承人的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的探索筆者試從以下角度展開。

一、非物質(zhì)文化遺產(chǎn)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的客體

非物質(zhì)文化遺產(chǎn)表現(xiàn)形態(tài)多樣，涉及語言、表演藝術(shù)、社會(huì)實(shí)踐、禮儀、節(jié)慶活動(dòng)、知識(shí)和實(shí)踐、傳統(tǒng)手工藝及物化空間，如此形態(tài)各異的表現(xiàn)形式很難不加區(qū)分統(tǒng)統(tǒng)納入知識(shí)產(chǎn)權(quán)體系保護(hù)。其中物化空間及與非物質(zhì)文化遺產(chǎn)表現(xiàn)相關(guān)的工具、實(shí)物，比如需要承載黎族船型屋居住習(xí)俗的船型屋就不適用知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)，而應(yīng)用物權(quán)法或其他法律保護(hù)。與特定空間地域環(huán)境密不可分的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，諸如黎族的多種手工技藝、民俗等，其所存在的場(chǎng)域黎民聚居區(qū)也不能用知識(shí)產(chǎn)權(quán)法保護(hù)。此外傳統(tǒng)生活方式比如海南換花節(jié)、府城鎮(zhèn)元宵軍坡節(jié)、黎族傳統(tǒng)婚禮、苗族傳統(tǒng)三月三節(jié)等不包括表演內(nèi)容的實(shí)質(zhì)意義上的傳統(tǒng)生活方式本身，因其有悖于知識(shí)產(chǎn)權(quán)的私權(quán)性而不適用知識(shí)產(chǎn)權(quán)法保護(hù)。

除此之外的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)都可納入知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的客體范疇。包括。

1.民間文學(xué)藝術(shù)

民間文學(xué)：如瓊僑歌謠、黎族民間故事、海螺姑娘、臨高漁諺、黎從六之歌。

民間音樂：如崖州民歌、儋州調(diào)聲、海南八音器樂、黎族民歌、黎族傳統(tǒng)器樂、海南軍歌、海南臨高“哩哩妹”漁歌、海南齋醮科儀音樂、臨高漁歌、黎族方言長(zhǎng)調(diào)、疍家調(diào)。

民間舞蹈：如黎族共同舞、海南苗族盤皇舞、黎族面具舞、苗族三元舞蹈、黎族老古舞、虎舞、麒麟舞。

傳統(tǒng)戲?。喝缒九紤?、瓊劇、海南公仔戲、海南齋戲。

民間美術(shù)：如海南椰雕、海南龍?zhí)恋窨趟囆g(shù)、海南澄邁民間炭畫像、花瑰技術(shù)。

雜技與競(jìng)技：如黎族傳統(tǒng)游藝與體育競(jìng)技活動(dòng)。

2.傳統(tǒng)知識(shí)

傳統(tǒng)手工技藝：如黎族原始制陶技藝、黎族樹皮布制作技藝、黎族鉆木取火技藝、南海珍珠傳統(tǒng)養(yǎng)殖技藝、海南洋浦鹽田傳統(tǒng)日曬制鹽技藝、海南陵水黎族藤編技藝、黎族絣染技藝、黎族雙面繡技藝、黎族泥片貼筑制陶技藝、黎族獨(dú)木器具制作技藝、海南苗族傳統(tǒng)刺繡蠟染工藝、海南黃花梨木家具制作手工技藝、后安刀鍛造手工技藝、椰胡制作技藝、黎族織錦紡染工具制作技藝、傳統(tǒng)土法制糖工藝、黎族藤竹編技藝、文昌雞養(yǎng)殖與烹調(diào)技藝。

傳統(tǒng)食品的制作技藝：如海南粉、陵水酸粉。

3.傳統(tǒng)識(shí)別性標(biāo)志

傳統(tǒng)識(shí)別性標(biāo)志包括傳統(tǒng)老字號(hào)和傳統(tǒng)地理標(biāo)志。中華傳統(tǒng)老字號(hào)是由中華人民共和國原內(nèi)貿(mào)部評(píng)選的中國（內(nèi)地）的老牌企業(yè)。在1991年進(jìn)行的評(píng)定中，全國共有1 600余家老字號(hào)企業(yè)獲此殊榮。2005年6月，中國商業(yè)聯(lián)合會(huì)公布中華老字號(hào)認(rèn)定規(guī)范征求意見稿，老字號(hào)的評(píng)審工作在延續(xù)?，F(xiàn)在全國經(jīng)過認(rèn)定的有2 000多家中華老字號(hào)企業(yè)。老字號(hào)的認(rèn)定無疑是對(duì)傳統(tǒng)的保護(hù)與傳承，也是對(duì)企業(yè)經(jīng)營(yíng)信譽(yù)的認(rèn)可，但在激烈的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中，老字號(hào)企業(yè)也在浮浮沉沉中經(jīng)歷著嚴(yán)峻的考驗(yàn)。以海南為例的傳統(tǒng)老字號(hào)培育和申請(qǐng)認(rèn)定工作都還不成熟，但其他省份的老字號(hào)的認(rèn)定保護(hù)及對(duì)企業(yè)和集體發(fā)展的促進(jìn)作用給海南地區(qū)以很大的激發(fā)和借鑒，隨著發(fā)展進(jìn)程的加快，具有濃郁歷史人文風(fēng)情的文化經(jīng)營(yíng)也將會(huì)申請(qǐng)以老字號(hào)的方式保護(hù)。

傳統(tǒng)地理標(biāo)志是指標(biāo)示某商品來源于某地區(qū)，該商品的特定質(zhì)量、信譽(yù)或其他特征主要由該地區(qū)的自然因素或人文因素所決定的標(biāo)志。依此判斷能夠申請(qǐng)地理標(biāo)志保護(hù)的非遺種類很多，此處不一一列舉。

二、非物質(zhì)文化遺產(chǎn)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的主體

1.個(gè)人

如果按照傳統(tǒng)工藝制作出工藝品則著作權(quán)人為個(gè)人。如果只是秉承傳統(tǒng)，沒有任何創(chuàng)新，也可作為文化的傳播者，作為個(gè)人享有鄰接權(quán)，比如傳統(tǒng)民間說唱藝術(shù)的傳承人。具體哪些個(gè)體享有相應(yīng)的權(quán)利，需要對(duì)海南非物質(zhì)文化遺產(chǎn)做進(jìn)一步分解研究。

2.群體

非物質(zhì)文化遺產(chǎn)本身多具有民族性或區(qū)域性的特點(diǎn)，并且通常經(jīng)過長(zhǎng)期的流傳，因此很難確定具體的創(chuàng)造者或保存者，這也說明了非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是一個(gè)民族或一個(gè)社區(qū)，世代相傳、集體完成的創(chuàng)造或傳承。在這種情況下，權(quán)利人是該民族或該社區(qū)的全體居民。權(quán)利主體可以確定，但群體性權(quán)利的行使應(yīng)當(dāng)借助一定的中介力量。比如對(duì)于進(jìn)入國家名錄的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)可以由申報(bào)單位代行權(quán)利。其他尚未進(jìn)入名錄的準(zhǔn)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)可委托集體組織、相關(guān)社團(tuán)或者基金會(huì)等行使。

三、現(xiàn)有知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度對(duì)海南省非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)適用分析

1.著作權(quán)保護(hù)

《中華人民共和國著作權(quán)法》述及了民間文學(xué)藝術(shù)作品的著作權(quán)問題，其中第6條規(guī)定：“民間文學(xué)藝術(shù)作品的著作權(quán)保護(hù)辦法由國務(wù)院另行規(guī)定?！薄睹耖g文學(xué)藝術(shù)作品著作權(quán)保護(hù)條例》（修改稿）就是國務(wù)院、國家版權(quán)局為加強(qiáng)我國知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)、推進(jìn)創(chuàng)新型社會(huì)建設(shè)的最新努力。條例規(guī)定了民間文學(xué)藝術(shù)作品享有著作權(quán)、主管機(jī)關(guān)將對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)作品進(jìn)行自愿登記、使用民間文學(xué)藝術(shù)作品需付酬以及侵害民間文學(xué)藝術(shù)作品應(yīng)負(fù)法律責(zé)任等內(nèi)容。近年來我國司法實(shí)踐中已經(jīng)出現(xiàn)了從著作權(quán)法的視角保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)作品的判例。

2.專利權(quán)保護(hù)

《專利法》規(guī)定了申請(qǐng)專利必須具備的條件，發(fā)明專利和實(shí)用新型專利的可專利性為新穎性、創(chuàng)造性和實(shí)用性，外觀設(shè)計(jì)專利的可專利性為新穎性、合法性和美觀性。據(jù)此非物質(zhì)文化遺產(chǎn)中的狹義——未經(jīng)過改良創(chuàng)新的傳統(tǒng)知識(shí)的保護(hù)很難滿足現(xiàn)代專利制度對(duì)新穎性和創(chuàng)造性的認(rèn)識(shí)。但我國《專利法》第22條規(guī)定了國內(nèi)外出版公開、國內(nèi)使用公開的在先技術(shù)認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。即傳統(tǒng)知識(shí)可以通過在先技術(shù)化方式得到保護(hù)。2005年3月，國務(wù)院辦公廳下發(fā)的《關(guān)于加強(qiáng)我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)工作的意見》明確提出應(yīng)建立數(shù)據(jù)庫。其操作操作方法是按照一定的分類規(guī)則把傳統(tǒng)知識(shí)文獻(xiàn)化、數(shù)字化、網(wǎng)絡(luò)化，建立各國專利行政和司法部門易于檢索的數(shù)據(jù)庫，使之成為專利法上可以消解他人發(fā)明新穎性的在先技術(shù)，使任何他人都不可能就傳統(tǒng)知識(shí)直接獲得專利授權(quán)，達(dá)到保護(hù)原住居民利益的目的。

3.商業(yè)秘密保護(hù)

商業(yè)秘密方法較之專利保護(hù)具有更好的操作性和可行性。對(duì)于一些有價(jià)值的而又沒有進(jìn)入公有領(lǐng)域的傳統(tǒng)科技是可以采取保密的方法加以保護(hù)的。例如，椰胡制作技藝、文昌雞烹飪技藝。該秘密的持有者可根據(jù)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的規(guī)則防止秘密的泄露，不需要任何申請(qǐng)登記的手續(xù)、成本的支付或者其他程序上的要求。但作為保護(hù)的條件，法律要求控制該信息的人在相關(guān)情況下必須采取了必要的措施來使該信息處于保密狀態(tài)，特別是當(dāng)傳統(tǒng)科技為原住群體中的少數(shù)人擁有時(shí)。但同時(shí)傳統(tǒng)科技也有可能掌握在特定的原住民社區(qū)內(nèi)部，只要未使所有人及外部人員普遍知曉，也不一定會(huì)導(dǎo)致秘密性的喪失。對(duì)傳統(tǒng)科技采用商業(yè)秘密的保護(hù)與專利權(quán)保護(hù)可以同時(shí)運(yùn)用，互為補(bǔ)充[1]。

4.商標(biāo)保護(hù)和地理標(biāo)志

根據(jù)我國《商標(biāo)法》，可以申請(qǐng)商標(biāo)權(quán)保護(hù)的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)主要有：第一，原住民社區(qū)的工匠、藝匠、技師、商販利用傳統(tǒng)資源經(jīng)過傳統(tǒng)工藝加工的商品、工藝品，或者反映原住民社區(qū)特性的特別的服務(wù)，適于商業(yè)開發(fā)的，可以注冊(cè)商品商標(biāo)和服務(wù)商標(biāo)。比如海南的椰雕產(chǎn)品和竹藤編制產(chǎn)品可通過注冊(cè)商標(biāo)加以保護(hù)。第二，傳統(tǒng)識(shí)別性標(biāo)志也可以注冊(cè)商標(biāo)。但如果未經(jīng)原住民社區(qū)許可，原住民社區(qū)以外的人不允許將原住民社區(qū)的原有標(biāo)記、徽章、符號(hào)等注冊(cè)[2]。

此外，筆者也在探尋非物質(zhì)文化遺產(chǎn)商標(biāo)的防御保護(hù)。即依照《商標(biāo)法》的有關(guān)規(guī)定，禁止他人將有關(guān)標(biāo)志注冊(cè)為商標(biāo)。典型案例是海南“冼太夫人”案。

“冼太夫人”商標(biāo)由李茂林于2003年3月11日提出注冊(cè)申請(qǐng)，于2004年8月28日被核準(zhǔn)注冊(cè)，注冊(cè)號(hào)為第3481555號(hào)，“冼太夫人”商標(biāo)核定使用商品為第30類“米、面粉、麥片、咖啡、茶、糖、蜂蜜、餅干、玉米（磨過的）、醬油”等商品上，專用期限至2014年8月27日止。2005年10月12日，電白縣人民政府向商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)提出商標(biāo)爭(zhēng)議申請(qǐng)，2010年8月2日，商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)作出第18240號(hào)裁定，裁定爭(zhēng)議商標(biāo)予以撤銷。李茂林于2010年9月25日至北京市第一中級(jí)人民法院，經(jīng)過初審和北京市高級(jí)人民法院終審判決，維持了商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)作出的第18240號(hào)裁定。北京市一中院和高院兩審判決意見統(tǒng)一，沒有分歧和歧義。判決意見表明冼太夫人系真實(shí)的歷史英雄人物，被總理譽(yù)為“中國巾幗英雄第一人”。冼太夫人精神是中華民族共同的文化遺產(chǎn)，不宜成為謀取商業(yè)利益的工具。李茂林出于商業(yè)使用目的在第30類“米、面粉、醬油”等商品上注冊(cè)“冼太夫人”商標(biāo)，會(huì)對(duì)中華民族和文化產(chǎn)生消極的、不利的影響。法院判決依據(jù)是《商標(biāo)法》第10條第1款第8項(xiàng)，《商標(biāo)法》第41條第1款和第43條的規(guī)定。

《地理標(biāo)志產(chǎn)品保護(hù)規(guī)定》對(duì)地理標(biāo)志產(chǎn)品的定義為地理標(biāo)志產(chǎn)品是指產(chǎn)自特定地域，所具有的質(zhì)量、聲譽(yù)或其他特性本質(zhì)上取決于該產(chǎn)地的自然因素和人文因素，經(jīng)審核批準(zhǔn)以地理名稱進(jìn)行命名的產(chǎn)品。如果自然因素和人文因素中含有非物質(zhì)文化遺產(chǎn)因素，那么該文化遺產(chǎn)就可以通過申請(qǐng)地理標(biāo)志得到有效保護(hù)和利用。比如海南椰雕、海南澄邁民間炭畫像等。我國現(xiàn)行《商標(biāo)法》第10條第2款中有相關(guān)規(guī)定“縣級(jí)以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名，不得作為商標(biāo)。但是，地名具有其他含義或者作為集體商標(biāo)、證明商標(biāo)組成部分的除外”?！对a(chǎn)地域產(chǎn)品保護(hù)規(guī)定》中也規(guī)定了原產(chǎn)地域產(chǎn)品的注冊(cè)登記制度。

參考文獻(xiàn)：

篇6

關(guān)鍵詞：新疆;少數(shù)民族;民間文學(xué)藝術(shù);木卡姆;麥西來甫;賽乃姆

中圖分類號(hào)：I207.7 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1005-5312（2015）27-0129-01

新疆離漢族腹地遙遠(yuǎn)卻擁有悠久而豐富的歷史文化，是我國一個(gè)少數(shù)民族的聚居地。不同的民族各自創(chuàng)造了本民族的燦爛文化，共同譜寫了中華民族的新篇章。目前，新疆仍然保留著九種語言、六種文字，那些分別來自綠洲、草原和山林文化的民族根據(jù)不同節(jié)氣和環(huán)境的需要，創(chuàng)造出了只屬于本民族的民間文學(xué)藝術(shù)。這種民族民間文學(xué)藝術(shù)是原生態(tài)的，也是深具特色的。這些多姿多彩的少數(shù)民族為自己的歷史勾畫出了一幅異彩紛呈的畫卷。新疆少數(shù)民族民間文學(xué)藝術(shù)，在經(jīng)歷了數(shù)代人的修改和演唱之后，更加具有跌宕起伏的英雄氣概，成為了全世界不可忽視的優(yōu)秀文化藝術(shù)。國家對(duì)于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)也在持續(xù)進(jìn)行中，2005年，“中國新疆維吾爾木卡姆藝術(shù)”成功申報(bào)人類非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，此舉把新疆非物質(zhì)文化遺產(chǎn)推向了一個(gè)嶄新的高度，從此少數(shù)民族民間文學(xué)藝術(shù)受到了大眾的關(guān)注。

一、《新疆木卡姆》的保護(hù)現(xiàn)狀

《新疆木卡姆》流傳于民間近千年之久，主要在新疆的維吾爾族流傳，其次還流傳到了與我們相鄰的中亞地區(qū)，甚至在中東地區(qū)都有流傳，影響力可謂廣泛，中華文明的燦爛之光又一次照亮了全世界。

《新疆木卡姆》作為新疆維吾爾族文化的代表作之一。民族民間文學(xué)藝術(shù)的傳承往往是通過口耳相傳這一途徑實(shí)現(xiàn)的，少數(shù)民族的民間文學(xué)藝術(shù)的傳承自然也借用此法。在民間，人們通常采用舉辦聚會(huì)的方式來互相傳遞音樂和舞蹈帶來的活力。雖然面對(duì)面的交流具有極大的有效性和便利性，但是如果只通過口耳相傳，那么那些豐富的優(yōu)秀文化技藝則很容易被湮沒在歷史的長(zhǎng)河中，逐漸被人們所遺忘，這種方法實(shí)際上并不可靠，優(yōu)秀文學(xué)藝術(shù)中斷或者失落都是經(jīng)常發(fā)生的事，為此文字書寫的存在就顯得非常有必要的了，通過書籍把那些原本只在口頭上流傳的優(yōu)秀文化和技藝實(shí)實(shí)在在地記錄下來，這樣就不用擔(dān)心優(yōu)秀文學(xué)藝術(shù)會(huì)失傳或消失。

《新疆木卡姆》已經(jīng)被國家列入了非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)名錄，當(dāng)務(wù)之急就是要相關(guān)的人員來傳承它的優(yōu)秀文化，否則就失去了保護(hù)的價(jià)值和意義，特別是少數(shù)民族民間文學(xué)藝術(shù)，只有得到很好的傳承使之魅力擴(kuò)散開來，才會(huì)逃脫被束之高閣或者失傳的命運(yùn)。國家非常重視非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)。為了防止音樂瑰寶最終失傳的命運(yùn)，在1950年，我國相關(guān)部門讓萬桐書、劉熾等著名音樂家組成十二木卡姆整理工作組，并且對(duì)相關(guān)的資料開始了艱辛的挖掘和整理工作。他們將十二木卡姆的唯一演唱者找到了，就是維吾爾族的著名老藝人吐爾迪?阿洪老人，并且僅使用一臺(tái)老式鋼絲錄音機(jī)就錄下了十二木卡姆的全部?jī)?nèi)容。接著通過6年的時(shí)間，將十二木卡姆相關(guān)的曲譜和歌詞整理完畢。經(jīng)過整理和編輯，在1960年正式發(fā)行了《十二木卡姆》。2005年11月25日，聯(lián)合國教科文組織在巴黎總部宣布了第三批“人類口頭和非物質(zhì)遺產(chǎn)代表作”，中國申報(bào)的“中國新疆維吾爾木卡姆藝術(shù)”和中國、蒙古國聯(lián)合申報(bào)的“蒙古族長(zhǎng)調(diào)民歌”榮列榜中。其中，“蒙古族長(zhǎng)調(diào)民歌”是我國首次與外國就同一非物質(zhì)遺產(chǎn)聯(lián)合向聯(lián)合國教科文組織申報(bào)并通過的項(xiàng)目。2007年10月24日18時(shí)05分成功發(fā)射升空的"嫦娥一號(hào)"搭載了31首歌曲，《十二木卡姆》選曲名列其中。

為此，新疆烏魯木齊有專門的《新疆木卡姆》研究中心，還專門設(shè)立州級(jí)、縣級(jí)研究中心。

二、《麥西來甫》的保護(hù)現(xiàn)狀

《麥西來甫》是維吾爾古典木卡姆的淵源，屬于維吾爾人民的創(chuàng)作型藝術(shù)作品，是在漫長(zhǎng)的歷史過程中不斷完善并傳承到當(dāng)今社會(huì)的宏偉藝術(shù)遺產(chǎn)。主要流傳于中國新疆維吾爾民族中，以口耳相傳的方式進(jìn)行文化的傳遞。維吾爾麥西萊甫根據(jù)自己獨(dú)特的民族特征凸顯其藝術(shù)魅力，是最具民族特色、內(nèi)容最為豐富、最具藝術(shù)價(jià)值的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，它以木卡姆和民間樂舞為基礎(chǔ)，集民間音樂、民間歌曲、謎語、說唱、演講、神話傳說、議論經(jīng)書、空中走人、雜技及各種民進(jìn)游戲?yàn)橐惑w的綜合性藝術(shù)。

20世紀(jì)50年代以來，受現(xiàn)代化進(jìn)程的影響，維吾爾民族的生計(jì)方式發(fā)生了變化，職業(yè)化的藝人人群開始萎縮。近年來一批老藝人相繼辭世，“人亡歌息”的局面已經(jīng)出現(xiàn)。麥西來甫受眾群正在縮小，這種傳統(tǒng)的文化面臨著消亡的危險(xiǎn)，保護(hù)工作必須立即展開。國家非常重視非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)，從2005年開始，麥西來甫經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)列入第一批國家級(jí)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)名錄。2011年，麥西來甫入選聯(lián)合國急需保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)名錄。人類非物質(zhì)文化遺產(chǎn)代表作和急需保護(hù)的項(xiàng)目，人類代表作這個(gè)名稱是顧名思義。急需保護(hù)的條件不一樣，這個(gè)項(xiàng)目面臨的是瀕危的，所以才能進(jìn)入急需保護(hù)

即使國家在努力保護(hù)少數(shù)民族的民間文學(xué)藝術(shù)，但迅猛的城市化依然使得民間文學(xué)藝術(shù)的傳承和發(fā)展舉步維艱?！叭绾胃淖冞@些困境，保證文化原生態(tài)都是一個(gè)艱難的考驗(yàn)，需要全社會(huì)的共同關(guān)懷和集體溫暖?！?/p>

三、《賽乃姆》的保護(hù)現(xiàn)狀

《賽乃姆》的主要發(fā)源地在南疆各個(gè)綠洲，那里的民族比較聚居，文化也相對(duì)發(fā)達(dá)。賽乃姆和古龜茲樂舞有著緊密的聯(lián)系，在維吾爾古典舞蹈中，它是內(nèi)容最豐富的且具有較高的完整性。賽乃姆的伴奏樂器有很多，包括熱瓦甫、沙塔爾、彈撥爾、都它爾和手鼓等。其中手鼓的應(yīng)用更為普遍，在伴奏過程中有很重要的作用，既能掌控音樂的節(jié)奏速度，還能通過響亮的鼓聲對(duì)氣氛進(jìn)行渲染。賽乃姆的舞蹈特點(diǎn)和維吾爾族人民的生活方式是密不可分的，主要包括生活習(xí)俗、服飾、性格等方面。在當(dāng)?shù)厝嗣竦娜粘Ｉ盍?xí)慣中，如果遇到比較令人開心的事情，他們會(huì)不由自主搖動(dòng)頭部和頸部，賽乃姆將這些貼近生活的動(dòng)作收錄后，更容易通過它對(duì)外體現(xiàn)出維吾爾民族的風(fēng)趣樂觀。賽乃姆的音樂是在各地區(qū)的民間音樂的基礎(chǔ)上形成的一種音樂形式，它的曲調(diào)比較優(yōu)美，富有飽滿的感情態(tài)度，節(jié)奏也相對(duì)比較鮮明。賽乃姆音樂都由數(shù)量不同的歌曲組成，演唱時(shí)可以增減但不能將順序顛倒，必須和音樂節(jié)奏緊密配合，和舞者情緒發(fā)展相適應(yīng)，其節(jié)奏基本由慢到快。

維吾爾族《賽乃姆》在藝術(shù)和文化上都有著較高的美學(xué)價(jià)值，探討維吾爾《賽乃姆》的美學(xué)價(jià)值，對(duì)于民族舞蹈藝術(shù)的發(fā)展、民族文化的傳承和發(fā)展都具有重要的意義。維吾爾族《賽乃姆》的美學(xué)價(jià)值首先表現(xiàn)為，它是維吾爾族人民生活方式、生存方式、民族情感和文化心理的藝術(shù)再現(xiàn);其次，維吾爾族舞蹈還表現(xiàn)為一種文化價(jià)值;再次，維吾爾族舞蹈表現(xiàn)了它的自身的藝術(shù)價(jià)值。

《賽乃姆》的保護(hù)不僅僅要政府出面來維持它的存在，更加需要民間藝人的傳承。

四、結(jié)語

新疆，一個(gè)美麗的神圣之地。"新疆在歷史上曾經(jīng)是東西方文化交流的橋頭堡，也是文化貿(mào)易的集散地"。保護(hù)新疆少數(shù)民族民間文學(xué)藝術(shù)需要每一個(gè)愛好歷史傳統(tǒng)和文學(xué)藝術(shù)的人的努力，不能只靠國家和機(jī)構(gòu)。新疆少數(shù)民族民間文學(xué)藝術(shù)在保護(hù)著，也在流失著，逝去的是那英雄氣概，不變的還是那大山。

參考文獻(xiàn)：

篇7

首先，傳統(tǒng)文化主要包括民間文學(xué)藝術(shù)、傳統(tǒng)工藝及民間民俗三大類。其中，以民間音樂、舞蹈、曲藝、美術(shù)、語言文字、戲曲雜技等為主的民間藝術(shù)形式則是人們?cè)谏a(chǎn)生活之余創(chuàng)造的或在民間得以廣泛流傳的藝術(shù)。多有相對(duì)公開性、不可再生性、表達(dá)形式多樣性等特點(diǎn)。傳統(tǒng)的民間藝術(shù)基本以口口相傳或者形體記錄的方式進(jìn)行傳承，這在很大程度上為其保護(hù)出了個(gè)大難題。其次，民間傳統(tǒng)文化作為一個(gè)群體性的文化形式，基本上是屬于一個(gè)村寨，或者一個(gè)鄉(xiāng)鎮(zhèn)，抑或是一個(gè)民族的，甚至有可能是流傳于少數(shù)的傳承人之間，這在主體確認(rèn)上有了很大的挑戰(zhàn)。與現(xiàn)行知識(shí)產(chǎn)權(quán)規(guī)定的自然人、企業(yè)、其他組織較為明確的主體不同，其在主體的資格上很難去確定主體。再次，民間傳統(tǒng)文化比如民歌很大程度上是靠口口相傳的，只要其被使用就會(huì)一直被傳承下去。在我國特別是新絲路背景下的很多多民族地區(qū)，有很多藝術(shù)形式都有上千年的歷史。這給我們現(xiàn)行的著作權(quán)法對(duì)相關(guān)作品的保護(hù)期限規(guī)定出了個(gè)難題，以文字作品為例，其保護(hù)期限為作者生前及作者死后50年。而民間傳統(tǒng)藝術(shù)的自然傳遞和不斷傳承特性，讓其在期限上有個(gè)嚴(yán)重的不確定性和超長(zhǎng)性，這也讓現(xiàn)行知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的期限性無所適從。

二、現(xiàn)行立法的缺失，欲保護(hù)心有余而力不足

目前，國際社會(huì)對(duì)傳統(tǒng)知識(shí)的保護(hù)尚處嚴(yán)重不完善的境地。不管是為數(shù)不多的發(fā)達(dá)國家，還是一些嘗試立法的發(fā)展中或者第三世界的國家，都處在星星點(diǎn)點(diǎn)、相互摸索的狀態(tài)。從最初的1976年，WIPO與UNESCO共同制定的《發(fā)展中國家突尼斯版權(quán)示范法》最早對(duì)“民間文學(xué)藝術(shù)”進(jìn)行了解釋，至1977年的《關(guān)于建立非洲知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織班吉協(xié)定》對(duì)“民間文學(xué)藝術(shù)”有過相關(guān)的論述，再到聯(lián)合國教科文組織(UNESCO)在2003年通過的《保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)公約》中第一次以“非物質(zhì)文化遺產(chǎn)指被各群體、團(tuán)體、有時(shí)為個(gè)人視為其文化遺產(chǎn)的各種實(shí)踐、表演、表現(xiàn)形式、知識(shí)和技能及其有關(guān)的工具、實(shí)物、工藝品和文化場(chǎng)所。各個(gè)群體和團(tuán)體隨著其所處環(huán)境、與自然界的相互關(guān)系和歷史條件的變化不斷使這種代代相傳的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)得到創(chuàng)新，同時(shí)使他們自己具有一種認(rèn)同感和歷史感，從而促進(jìn)了文化多樣性和人類的創(chuàng)造力?！钡臍w納將民間傳統(tǒng)文化中的大部分內(nèi)容歸納至非物質(zhì)文化遺產(chǎn)中。國際社會(huì)對(duì)民間傳統(tǒng)文化形式的歸納和總結(jié)以及其立法保護(hù)都未直接將其歸納至知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域，或者說都未直接將其置于知識(shí)產(chǎn)權(quán)體系的管轄之下。我國對(duì)非物質(zhì)文化的概念界定出現(xiàn)在《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)法》中，根據(jù)《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)法》第二條與第三條規(guī)定的內(nèi)容，不難發(fā)現(xiàn)我國目前立法狀況將民間傳統(tǒng)藝術(shù)基本歸到了非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的行列，雖然我國著作權(quán)法第6條規(guī)定:民間文學(xué)藝術(shù)作品的著作權(quán)保護(hù)辦法由國務(wù)院另行規(guī)定。但具體的民間文學(xué)藝術(shù)作品類型和種類并未得到詳細(xì)的解釋，因而，可以說在知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的保護(hù)和立法內(nèi)容尚處欠缺狀態(tài)。

基于以上的分析，目前我國知識(shí)產(chǎn)權(quán)界不管是從立法還是從司法實(shí)踐中，對(duì)民間傳統(tǒng)藝術(shù)的保護(hù)都尚處欠缺階段。在“新絲路”拉動(dòng)區(qū)域經(jīng)濟(jì)、文化、政治一體化發(fā)展的背景下，文化產(chǎn)業(yè)的貿(mào)易必將成為經(jīng)濟(jì)貿(mào)易的一大重心，要加強(qiáng)文化產(chǎn)業(yè)特別是民間傳統(tǒng)藝術(shù)的產(chǎn)業(yè)化和知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)顯得迫在眉睫。在分析主體、客體、時(shí)限性、和立法缺失等現(xiàn)狀的基礎(chǔ)上，對(duì)民間傳統(tǒng)藝術(shù)的保護(hù)提出如下解決思路。

(一)激活產(chǎn)業(yè)，為民間傳統(tǒng)文化的傳承和發(fā)揚(yáng)提供市場(chǎng)保障當(dāng)今世界，經(jīng)濟(jì)社會(huì)的不斷深化發(fā)展，知識(shí)作為另一引領(lǐng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要元素越來越起著舉足輕重的作用。2008年夢(mèng)工廠制作的兩部動(dòng)畫片《功夫熊貓》風(fēng)靡全球，在給夢(mèng)工廠帶來11．64億美元票房的同時(shí)，還分別捧得了第81和84屆美國奧斯卡金像獎(jiǎng)。這兩部以中國傳統(tǒng)文化為基本元素的動(dòng)畫電影在受到市場(chǎng)和業(yè)界肯定的同時(shí)，也告訴了我們傳統(tǒng)文化的潛在市場(chǎng)價(jià)值和無限的可能。“新絲路”橫跨的各省份和地區(qū)都是傳統(tǒng)文化較為繁榮的地區(qū)，在“新絲路”經(jīng)濟(jì)圈的背景下激活民間傳統(tǒng)文化產(chǎn)業(yè)市場(chǎng)不僅可以為民間傳統(tǒng)文化的傳承和發(fā)揚(yáng)提供市場(chǎng)保障，而且可以為弘揚(yáng)中華傳統(tǒng)文化做出很大的貢獻(xiàn)。以《云南印象》的成功為例，各行業(yè)及藝術(shù)家在積極推動(dòng)傳統(tǒng)文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展的同時(shí)，地方政府要在政策、市場(chǎng)準(zhǔn)入、稅收等方面給予民間傳統(tǒng)文化產(chǎn)業(yè)以一定的優(yōu)惠，積極的鼓勵(lì)文化公司、藝術(shù)家不斷的以民間傳統(tǒng)文化為創(chuàng)作的素材，不斷的加強(qiáng)現(xiàn)代化的科學(xué)技術(shù)與傳統(tǒng)的民間傳統(tǒng)文化的融合。實(shí)現(xiàn)民間傳統(tǒng)文化科技化，科技人文化，真正的打開民間傳統(tǒng)文化的發(fā)展市場(chǎng)。

(二)科學(xué)立法，為民間傳統(tǒng)文化知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)提供基礎(chǔ)保障民間傳統(tǒng)文化的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)不僅在客體和價(jià)值取向上是與現(xiàn)代知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)戰(zhàn)略不謀而同的，而且在經(jīng)濟(jì)價(jià)值方面加強(qiáng)民間傳統(tǒng)文化知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)也具有重要的意義。眾所周知知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的客體是知識(shí)產(chǎn)權(quán)人的智力成果，而民間傳統(tǒng)文化在數(shù)千年的傳承歷史中無疑是人類智慧的結(jié)晶，重要的是這種智慧結(jié)晶不僅具有創(chuàng)新性還具有實(shí)用性，這與知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的客體無疑是完全吻合的。此外，知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)在給予知識(shí)產(chǎn)權(quán)人一定期限的排他性獨(dú)占權(quán)的同時(shí)，也激發(fā)了創(chuàng)作人的創(chuàng)作激情。民間傳統(tǒng)文化不僅具有巨大的潛在經(jīng)濟(jì)價(jià)值更具有弘揚(yáng)的民族精神和繁榮文化產(chǎn)業(yè)的巨大功效。給予民間傳統(tǒng)文化以知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)無疑在激勵(lì)傳承人的創(chuàng)作、弘揚(yáng)激情的同時(shí)還促進(jìn)了民族文化的繁榮和發(fā)展。雖然民間傳統(tǒng)文化有相對(duì)的公共性，但是基本集中于傳承人、鄉(xiāng)村、片區(qū)，仍然具有私有性，僅其私有范圍較廣而已。因而，不管是從客體還是從價(jià)值取向抑或潛在市場(chǎng)價(jià)值角度出發(fā)，我們都可以將其與現(xiàn)代知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)相融合，而不是簡(jiǎn)單的將其歸類至非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)的行列?！靶陆z路”背景下，文化產(chǎn)業(yè)特別是民間傳統(tǒng)文化產(chǎn)業(yè)的貿(mào)易和交流將會(huì)愈發(fā)的頻繁，加快科學(xué)立法，全面促進(jìn)地方、片區(qū)、經(jīng)濟(jì)圈的科學(xué)立法，是民間傳統(tǒng)文化得以保護(hù)的基本前提。

(三)嚴(yán)格執(zhí)法，為民間傳統(tǒng)文化的產(chǎn)業(yè)化和資本化提供執(zhí)法保障在科學(xué)立法的同時(shí)，還要不斷的注重執(zhí)法的保障。在震驚全國的“烏蘇里船歌案”的審判結(jié)果里我們看到了民間傳統(tǒng)文化知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的尷尬處境?！盀跆K里船歌案”經(jīng)過二次審理雖然分別判決赫哲族勝訴，但是對(duì)于赫哲族索賠的訴訟請(qǐng)求卻沒有予以支持。面對(duì)這種“新拿來”主義，我們?cè)谟辛⒎ūＷo(hù)的同時(shí)，還要在司法、執(zhí)法的時(shí)候予以支持。著作權(quán)法第37條規(guī)定:使用改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產(chǎn)生的作品進(jìn)行演出，應(yīng)當(dāng)取得改編、翻譯、注釋、整理作品的著作權(quán)人和原作品的著作權(quán)人許可，并支付報(bào)酬。我們?cè)谒痉▽徟械倪^程中，應(yīng)該以現(xiàn)行知識(shí)產(chǎn)權(quán)法的相關(guān)規(guī)定為引用，在合理考慮雙方當(dāng)事人創(chuàng)作的基礎(chǔ)上，要求再創(chuàng)作者者給予原創(chuàng)作者以適當(dāng)?shù)慕?jīng)濟(jì)報(bào)酬。這樣，不僅可以使得民間傳統(tǒng)文化的傳承人得到一些經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，也不至于因高昂的使用費(fèi)用將民間傳統(tǒng)文化的弘揚(yáng)者嚇得不敢靠近。就烏蘇里船歌的判決來看，司法和執(zhí)法仍然存在含糊和糊弄的意思，沒有更好實(shí)質(zhì)的解決問題。而“新絲路”背景下的民間傳統(tǒng)文化貿(mào)易，卻需要嚴(yán)格的執(zhí)法。需要完善的法律基礎(chǔ)上能夠有嚴(yán)格的司法、執(zhí)法隊(duì)伍，這樣才能保護(hù)好民間傳統(tǒng)文化的同時(shí)，不斷的促進(jìn)其再生和循環(huán)創(chuàng)作。

篇8

綜合這兩條理由，法官們駁回了安順的請(qǐng)求。安順的失敗正是在于對(duì)法條的理解不準(zhǔn)，訴訟的請(qǐng)求不當(dāng)。2012年頒布的《著作權(quán)法》(修改草案第二稿征求意見稿)中對(duì)“作品”進(jìn)行了更為詳細(xì)的界定:“作品，是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性并能以某種形式固定的智力成果?！保?］其中的一個(gè)關(guān)鍵詞是“以某種形式固定”。如果原告以影片中的兩場(chǎng)具體地戲曲目作為對(duì)象來提出訴訟，那勝算的可能性要大很多。［3］在當(dāng)前專門法律缺失的前提下，訴請(qǐng)人應(yīng)仔細(xì)研讀《著作權(quán)法》，區(qū)分《著作權(quán)法》中保護(hù)對(duì)象和涉案權(quán)利主客體的異同，尋找合適的訴訟角度，有策略地進(jìn)行訴訟，才能最大程度地維護(hù)自己的權(quán)益。進(jìn)而言之，在對(duì)民間藝術(shù)進(jìn)行保護(hù)時(shí)，既要注重其抽象的藝術(shù)體系，更要注重具體的作品。在《著作權(quán)法》“重作品，輕表達(dá)”的特點(diǎn)下，突出以作品為代表的保護(hù)思路更加切實(shí)可行。

正確衡量所付出的勞動(dòng)，區(qū)分“創(chuàng)”和“編”

“著作權(quán)屬于作者，本法另有規(guī)定的除外。創(chuàng)作作品的公民是作者。”《著作權(quán)法》在第十一條中表明該法保護(hù)的是“創(chuàng)”而非“編”。對(duì)發(fā)掘利用民間藝術(shù)作品的藝術(shù)家而言，只有自己在作品中發(fā)揮了創(chuàng)造性的作用，才能依法享有對(duì)作品的著作權(quán)。此時(shí)的作品也由民間作品轉(zhuǎn)變?yōu)樵賱?chuàng)作的作品。案例二:烏蘇里船歌案《想情郎》和《狩獵的哥哥回來了》是世代流傳在赫哲族中的民間曲調(diào)。20世紀(jì)60年代，民歌演唱家郭頌在這兩首曲子的基礎(chǔ)上改編成了《烏蘇里船歌》。1999年，在一次藝術(shù)節(jié)上，央視主持人說這首歌是郭頌創(chuàng)作的，而郭頌也在出版物上把自己署名為作曲。為此，黑龍江赫哲族鄉(xiāng)政府將郭頌和央視告上了法庭。他們認(rèn)為，《烏》應(yīng)該是赫哲族的民歌，是郭頌由赫哲族民歌改編而成，而非作曲。2002年12月，法院一審判決郭頌、中央電視臺(tái)以任何方式再使用該歌曲時(shí)，應(yīng)當(dāng)注明“根據(jù)赫哲族民間曲調(diào)改編”，并在報(bào)紙上發(fā)表改編聲明。2003年12月17日，北京市第二中級(jí)人民法院做出終審判決，維持一審判決結(jié)果，駁回上訴。中國音樂著作權(quán)協(xié)會(huì)從作曲的專業(yè)角度對(duì)《烏》進(jìn)行了技術(shù)分析鑒定，認(rèn)為該歌曲是在赫哲民歌原主題曲調(diào)的基礎(chǔ)上改編完成的，應(yīng)屬改編或編曲，不是作曲。雖然《烏》中有郭頌創(chuàng)作的部分，并且因?yàn)楣灥难堇[和歌唱才廣為人知，但這并不等同于這首民歌就是郭頌的個(gè)人作品，并以此享有著作權(quán)。類似的例子還出現(xiàn)在王洛賓身上。20世紀(jì)90年代初，在記錄和傳播西北民歌中做出巨大貢獻(xiàn)的王洛賓公然表明自己是這些民歌的創(chuàng)作者，并將10首民歌作為個(gè)人財(cái)產(chǎn)賣斷給臺(tái)灣商人。這一舉動(dòng)“在音樂界引起一片嘩然乃至憤慨(……西部地區(qū)的許多維吾爾族、哈薩克族同胞聞此消息后義憤填膺…準(zhǔn)備提出抗議或狀告王洛賓)?！保?］案例三:京劇臉譜案［5］1992年，畫家趙夢(mèng)林出版了自己的美術(shù)作品《京劇臉譜》畫冊(cè)，該書中收錄了他繪制的272幅京劇臉譜和部分京劇人物畫。2002年至2010年間，趙夢(mèng)林相繼在某房屋銷售公司廣告、一家設(shè)計(jì)公司主辦的網(wǎng)站、某出版社出版的VCD封面、某通信公司的彩信服務(wù)、一部電視劇的片頭、某公司銷售的瓷器中，發(fā)現(xiàn)了自己《京劇臉譜》畫冊(cè)中的京劇臉譜，他認(rèn)為這些單位的行為侵犯了其著作權(quán)，故向法院提訟，要求這些單位賠禮道歉并賠償經(jīng)濟(jì)損失。

近十年來，趙夢(mèng)林圍繞《京劇臉譜》打了一系列官司，索賠的經(jīng)濟(jì)損失從10萬元一路漲到了18萬元。畫家趙夢(mèng)林是否享有這些臉譜的著作權(quán)?判斷這一問題的關(guān)鍵在于《京劇臉譜》是否具有創(chuàng)造性。顯然，案件中眾多的公司和商家在這之前都一致認(rèn)為京劇臉譜作為一種民間藝術(shù)，是屬于被鼓勵(lì)開發(fā)和運(yùn)用的民間作品，可以無償?shù)毓_使用。但法官卻認(rèn)為原告“這是利用京劇臉譜藝術(shù)這一民間藝術(shù)進(jìn)行的再創(chuàng)作，體現(xiàn)的是一種智力創(chuàng)造性勞動(dòng)，具有獨(dú)創(chuàng)性，而并不是簡(jiǎn)單地將已有的臉譜收集在一起?！保?］所以，案件中的大部分法院都對(duì)原告采取了支持的態(tài)度。從這兩個(gè)案例可以看出:編和創(chuàng)有著本質(zhì)的差別，“編”主要是形式上的變動(dòng)，使得藝術(shù)作品通過外在排列組合的變化來表現(xiàn)出不同的主題，而作品的主要構(gòu)成元素、表現(xiàn)的主旨和情感、呈現(xiàn)出的美學(xué)風(fēng)格是沒有變化的?！皠?chuàng)”則是由著作權(quán)人進(jìn)行了創(chuàng)造性的勞動(dòng)，他在借鑒民間藝術(shù)作品的一部分元素的基礎(chǔ)上，融入了自己的創(chuàng)作意圖，表達(dá)了自己的世界觀和審美觀，呈現(xiàn)出一定的智力成果。作為藝術(shù)家來說，不能認(rèn)為只要自己付出了勞動(dòng)，就可以將民間藝術(shù)作品變?yōu)樽约旱乃饺素?cái)產(chǎn)，而應(yīng)積極思考如何將民間藝術(shù)和自己的思想、情感相結(jié)合，使民間藝術(shù)融入當(dāng)代社會(huì)，使之表現(xiàn)出獨(dú)特的風(fēng)貌，這才從收集、整理轉(zhuǎn)變?yōu)閯?chuàng)作，才是《著作權(quán)法》所保護(hù)的對(duì)象。作為企業(yè)和商家來說，讓民間藝術(shù)為商業(yè)運(yùn)作添色加彩的同時(shí)，要主動(dòng)區(qū)分民間藝術(shù)作品和再創(chuàng)作作品，給予作者充分的尊重，這才能避免不必要的損失。

加強(qiáng)權(quán)利保護(hù)意識(shí)，做好證據(jù)的留存和收集

民間藝術(shù)大多是群體智慧的結(jié)晶，主要依靠口傳身教得以傳承，這一漫長(zhǎng)的過程直到今天仍然在持續(xù)。在傳承的過程中，民間藝術(shù)既可能原汁原味地保存下來，也可能因?yàn)槟承┧囆g(shù)家的杰出貢獻(xiàn)而產(chǎn)生創(chuàng)造性的發(fā)展變化?！吨鳈?quán)法》中，只有創(chuàng)作性的作品才能受到保護(hù)，因而舉證出能體現(xiàn)創(chuàng)作性的證據(jù)成為法院判定的關(guān)鍵。案例四:黃梅戲唱腔案嚴(yán)鳳英是著名的黃梅戲藝術(shù)家，她為《天仙配》中七仙女的許多經(jīng)典唱腔做出了巨大貢獻(xiàn)。1955年，上海電影制品廠以嚴(yán)鳳英主演的黃梅戲《天仙配》為基礎(chǔ)拍攝了戲曲電影《天仙配》。2005年11月，嚴(yán)鳳英的丈夫及子女在書店發(fā)現(xiàn)有《天仙配》的光碟和錄音帶出售，于是將書店和音像出版社告上法院。原告作為嚴(yán)鳳英的法定繼承人，以嚴(yán)鳳英享有唱腔設(shè)計(jì)著作權(quán)和表演權(quán)為由提訟，要求被告停止侵權(quán)、賠償損失。法院一審駁回了原告的訴訟請(qǐng)求，二審駁回上訴，維持原判。嚴(yán)鳳英是否享有唱腔的著作權(quán)?“戲曲作品中的唱腔設(shè)計(jì)和唱腔表演是該作品中可以單獨(dú)使用的部分，因而相應(yīng)的唱腔設(shè)計(jì)者和表演者有權(quán)單獨(dú)行使其所享有的著作權(quán)和鄰接權(quán)?！保?］嚴(yán)鳳英在戲曲《天仙配》中，根據(jù)自己的嗓音條件及對(duì)劇目的理解，對(duì)唱腔進(jìn)行了獨(dú)立的處理。她所付出的是一種智力創(chuàng)造性勞動(dòng)，她的唱腔設(shè)計(jì)理應(yīng)是對(duì)傳統(tǒng)黃梅唱腔的再創(chuàng)作，因此理應(yīng)享有唱腔的著作權(quán)。但被法院駁回的原因在于，嚴(yán)鳳英的繼承人未能舉證原唱腔的設(shè)計(jì)，無法將前后唱腔進(jìn)行對(duì)比，從而不能體現(xiàn)出嚴(yán)鳳英唱腔的創(chuàng)造性。［8］藝術(shù)工作者對(duì)民間藝術(shù)作品進(jìn)行了再創(chuàng)作，應(yīng)該享有新作品的著作權(quán)。但在向法院主張這一權(quán)利時(shí)，必須能提出自己的作品和原作品的差異性，舉出自己所做的創(chuàng)造性的變化和改動(dòng)，才能有力地維護(hù)自己的合法權(quán)益。在對(duì)民間藝術(shù)進(jìn)行再創(chuàng)造時(shí)，藝術(shù)工作者們應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)自身權(quán)利的保護(hù)意識(shí)，保留創(chuàng)作過程中的各種證據(jù)，例如原始收集的文稿、圖案、曲調(diào)等，便于將來面對(duì)法律糾紛時(shí)能夠提供有力的證據(jù)。

挖掘民間藝術(shù)的技術(shù)資產(chǎn)，利用專利制度進(jìn)行主動(dòng)保護(hù)

很多被納入民間藝術(shù)范圍的對(duì)象實(shí)際上包含了技術(shù)的屬性，能夠應(yīng)用于生產(chǎn)或者與產(chǎn)品相結(jié)合，這類對(duì)象包括民間傳統(tǒng)工藝和民間藝術(shù)中眾多富有美感的設(shè)計(jì)。積極挖掘民間藝術(shù)中具有技術(shù)屬性的資產(chǎn)，對(duì)其進(jìn)行適當(dāng)?shù)母倪M(jìn)和發(fā)展后，申請(qǐng)專利權(quán)，這是利用專利制度對(duì)民間藝術(shù)進(jìn)行主動(dòng)保護(hù)的有效方法。以民間工藝為例，很多民間傳統(tǒng)工藝由于流傳已久，不符合《專利法》中對(duì)于新穎性、創(chuàng)造性的規(guī)定。但一些優(yōu)秀的傳承人根據(jù)傳統(tǒng)工藝的特點(diǎn)，結(jié)合自身的理解和現(xiàn)代技術(shù)，對(duì)工藝進(jìn)行了新的改進(jìn)，此時(shí)該工藝就成為了一種新的技術(shù)，符合了《專利法》的規(guī)定。這時(shí)民間工藝的創(chuàng)新者就應(yīng)當(dāng)利用專利制度對(duì)這項(xiàng)技術(shù)進(jìn)行主動(dòng)保護(hù)。但現(xiàn)在無論是個(gè)人還是社會(huì)組織，都遠(yuǎn)未認(rèn)識(shí)到從這方面對(duì)民間藝術(shù)進(jìn)行保護(hù)和利用的重要性。以我國民間傳統(tǒng)紡織印染工藝蠟染為例，在“SOOPAT”中輸入“蠟染”，對(duì)涉及蠟染的專利申請(qǐng)進(jìn)行統(tǒng)計(jì)，與蠟染有關(guān)的專利申請(qǐng)量的趨勢(shì)如圖1所示。從圖中可知，從1985年至2012年，全國共申請(qǐng)了159件涉及蠟染的專利。隨著近年來專利意識(shí)的覺醒，專利申請(qǐng)量逐年攀升，上升勢(shì)頭迅猛。從申請(qǐng)人的角度來看，統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)得到申請(qǐng)人有84人，其中大部分是企業(yè)，特別是青島鳳凰印染有限公司和昆明市蠟染工藝美術(shù)廠，分別申請(qǐng)了18和16件專利。由此可見，專利意識(shí)在逐步增強(qiáng)，部分企業(yè)已經(jīng)具備了用專利的手段進(jìn)行主動(dòng)保護(hù)的觀念。但從總專利數(shù)和平均專利數(shù)的絕對(duì)數(shù)量來看，159件的專利和申請(qǐng)人均1．89件，應(yīng)該說專利保護(hù)的意識(shí)還有待提高。需要強(qiáng)調(diào)的是，在知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度下合法保護(hù)和利用民間藝術(shù)不僅僅局限于著作權(quán)和專利制度。1982年，世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織(WIPO)與聯(lián)合國教科文組織(UNESCO)兩組織共同制定了《保護(hù)民間文學(xué)表達(dá)形式、防止不正當(dāng)利用及其他侵害行為國內(nèi)法示范法條》，它為我們提供了極具價(jià)值的指導(dǎo)方向。示范法條提出對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)進(jìn)行專有權(quán)利保護(hù)，并且將之作為并列于其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)的特殊模式，凡民間文學(xué)表現(xiàn)形式構(gòu)成“作品”的，可適用著作權(quán)法;作為外觀設(shè)計(jì)使用的，適用于工業(yè)產(chǎn)權(quán)法;作為商標(biāo)、產(chǎn)地標(biāo)記使用的，適用于反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法;屬于建筑藝術(shù)表現(xiàn)形式的，適用于保護(hù)文化遺產(chǎn)的法律。

結(jié)語

篇9

一、明確教育目標(biāo)

早在中國幼教初起的20世紀(jì)二三十年代，由于各種外國教育思想紛至沓來，我國幼教界出現(xiàn)了盲目抄襲模仿的混亂狀況。陳鶴琴對(duì)這些現(xiàn)象極為不滿，他尖銳地指出：“現(xiàn)在中國所有的幼稚園，差不多都是美國式的。幼稚生聽的故事是美國的故事，看的圖畫是美國的圖畫，唱的歌曲是美國的歌曲，玩的玩具、用的教材，也有許多是美國來的。就連教法，也逃不出美國化的范圍……要曉得我們的孩子并不是美國的小孩子，我們的歷史、我們的環(huán)境均與美國不同，我們的國情與美國的國情也不一樣。所以他們視為好的東西，在我們看來未必是優(yōu)良的?！傊字蓤@的設(shè)施，總應(yīng)當(dāng)處處以適應(yīng)本國國情為主體，至于那些具有世界性的教材和教法，也可以采用，總以不違反國情為唯一條件?！薄琛皞?927年陳鶴琴等發(fā)表了中國化幼稚教育的宣言書《我們的主張》，其開宗明義的第一條就是“幼稚園要適應(yīng)國情”。時(shí)間過去了多年，而我國民族地區(qū)的幼兒教育如今卻出現(xiàn)了類似的現(xiàn)象：跳不出唯“新”、唯“洋”的怪圈，脫離Ⅵi地的實(shí)際情況。從活動(dòng)室的布置．到教師與幼兒的服飾及活動(dòng)的內(nèi)容與方式，乃傘使用的教學(xué)語青，幾乎談不上民族特色；本地豐富的課程資源，如風(fēng)俗禮儀、傳統(tǒng)節(jié)口、服飾特色等沒有得劍開發(fā)與利用，，民族幼兒教育緊張追趕著“現(xiàn)代文明”的腳步．內(nèi)心深處往往還彌漫著揮之不去的自單陰影，總覺得自己處處“落后”，排斥各種包含“土”味的教育活動(dòng)．許多幼兒班依樣照搬“城市化”的教育模式，盛行“模擬課”。教師到城里幼兒園聽課，然后按照聽課的教案，利用本班幼兒模擬教學(xué)．并推廣給其他教師去效仿。民族幼兒園不能因地制宜，就地取材，為幼兒提供多種游戲和活動(dòng)材料，而是向高標(biāo)準(zhǔn)的城市幼兒園看齊，盡量為幼兒購買大型玩具材料，如鉆圈，滑梯等。石林彝族自治縣幼兒園的發(fā)展也曾經(jīng)歷過這樣困惑迷茫的時(shí)期，后來在專家的指導(dǎo)下深入學(xué)習(xí)陳鶴琴的教育思想，逐漸平靜r浮躁的心，從明確教育目標(biāo)入手，帶動(dòng)幼兒園課程教學(xué)的本土化復(fù)歸和現(xiàn)展。

20世紀(jì)40年代初，陳鶴琴提出“活教育”的理論與實(shí)踐。“活教育”三大目標(biāo)是：“做人，做中國人，做現(xiàn)代中國人”(后又提出做“世界人”)；“做中學(xué)，做中教，做中求進(jìn)步”；“大自然，大社會(huì)，都是活教材”。陳鶴琴把教人做人定為“活教育”的三大目標(biāo)之首?！盎罱逃睂?duì)我國傳統(tǒng)教育的合理因素加以吸收、改造、發(fā)展，并賦予新的內(nèi)容，從而高度概括了具有鮮明中國特色又體現(xiàn)時(shí)代精神和科學(xué)發(fā)展內(nèi)涵的人的全面素質(zhì)?！盎罱逃敝v做人，以求得社會(huì)的進(jìn)步與人類的發(fā)展．這就賦予做人以現(xiàn)代改革精神，具有時(shí)代的進(jìn)步性。他提出的“做中國人”充分體現(xiàn)了中華民族的民族性和強(qiáng)烈的愛國主義思想。他提出，做現(xiàn)代中國人的條件是：健全的身體、創(chuàng)造的能力、服務(wù)的精神、合作的態(tài)度、世界的眼光?！盎罱逃辈坏笞鲋袊耍乙笞鍪澜缛?，做世界人要愛國家、愛人類、愛真理?！盎罱逃笔顷慂Q琴吸取西方先進(jìn)教育理念的營(yíng)養(yǎng)，結(jié)合中國的國情而另辟蹊徑的探索。這些理論今天仍具有啟發(fā)性，給我們指明了教育的目的。我們有自己的文化傳統(tǒng)，有自己的民族精神和理想追求，有自己特定的社會(huì)環(huán)境與現(xiàn)實(shí)問題，我們必須擺正民族性與時(shí)代性的關(guān)系，不要生吞活剝國外的幼教模式。在多元文化時(shí)代，本土的民族文化受到越來越廣泛的重視。1992年，聯(lián)合國教科文組織圍際教育大會(huì)了《教育對(duì)文化發(fā)展的貢獻(xiàn)》的報(bào)告，系統(tǒng)地提出了跨文化教育或多元文化教育的理念，指出：“多元文化教育通常足指多民族國家對(duì)各民族的學(xué)生，特別是少數(shù)民族學(xué)生進(jìn)行的有關(guān)的少數(shù)民族文化的教育，以使學(xué)生能享有平等的教育機(jī)會(huì)，能理解自己的民族文化并享有應(yīng)有的文化尊重?！痹诋?dāng)前多元文化的世界格局之下。

每一個(gè)民族都應(yīng)當(dāng)清醒地、客觀地對(duì)待自己的文化。為此，先生提出“文化自覺”，指生活在一定文化巾的人對(duì)其文化有“自知之明”，明白它的來歷、形成過程、所具的特色及發(fā)展趨向。這種自知之明不帶任何“文化回歸”的意思，不是要“復(fù)舊”，也不是要“全盤西化”或“全盤他化”，而是為了加強(qiáng)對(duì)文化轉(zhuǎn)型的自主能力，取得適應(yīng)新環(huán)境、新時(shí)代的文化自主地位。；2I•石林彝族自治縣地處滇東高原腹地，縣內(nèi)居住著漢、彝、苗、壯等20多個(gè)民族，祖祖輩輩生活在這塊土地上，創(chuàng)造了燦爛的文化。民族幼兒教育應(yīng)當(dāng)充分挖掘當(dāng)?shù)氐奈幕Y源，結(jié)合本地特點(diǎn)，開發(fā)、利用本民族在長(zhǎng)期歷史發(fā)展過程中積累的獨(dú)具特色的優(yōu)良教育經(jīng)驗(yàn)，同時(shí)吸納現(xiàn)代教育的精髓，為本地文化建設(shè)服務(wù)。為提高本民族生活質(zhì)量服務(wù)。石林幼兒園立足“弘揚(yáng)民族藝術(shù)，振奮民族精神”的教育目標(biāo)，依據(jù)幼兒生理和心理發(fā)展的規(guī)律，確立在幼兒園開展民族藝術(shù)教育的活動(dòng)方案。以彝族文化為藍(lán)本，在設(shè)計(jì)幼兒園教學(xué)活動(dòng)時(shí)，每周在保證其他教學(xué)活動(dòng)正常開展的情況下，進(jìn)行主題教學(xué)活動(dòng)，以民族藝術(shù)教育內(nèi)容(民族文學(xué)、民族音樂、民族繪畫、民族刺繡)為主，輔之以民族節(jié)日、民族飲食文化等方面的藝術(shù)教育。使幼兒增長(zhǎng)知識(shí)、開闊眼界、提高審美能力，更重要的是使他們意識(shí)到本民族文化是世界文化多樣性的一部分，增強(qiáng)其民族的自尊感與自豪感。

二、構(gòu)建園本課程

1951年，陳鶴琴發(fā)表了《幼稚園的課程》一文。在這篇文章中，他提出了適合我國國情的幼稚園課程編制應(yīng)遵循的十大原則，第一條就指出課程應(yīng)是民族的。陳鶴琴主張：以自然、社會(huì)為中心，課程編制要有目標(biāo)又要合乎生活，教育要和生活實(shí)際密切結(jié)合．可以根據(jù)兒童可接觸釗的自然現(xiàn)象與社會(huì)乍活制定出《幼稚乍生活歷》(即教育歷)．課程安排既彳『汁劃性又有靈活性．富有彈性的課程可以適應(yīng)不同興趣與能力的兒童，可以使兒童從多方面發(fā)展并適應(yīng)他的個(gè)性特點(diǎn)。一國之中應(yīng)有全國統(tǒng)一的課程大綱，但應(yīng)允許各地補(bǔ)充，適應(yīng)不同地區(qū)的需要。陳鶴琴的教育思想仍然是當(dāng)前幼兒教育所努力倡導(dǎo)的，在《幼兒園教育指導(dǎo)綱要(試行)》中繼續(xù)得到體現(xiàn)和完善?！毒V要》總則中指出：“城鄉(xiāng)各類幼兒同都應(yīng)從實(shí)際出發(fā)，因地制宜地實(shí)施素質(zhì)教育，為幼兒的一生打好基礎(chǔ)?！薄坝變簣@應(yīng)與家庭、社區(qū)密切合作，與小學(xué)相互銜接，綜合利用各種教育資源，共同為幼兒的發(fā)展創(chuàng)造良好的條件。”《綱要》從兩方面對(duì)拓展幼兒教育資源指明了方向：一是“因地制宜”，注意地方特色，從幼兒所處的環(huán)境中挖掘優(yōu)秀的教育資源；二是“綜合利用各種教育資源”與“因地制宜”相結(jié)合。不同的民族有著各自不同的文化，所以民族文化教育應(yīng)該呈現(xiàn)出富有民族色彩的內(nèi)容和形式。石林彝族自治縣幼兒園充分利用本土優(yōu)勢(shì)，把少數(shù)民族文化和先進(jìn)的幼兒教育理念結(jié)合起來，在幼兒園課程發(fā)展中多元化和本土化共生。拓展綜合教育資源的內(nèi)涵。石林多民族共生的環(huán)境是孕育民間藝術(shù)的沃土，其民間文學(xué)、民間音樂、民問美術(shù)形成了本土文化獨(dú)特的藝術(shù)魅力。各少數(shù)民族的民間藝術(shù)，尤其是民間文學(xué)和音樂承擔(dān)著對(duì)兒童進(jìn)行社會(huì)教化的重要職責(zé)。它們的啟蒙特性讓兒童認(rèn)識(shí)世界、了解生活、明白事理；它們的教育特性潛移默化著兒童的品性，有助于培養(yǎng)兒童美好的性格。如民間文學(xué)既能滿足兒童的精神需求，又能對(duì)兒童進(jìn)行生動(dòng)形象的社會(huì)教化，所以鐘敬文教授曾深情地說：“我們來到了人世，就在歌謠和故事中長(zhǎng)大，沒有歌謠，沒有民間文化，中國的孩子就成了沒有祖國的兒子，變成浮萍草到處飄零。民間文化是兒童莊嚴(yán)的課本，做民間文化的傳承和教育工作就是為文化和孩子招魂。”∞1、石林幼兒園精心選擇民間藝術(shù)教育內(nèi)容，建構(gòu)了自己的園本課程。

1．民族文學(xué)

石林是阿詩瑪?shù)墓枢l(xiāng)，富有文學(xué)藝術(shù)天才的彝族人民，創(chuàng)作了品種多樣的民間文學(xué)作品，包括神話、傳說、故事、敘事長(zhǎng)詩、寓言、童話、笑話、諺語、謎語JL歌等。有不少優(yōu)秀作品已成為中華民族文學(xué)藝術(shù)宅庫中的名菩和珍品，如舉世聞名的《西『幸j彝志》和彝族四犬史詩《勒俄特依》、《阿細(xì)的先基》、《梅葛》和《合姆》，陰大敘事詩《阿詩瑪》、《媽媽的女兒》、《我的幺表妹》和《逃到甜蜜的地方》等都受到閣內(nèi)外凄者的喜愛．?dāng)⑹麻L(zhǎng)詩《阿詩瑪》自整理出版后。引起圈內(nèi)外文藝界、學(xué)術(shù)界的極大關(guān)注，有10多種外文版本，根據(jù)《阿詩瑪》改編的電影公映后，風(fēng)靡傘國，經(jīng)久不衰。彝族山寨是民間傳說的海洋．撒尼人說：“天上的星星多，地上的草木多。撒尼人的傳說比星星草木還多?！笔值纳衩鼐奘?、山中的青青樹葉、姑娘彩虹般的艷麗頭飾、小伙子手中的熊熊火把，無不具有優(yōu)美動(dòng)人的傳說……石林幼兒園主要選取彝族具有特異鄉(xiāng)土氣息的歌謠、傳說、故事等內(nèi)容對(duì)幼兒進(jìn)行民族傳統(tǒng)文化的教育。

2．民族音樂

石林人能歌善舞，389個(gè)自然村有662個(gè)歌舞隊(duì)。逢年過節(jié)，村村有舞會(huì)，處處聞歌聲，于是石林有了“歌舞之鄉(xiāng)”的美稱。彝族諺語日：“歌多多不過彝家，跳舞扭不過彝家；天上的星星能數(shù)盡，彝家的歌舞數(shù)不完；要問彝家歌舞有多少?請(qǐng)用海斗量一量?！薄耙妥迳鷣頃?huì)唱歌，一唱就是幾大籮；唱得太陽落西坡．唱得金星從東來；百靈鳥聽歌停了叫，牛羊聽聲忘吃草；你若愛聽彝家歌，請(qǐng)到彝家山寨來?！痹缭诿裰鞲锩鼤r(shí)期，彝族革命者畢恒光等就組織“圭山彝族舞踴會(huì)”登上省城舞臺(tái)演出，轟動(dòng)了文化界。當(dāng)時(shí)在昆明的著名音樂家趙風(fēng)、社會(huì)學(xué)家、史學(xué)家尚鋮等都給予高度的評(píng)價(jià)。彝族歌曲《遠(yuǎn)方的客人請(qǐng)您留下來》唱遍全國；彝族最為著名、最為流行的是跳大三弦，即“撒尼跳樂”，這是彝族人民最為喜愛的歌舞，他們用“是人不跳樂，自來世上活；聽見三弦響，心喜腳板癢”來表達(dá)他們對(duì)大三弦的熱愛之情。阿細(xì)人的跳月、白彝人的架子樂、黑彝人的祝酒歌，構(gòu)成千姿百態(tài)的石林彝族歌舞，成為石林旅游寶貴的人文景觀。彝族的民間樂器主要有笛子、三胡、先弦、月琴、口琴等，一片隨手摘下的樹葉也能成為撒尼人民手中的樂器，吹奏出動(dòng)聽的曲調(diào)。因而，幼兒園注意聘請(qǐng)民間藝術(shù)家來表演交流，引導(dǎo)幼兒欣賞、學(xué)習(xí)民族歌舞和民間樂器。

3．民族繪畫

石林彝族的繪畫藝術(shù)源遠(yuǎn)流長(zhǎng)。位于石林風(fēng)景區(qū)東南約300米處的叢林盆地內(nèi)有一處崖畫，專家考證是東漢以前的文化遺存。彝族先民以粗獷的筆觸畫了30多個(gè)圖像，有人、獸、星、月等，形態(tài)各異，古拙樸實(shí)，被命名為石林崖畫，，在祖先珍貴藝術(shù)遺產(chǎn)的影響下，彝族形成熱愛繪I畫的傳統(tǒng)．住宅的墻壁上、屋檐上隨處叮見美輪美奐的花紋圖案。近年來，一大批彝族民間畫家涌現(xiàn)出來，已經(jīng)形成數(shù)百人的創(chuàng)作群體，他們的作品具有濃郁的地方民族風(fēng)格，有多幅作品喜獲各種榮譽(yù)。其中最有代表性的一幅作品是《撒尼人》，它以清晰的線條和深沉的內(nèi)涵表現(xiàn)出撒尼人勤勞、質(zhì)樸、豪爽的個(gè)性，1988年獲得全國農(nóng)民畫大賽一等獎(jiǎng)。同年，文化部命名石林縣為“現(xiàn)代民間繪畫之鄉(xiāng)”。石林幼兒園注重整合社會(huì)、社區(qū)和家庭的資源，構(gòu)建三位一體的教育網(wǎng)絡(luò)，充分利用當(dāng)?shù)氐奈幕袜l(xiāng)土專家，形成有利于幼兒園開展民間藝術(shù)教育的支持性環(huán)境，禮邀民間美術(shù)名家來園講解、傳授繪畫技術(shù)，激發(fā)幼兒對(duì)民間藝術(shù)的興趣。

4．民族刺繡

刺繡是民族文化藝術(shù)的一個(gè)重要組成部分，石林縣彝族撒尼人的“十字挑花”是獨(dú)具特色的繡法，圖紋豐富多樣，制作工藝細(xì)膩精致。石林神奇的山川I地貌、風(fēng)物特產(chǎn)，生活中常見的花鳥蟲魚、飛禽走獸都可以成為變化多端、鮮艷奪目的圖案。這些圖案繡在姑娘的包頭、衣襟、袖口和中老年婦女的圍腰、飄帶、傘套、鞋面上，充分體現(xiàn)了彝族人民的審美觀念和對(duì)幸福生活的憧憬。撒尼婦女用挑花制作的各種服飾、掛包和其他工藝品，幾乎是每一個(gè)到石林的客人都要采購的民族旅游品。風(fēng)格獨(dú)特的“阿詩瑪刺繡包”曾獲得“中國國際技術(shù)產(chǎn)品展覽會(huì)”金獎(jiǎng)。身穿精美刺繡的民族服飾的彝族男女成為石林一道靚麗的風(fēng)景。石林幼兒園鼓勵(lì)幼兒平時(shí)穿著民族服飾，到了節(jié)日，老師和小朋友更會(huì)穿上漂亮的彝族服飾，．內(nèi)心充滿了歡樂和民族自豪感。園本課程的開展促進(jìn)了幼兒的全面發(fā)展，培養(yǎng)了孩子的多元能力。在傳承中華文明、弘揚(yáng)民族文化的時(shí)代潮流中，民族藝術(shù)教育堂堂正正地走進(jìn)孩子的課堂，幼兒對(duì)民間文學(xué)、民間美術(shù)、民間音樂等產(chǎn)生了濃厚的興趣。通過開展民間藝術(shù)教育活動(dòng)，進(jìn)一步萌發(fā)了幼兒感受和表現(xiàn)民間藝術(shù)美的情趣和能力。幼兒在輕松愉快的活動(dòng)中表現(xiàn)自我、展示自我，他們編創(chuàng)的一個(gè)個(gè)民間故事、一個(gè)個(gè)動(dòng)人的舞蹈，繪制的一幅幅、一件件精美的民間藝術(shù)作品，使傳統(tǒng)藝術(shù)熠熠生輝。民間傳說、童謠、歌曲、美術(shù)作品等絢麗多姿的民間藝術(shù)猶如一股股甘泉滋潤(rùn)著幼兒的心田。培養(yǎng)r幼兒對(duì)家鄉(xiāng)及周圍人的積極情感，養(yǎng)成了講文明、懂禮貌、誠實(shí)、自信、堅(jiān)定、勇敢、活潑開朗的健康性格特征。民間藝術(shù)促進(jìn)了幼兒智力的發(fā)展，大量生動(dòng)的民間藝術(shù)教育內(nèi)容啟迪了幼兒的思維，豐富_『幼兒的想像力和觀察力，對(duì)幼兒綜合能力的發(fā)展起到了促進(jìn)作用。通過民間藝術(shù)教育，不僅使幼兒了解到民間藝術(shù)的風(fēng)格、形式、體裁，而且寓教于樂的民間藝術(shù)活動(dòng)擴(kuò)大了幼兒的藝術(shù)視野，拓寬了其審美認(rèn)知領(lǐng)域。民間藝術(shù)教育給民族幼兒園帶來了生機(jī)和活力，形成民族幼兒教育的品牌和特色。

三、更新教育觀念

教育應(yīng)承擔(dān)起向下一代傳承民族文化傳統(tǒng)、闡釋民族文化精神、促進(jìn)民族文化認(rèn)同、提升民族文化自豪感和自信心的使命，民族文化教育意味著民族文化與教育的結(jié)合。學(xué)前兒童通過幼兒園開展的各種民間藝術(shù)教育吸取本民族文化之營(yíng)養(yǎng)，并在這樣的民族文化氛圍中不知不覺地形成獨(dú)特的民族意識(shí)和民族情感。露絲•本尼迪克特在《文化模式》中說：“個(gè)體生活歷史首先是適應(yīng)由他的社區(qū)代代相傳下來的生活模式和標(biāo)準(zhǔn)。從他出生之日起，他生于其中的風(fēng)俗就在塑造著他的經(jīng)驗(yàn)與行為。到他能說話時(shí)，他就成了自己文化的小小創(chuàng)造物，而當(dāng)他長(zhǎng)大成人并能參與這種文化活動(dòng)時(shí)，其文化的習(xí)慣就是他的習(xí)慣，其文化的信仰就是他的信仰，其文化的不可能性就是他的不可能性?！薄?1從這個(gè)角度上講，本土文化在學(xué)前兒童的社會(huì)化，尤其是民族化的過程中起著不可替代的重要作用。

篇10

這主要體現(xiàn)在清朝帝王回沈陽祭祖的作品中。從努爾哈赤遷都沈陽算起，沈陽一共做了近20年的都城，并且是清朝第一個(gè)真正意義上的都城。而且，努爾哈赤和皇太極死后都安葬于此。沈陽被視為清朝的發(fā)祥之地。所以在清朝的鼎盛時(shí)期，帝王們出關(guān)謁祖，除了巡視地方、加強(qiáng)軍備、鼓勵(lì)農(nóng)墾的目的外，更是為了表示不忘祖先功德，對(duì)先祖表達(dá)敬仰之情。其中康熙出關(guān)三次，雍正曾以皇子身份隨父出關(guān)一次并代父出關(guān)一次，乾隆皇帝四次，嘉慶兩次，道光一次。清帝在東巡過程中與其文學(xué)侍從寫下了大量歌頌祖先功業(yè)的作品，其中作為祖先安葬之處的沈陽，自然成為其主要的表現(xiàn)對(duì)象。由于其特殊身份，作品中寄托了一種強(qiáng)烈的自豪感，具有慷慨激昂的強(qiáng)大氣場(chǎng)和雄偉壯闊的意象。

二、沈陽古代文學(xué)的時(shí)空維度

沈陽古代文學(xué)的時(shí)空維度劃定，應(yīng)該以沈陽古代城市發(fā)展的特點(diǎn)為參照。從時(shí)間維度看，沈陽古代文學(xué)的上限應(yīng)定在有明確文字記載的公元前300年左右。而下限應(yīng)定在清代最后一個(gè)皇帝宣統(tǒng)宣布退位的日子，即1912年2月12日。但是，對(duì)于一些具體的作品則要具體對(duì)待，如《盛京時(shí)報(bào)》連載的小說《薄命花》在2月12日之前開始連載，連載完畢時(shí)已經(jīng)超過2月12日，那么根據(jù)文學(xué)創(chuàng)作規(guī)律，不能做硬性截?cái)?，所以這部作品也應(yīng)歸入沈陽古代文學(xué)史范疇。從空間維度看，沈陽古代文學(xué)的區(qū)域劃分則存在著模糊性。盛京、奉天和沈有不等性?；侍珮O所頒定的“天眷盛京”就是沈陽，但后來的盛京疆域大大超出了沈陽地區(qū)。盛京的疆域，“并榆關(guān)而東，盡鴨綠江岸，與朝鮮為鄰，南至于海，北帶蒙古諸邊，至兩遼河匯流處是為盛京，我國家肇基地也。幅員數(shù)千里，設(shè)關(guān)置守，棋布星羅，耕牧漁鹽之利，日有加益”〔6〕;而“奉天府轄境為今日遼寧省的大部分和內(nèi)蒙、吉林的一部分，治所在沈陽”〔7〕。在宣統(tǒng)元年開辦的城廂自治會(huì)中，“奉天府”包括“承德縣、撫順縣、本溪縣、遼陽州、遼中縣、鐵嶺縣、開原縣、復(fù)州、蓋平縣、海城縣”〔8〕?！斗钐焱ㄖ尽分械摹胺钐臁眲t與吉林和黑龍江并列，“奉省之郡邑倍于吉、江”〔9〕。造成這種混淆是有歷史原因的。“清初以沈陽為發(fā)祥之地，尊曰盛京，或稱奉天，關(guān)外之地胥歸統(tǒng)屬?！薄?0〕因?yàn)樯蜿栐谇宕匚缓芨撸杂绊懥θ找鏀U(kuò)大，“盛京等處之字義，亦祗限于今遼寧一省。惟撰《盛京通志》者，系踵《遼東》、《全遼》二志之后，以盛京一詞，概括東北全部之地，而后人亦相沿而習(xí)稱之”〔11〕。明確這個(gè)問題對(duì)界定沈陽古代文學(xué)作家作品非常重要，例如清代一些文人雖然被流放到盛京，卻不一定是到沈陽，如郝浴“流徙盛京”〔12〕，其流放地卻是鐵嶺，那么郝浴的作品中只有明確表現(xiàn)沈陽內(nèi)容的才能納入沈陽古代文學(xué)范疇。再如清代《塞上集》的作者喻成龍，《清詩別裁集》說他是奉天人，《清詩的》則說他是金州人，兩者并不矛盾，這個(gè)“奉天”是就省級(jí)建制而言的。而《西征集》的作者于養(yǎng)志，《清詩別裁集》也說他是奉天人，但如果沒有充分的證據(jù)，我們就不能把他歸入沈陽古代文學(xué)范疇。至于《奉天通志》中稱為“奉天人”〔13〕的李鍇就更不是沈陽人了。對(duì)此，我們可以將“地域文學(xué)”和“區(qū)域文學(xué)”這兩個(gè)范疇引入?！霸趪椅膶W(xué)內(nèi)部，‘地域文學(xué)’是一種自然形成的具有地方特色的文學(xué)，也是一種更強(qiáng)調(diào)回溯過去的文學(xué)?！薄?4〕“關(guān)鍵是看這一地域的人們有沒有在共同生活、相互影響、相互接觸中靠長(zhǎng)期的物質(zhì)生產(chǎn)和精神積淀所形成的共同的文化結(jié)構(gòu)形態(tài)和地域文化特性的趨同?！薄?5〕而且，越是早期的人類生活越是受到地理環(huán)境的深重影響。與“地域文學(xué)”自然形成的特點(diǎn)相比，“‘區(qū)域文學(xué)’則是‘人為的’社會(huì)行政體制下的文學(xué)，更是一種面向現(xiàn)實(shí)和未來的文學(xué)。文學(xué)的地域特色會(huì)隨著時(shí)代的發(fā)展而注入新的內(nèi)涵，卻不會(huì)因?yàn)樾姓^(qū)劃的改變而改變。區(qū)域文學(xué)則既不會(huì)喪失文學(xué)的地域特色，卻又比地域文學(xué)更具有資源的優(yōu)勢(shì)和現(xiàn)實(shí)的效應(yīng)”〔16〕?！皡^(qū)域文學(xué)研究的特殊性在于它從社會(huì)的行政區(qū)劃出發(fā)，從中引出區(qū)域文學(xué)發(fā)展的固有規(guī)律，因而不同于對(duì)自然形成的地域文學(xué)的研究。”〔17〕可見，地域文學(xué)強(qiáng)調(diào)的是在“歷時(shí)性的文化傳統(tǒng)”中形成的文學(xué)活動(dòng)，“主要在人文精神長(zhǎng)期穩(wěn)定的結(jié)構(gòu)方面”〔18〕。而區(qū)域文學(xué)則是在根據(jù)政治、軍事、經(jīng)濟(jì)等社會(huì)因素的需要而在人為劃定的行政區(qū)域內(nèi)發(fā)生的文學(xué)活動(dòng)，會(huì)根據(jù)行政區(qū)域的變化而發(fā)生變化，具有動(dòng)態(tài)發(fā)展的特點(diǎn)。根據(jù)沈陽古代城市發(fā)展的特點(diǎn)，沈陽古代文學(xué)應(yīng)該是地域文學(xué)和區(qū)域文學(xué)兩者相結(jié)合的產(chǎn)物。以遼代建沈州，并使之具有政治、經(jīng)濟(jì)、文化意義上的城市地位為界，之前的文學(xué)活動(dòng)更多地受到自然環(huán)境的制約，屬于地域文學(xué)范疇;之后的文學(xué)活動(dòng)則越來越多地受到人文因素影響，屬于區(qū)域文學(xué)范疇。對(duì)區(qū)域文學(xué)范疇而言，自遼代建沈州后，沈陽的城市區(qū)域雖然也時(shí)有變化，但其核心位置基本固定，遼代之后的沈陽古代文學(xué)空間維度較好劃定，它可以和今日沈陽城區(qū)范圍一致對(duì)待。但對(duì)地域文學(xué)范疇而言，情況則相對(duì)復(fù)雜一些?！白鳛閷W(xué)科的地域文學(xué)史所要求、需要的，卻是那種既能夠獲得悠久歷史的認(rèn)同，同時(shí)也相對(duì)穩(wěn)定、且大小較為適度的空間范圍概念?！薄?9〕對(duì)于地域文學(xué)范疇中的沈陽古代文學(xué)而言，這個(gè)“空間范圍概念”的確定至關(guān)重要。目前，可供選擇的概念有二，一是“遼東”，二是“遼海”?！斑|東”曾被視為東北全地的泛稱，“東北之地，舊稱遼東，其源甚遠(yuǎn)”〔20〕。許多涉及東北的著作以遼東為名，如金代王寂《遼東行部志》，明代畢恭、任洛《遼東志》等。而“遼海一詞，自唐以來，詩人已嘗用之，以概指遼東之地，其名甚古”〔21〕，也概指東北。以之為名影響較大的著作當(dāng)屬金毓黻的《遼海叢書》。有時(shí)，“遼海”也指遼寧省，如當(dāng)代人編輯的《遼海古詩征》一書就是如此。比較來看，“遼東”更符合這個(gè)“空間范圍概念”。首先，沈陽地區(qū)自古以來就屬于遼東郡，有著歷史歸屬感。其次，“遼東”的空間范圍相對(duì)較小，如被收入金代元好問《中州集》中的詩人中，既有沈州人的劉澤、劉光謙父子，又有遼東人李獻(xiàn)可和馮文叔，還有遼西人邢具瞻，遼東、遼西、沈州并列一起;而且，明代賀欽《醫(yī)閭先生集》卷七的“漫記”有數(shù)則涉及遼寧的，其中將撫順、遼陽和遼東并列。而《奉天通志》干脆就把居住在沈陽的戴梓稱為“謫居遼東”〔22〕。從時(shí)空維度這個(gè)角度看，遼東與沈陽地區(qū)的重合度更大一些。第三，“遼東”在歷史上的影響力要更大一些，秦漢時(shí)期的文獻(xiàn)多以“遼東”稱東北;隋唐兩朝佂遼過程中留下的詩篇往往以“遼東”命名，如隋煬帝的《紀(jì)遼東》、唐太宗的《遼東山夜臨秋》和《傷遼東戰(zhàn)亡》等。在《清史稿》中，更是將李鍇、陳景元、戴亨、長(zhǎng)海、吳麟、曹寅、鮑珍、高鶚和劉文麟并稱為“遼東以詩文名者”〔23〕，這顯然是把沈陽、遼陽、鐵嶺的文人都納入了遼東地域文學(xué)的范疇。因此，在遼建沈州之前，沈陽可以共享遼東地域的文學(xué)資源。

三、沈陽古代文學(xué)的內(nèi)容指向

沈陽古代文學(xué)包括哪些內(nèi)容?哪些人的作品可以納入沈陽古代文學(xué)范疇?這是沈陽古代文學(xué)研究的核心問題。地域文學(xué)史顯著不同于全局性的大文學(xué)史的一點(diǎn)是，它在發(fā)展演進(jìn)歷程中間所凸顯出來的強(qiáng)烈的不平衡性。從普遍情形看來，地域文學(xué)只不過是于某些階段性、間斷式的特定歷史時(shí)期內(nèi)產(chǎn)生出程度不等的繁盛景象，不規(guī)則地跳躍式出現(xiàn)個(gè)別或一些優(yōu)秀文學(xué)家，而一般不能或無法保持連續(xù)悠久性的、超越漫長(zhǎng)歷史分期的整體輝煌絢麗的局勢(shì)?！?4〕對(duì)于沈陽文學(xué)史來說，這種不平衡性尤為突出。清代之前，沈陽地區(qū)出名的作家作品不多，而且多湮沒于相關(guān)叢書筆記中;清代，沈陽先后成為都城和陪都，文學(xué)活動(dòng)也隨之活躍起來，但本土漢族作家作品與流人和滿族作家作品相比，其發(fā)展態(tài)勢(shì)依然是落后的。從總體上看，誠如金毓黻先生所言:“蓋在他方，作者如林，別擇綦嚴(yán)，猶患其多。遼海作者稀如星鳳，立例雖寬，猶患其少”〔25〕。面對(duì)這種狀況，本文主張?jiān)诘赜蛭膶W(xué)范疇的沈陽古代文學(xué)取廣義，即文字記載的一切文獻(xiàn)資料;而區(qū)域文學(xué)范疇內(nèi)的沈陽古代文學(xué)取狹義，即以塑造形象、表達(dá)情意為創(chuàng)作目的的語言藝術(shù)作品。而作者的界定情況相對(duì)復(fù)雜。什么人的作品可以歸入沈陽古代文學(xué)的范疇，這是一個(gè)非常困難的甄別工作。早在金毓黻整理《遼海叢書》的過程中就遇到過這樣的問題:有清一代，作者多為旗籍。如《煕朝雅頌集》、《八旗文經(jīng)》、《天咫偶聞》著錄諸家，皆只著明某旗，不詳本貫。欲知其是否為遼海先正，必參稽他籍及詢諸故老而后定。今日如此，來日可知。蒐而得真，是為要?jiǎng)?wù)?！?6〕對(duì)此，應(yīng)該把握住三個(gè)方面，即時(shí)間、空間和作品。一般來說，主要有這樣幾種情況:1．出生于沈陽，并且有較多時(shí)間生活在沈陽，其文學(xué)成就也是在沈陽取得的，如繆公恩。2．從外地來到沈陽，有較多時(shí)間生活在沈陽，并在沈陽創(chuàng)作了較多作品，如函可和戴梓。3．從外地來到沈陽，只做短暫停留，但也在沈陽創(chuàng)作了文學(xué)作品。如清代出關(guān)東巡的帝王及其文學(xué)侍從。4．沒有來過沈陽，但其作品卻以沈陽為表現(xiàn)對(duì)象，如明末清初的時(shí)事小說作者。5．與沈陽有一定的地緣關(guān)系，但并不在沈陽生活，其文學(xué)成就不是在沈陽取得的，作品中也沒有多少沈陽色彩。第一種情況指的是本土作家，當(dāng)然是沈陽古代文學(xué)史的重點(diǎn)內(nèi)容;第二種情況既包括諸多流人作家，也包括來沈陽做官或謀生并在此長(zhǎng)期居住的文人，同時(shí)還包括周邊地區(qū)如鐵嶺、遼陽等地經(jīng)常來到沈陽進(jìn)行交流活動(dòng)的文人，他們也是沈陽古代文學(xué)史的重要內(nèi)容。例如描寫了許多沈陽景致的鐵嶺詩人魏燮鈞，在沈陽萃升書院主講的王爾烈與劉文麟等。再如清代開國功臣范文程，“其先世，明初自江西謫沈陽，遂為沈陽人，居撫順?biāo)薄?7〕，他并不住在沈陽區(qū)域內(nèi)，但住在沈陽周邊，而且是沈陽縣學(xué)生員，在沈陽作為后金都城的時(shí)期，他進(jìn)入文館，為努爾哈赤和皇太極出謀劃策，并起草諸多文告，為推動(dòng)了沈陽城市文化發(fā)展做出了貢獻(xiàn)，雖然現(xiàn)存文獻(xiàn)不多，但他顯然應(yīng)該納入沈陽古代文學(xué)史中。在沈陽讀書的金科豫和金朝覲也是如此。第三種和第四種情況顯然不如前兩種分量重，但顯然也應(yīng)該納入沈陽古代文學(xué)史，“以便描述、評(píng)析其在地域文學(xué)發(fā)展歷程中的表現(xiàn)形態(tài)、作用和地域的文化文學(xué)在他整個(gè)創(chuàng)作道路的演進(jìn)流變中鐫刻下的印痕”〔28〕。而最后一種情況，如果其作品中帶有沈陽文化因素，如生活習(xí)慣和思想觀念的烙印，那么也應(yīng)該將其納入沈陽古代文學(xué)史范疇，因?yàn)椤叭瞬辉谠?，并不意味著故鄉(xiāng)地域文化的影響、色彩鮮明的故鄉(xiāng)地域文化特征在其作品中也隨著消失，作品那種深層次的思想意蘊(yùn)、審美形式和藝術(shù)風(fēng)格，依然同故鄉(xiāng)文化精神有割不斷的聯(lián)系”〔29〕。但其在文學(xué)史中的地位顯然要更低一些。