導語：如何才能寫好一篇建筑法罰款標準，這就需要搜集整理更多的資料和文獻，歡迎閱讀由公文云整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

關健詞：總包；轉包;分包；勞務分包；工程；施工。

中圖分類號：K826.16 文獻標識碼：A 文章編號： 建設工程項目管理過程中，經(jīng)常遇到發(fā)包承包、轉包與分包的問題。正確處理發(fā)包承包與分包的關系，拒絕轉包、禁止違法分包，是項目管理工作的重要工作之一，僅此問題本文略表淺談。一、發(fā)包承包與分包轉包的概念及相關法律規(guī)定 要理清發(fā)包承包與分包轉包的關系，首先要搞清楚什么是發(fā)包承包、分包和轉包。

建設工程發(fā)包，通常是指建設單位將建設工程的勘察、設計、施工等任務的全部或部分通過招標投標或其他方式，交付給具有從事建設活動法定從業(yè)資格的單位完成，并按合同支報酬的行為?？偝邪鼏挝豢梢园凑辗梢?guī)定和合同約定將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有資質條件的分包單位。

建設單位承包，簡單地解釋就是打包承接，是指具有從事建設活動法定從業(yè)資格的單位，通過投標或其他方式，承攬建設工程業(yè)務，進行工程建設，并按約定取得報酬的行為。建設工程的發(fā)包與承包應當簽訂書面，《中華人民共和國合同法》（中華人民共和國主席令九屆第15號）“第二百七十條 建設工程合同應當采用書面形式?！薄暗诙倨呤l 發(fā)包人可以與總承包人訂立建設工程合同，也可以分別與勘察人、設計人、施工人訂立勘察、設計、施工承包合同。發(fā)包人不得將應當由一個承包人完成的建設工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個承包人?！?/p>

轉包，所謂轉包是指承包單位承包建設工程后，不履行合同約定的責任和義務將其承包的全部建設工程轉給他人或者將其全部建設工程肢解后以分包的名義分別轉給其他單位承包的行為，《中華人民共和國建筑法》“第二十八條 禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉包給他人”。

（4）分包，也稱分承包，是是指建筑業(yè)企業(yè)將其所承包的房屋建筑和市政基礎設施工程中的專業(yè)工程或者勞務作業(yè)發(fā)包給其他建筑業(yè)企業(yè)完成的活動?！吨腥A人民共和國建筑法》允許分包，分包必須依法進行，禁止違法分包，房屋建筑和市政基礎設施工程施工分包分為專業(yè)工程分包和勞務作業(yè)分包。 建設部令第159號《建筑業(yè)企業(yè)資質管理規(guī)定》明確提出：建筑業(yè)企業(yè)資質分為施工總承包、專業(yè)承包和勞務分包三個序列。取得施工總承包資質的企業(yè)，可以承接施工總承包工程。施工總承包企業(yè)可以對所承接的施工總承包工程內各專業(yè)工程全部自行施工，也可以將專業(yè)工程或勞務作業(yè)依法分包給具有相應資質的專業(yè)承包企業(yè)或勞務分包企業(yè)。專業(yè)復雜的大型工程，如涉及鋼結構、玻璃幕墻、消防、精裝修、園林綠化等專業(yè)工程的，總承包單位也具有相應的施工資質，但往往是業(yè)主要把這些專業(yè)工程委托給專業(yè)的施工單位，由總承包單位統(tǒng)一協(xié)調各分包的關系，對業(yè)主負責。

二、總包和分包的區(qū)別

《建筑法》第二十九條“建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應資質條件的分包單位；但是，除總承包合同中約定的分包外，必須經(jīng)建設單位認可。施工總承包的，建筑工程主體結構的施工必須由總承包單位自行完成。建筑工程總承包單位按照總承包合同的約定對建設單位負責；分包單位按照分包合同的約定對總承包單位負責?？偝邪鼏挝缓头职鼏挝痪头职こ虒ㄔO單位承擔連帶責任。禁止總承包單位將工程分包給不具備相應資質條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包?！狈殖邪鼏挝桓鶕?jù)分包工作內容分為專業(yè)工程分包與勞務分包?？偘c分包都是作為承包人為工程建設提供服務，這是二者的共同點。而更多地表現(xiàn)為以下的不同點：

（1）、法律意義上的總包與分包 總包為總承包合同的合同主體，在總承包合同中作為承包人履行相關責任和義務。而在總承包人與分承包人就總包工程簽訂的總分包合同中，總包則作為甲方履行相關責任和義務，合同地位發(fā)生了變化。由此可見，總包在不同的合同中會以不同的身份出現(xiàn)，在工程建設中扮演不同的角色。這種角色的變化是由于合同規(guī)定的法律關系而決定的。 分包，在工程建設中總是處于從屬地位。從合同關系來看，總包與業(yè)主簽訂的承包合同為主合同，總包與分包簽訂的總分包合同為從合同。分包人在工程建設過程中有兩種情況，一是業(yè)主指定分包，一是總包自行分包。二者都可以采取或不采取招標的方式確定分包，但都必須具有相應的承包資質。在業(yè)主指定分包中，分包的地位要在總包合同中加以明確，它可以直接與業(yè)主簽訂承包合同，也可以與總包簽訂總分包合同，或者簽訂三方合同。當都要在承包合同中明確分包人與總承包單位的被管理關系與管理的關系，此外還要明確工程款、總包管理費的支付方式以及其他一些工程管理上的問題。而對于總包自行分包的分包人，其工程款的獲得只能來自總包單位。這是與指定分包最根本的區(qū)別。

（ 2）、工作內容上的差別 總承包人除應當承擔按照法律法規(guī)要求不能分包出去的工作任務之外，還應完成諸如協(xié)調各分包單位之間的關系、合理安排各專業(yè)分包單位的工作進度，對分包工程的質量負責、為分包工程提供相關的配合和服務，如提供道路、垂直運輸設備、腳手架、水電等。一般總承包單位應提供的總包服務內容應在總承包合同中予以明確。總包單位也因此可以從業(yè)主方取得總包管理服務費。 分包單位應按照與總包簽訂的總分包合同完成相應的專業(yè)工程施工任務，完善施工資料的整理，對總包負責。

、服務方式 總包的服務方式為建筑安裝工程附帶總包協(xié)調，分包單位提供純粹的建筑安裝工程服務。

（4）、服務對象 總包的服務對象是業(yè)主，分包的服務對象為總包，間接為業(yè)主服務。

（5）、資質要求 總包具有專門的施工總承包資質。分包單位可以具有總包資質，也可以沒有。但必須具有相應的專業(yè)承包資質。

（ 6）、采用的必要性 項目法人應當根據(jù)工程建設的需要，決定是否采取總包的方式。

（7）、監(jiān)理單位對二者的管理深度 一般來說，實行總承包管理的工程規(guī)模相對較大，按照法律法規(guī)要求，往往需要實施建設監(jiān)理。監(jiān)理單位對于總包單位與分包的管理在《建設監(jiān)理規(guī)范》中有相應的規(guī)定，二者的管理深度和方式均有所差別。

（ 8）、工程款的支付 總包從發(fā)包人處直接獲得工程款。分包商中，除業(yè)主獨立發(fā)包外，其他分包商從總包商處獲得。業(yè)主指定分包獲得工程款，必須經(jīng)過總包單位的認可。 總包與分包的概念有時是相對的。對于不是十分復雜的工程，承包人有可能只具有幾項專業(yè)承包資質而不必具有總承包資質即滿足了工程建設的需要，而將勞務工作分包出去。那么，承包人與勞務分包人之間也構成總包與分包的關系。實踐中，常常將最大的總承包人叫做“大包”，次一級的承包人叫做“二包”、“三包”。一個合同項下只能有一個總包。在一個總包項下的所有專業(yè)分包人都是平行協(xié)作關系。

三、專業(yè)分包和勞務分包

專業(yè)分包是指具有專業(yè)承包資質的企業(yè)承接施工，總承包企業(yè)分包的專業(yè)工程或建設單位依法發(fā)包的專業(yè)工程的一種承包方式，專業(yè)分包依其專業(yè)內容不同又可分為幕墻分包、精裝修分包、消防分包、鋼結構分包、防腐保溫分包、電梯分包、防水分包等，住建部《建筑企業(yè)資質等級標準》中專業(yè)分包可分為六十種。專業(yè)分包人可以是建設單位，也可以是施工單位。

勞務分包是指施工總承包企業(yè)或者專業(yè)承包企業(yè)（以下簡稱勞務作業(yè)發(fā)包人）將其承包工程中的勞務作業(yè)發(fā)包給勞務分包企業(yè)（以下簡稱勞務作業(yè)承包人）完成的活動?！斗课萁ㄖ褪姓O施工程施工分包管理辦法》（中華人民共和國建設部令第12號）

“第六條房屋建筑和市政基礎設施工程施工分包活動必須依法進行。鼓勵發(fā)展專業(yè)承包企業(yè)和勞務分包企業(yè)，提倡分包活動進入有形建筑市場公開交易，完善有形建筑市場的分包工程交易功能?！备鶕?jù)《建筑企業(yè)資質等級標準》，勞務分包可分為石制作、木工、鋼筋、焊接、油漆、砌筑、抹灰、混凝土、腳手架、水曖電安裝、等十三種。勞務發(fā)包可以是總承包人，也可以是專業(yè)分包人。

四、法律禁止性規(guī)定及處罰措施

《建筑法》第二十八條 “禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉包給他人?！钡诹鶙l“建筑施工企業(yè)轉讓、出借資質證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的，責令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責令停業(yè)整頓，降低資質等級；情節(jié)嚴重的，吊銷資質證書。對因該項承攬工程不符合規(guī)定的質量標準造成的損失，建筑施工企業(yè)與使用本企業(yè)名義的單位或者個人承擔連帶賠償責任”第六十七條“承包單位將承包的工程轉包的，或者違反本法規(guī)定進行分包的，責令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責令停業(yè)整頓，降低資質等級；情節(jié)嚴重的，吊銷資質證書。”“承包單位有前款規(guī)定的違法行為的，對因轉包工程或者違法分包的工程不符合規(guī)定的質量標準造成的損失，與接受轉包或者分包的單位承擔連帶賠償責任?！?/p>

《建設工程質量管理條例》第七十八條本條例所稱肢解發(fā)包，是指建設單位將應當由一個承包單位完成的建設工程分解成若干部分發(fā)包給不同的承包單位的行為。

本條例所稱違法分包，是指下列行為：

（一）總承包單位將建設工程分包給不具備相應資質條件的單位的；

（二）建設工程總承包合同中未有約定，又未經(jīng)建設單位認可，承包單位將其承包的部分建設工程交由其他單位完成的；

（三）施工總承包單位將建設工程主體結構的施工分包給其他單位的；

（四）分包單位將其承包的建設工程再分包的。

本條例所稱轉包，是指承包單位承包建設工程后，不履行合同約定的責任和義務，將其承包的全部建設工程轉給他人或者將其承包的全部建設工程肢解以后以分包的名義分別轉給其他單位承包的行為?！暗诹l違反本條例規(guī)定，承包單位將承包的工程轉包或者違法分包的，責令改正，沒收違法所得，對勘察、設計單位處合同約定的勘察費、設計費百分之二十五以上百分之五十以下的罰款；對施工單位處工程合同價款百分之零點五以上百分之一以下的罰款；可以責令停業(yè)整頓，降低資質等級；情節(jié)嚴重的，吊銷資質證書。工程監(jiān)理單位轉讓工程監(jiān)理業(yè)務的，責令改正，沒收違法所得，處合同約定的監(jiān)理酬金百分之二十五以上百分之五十以下的罰款；可以責令停業(yè)整頓，降低資質等級；情節(jié)嚴重的，吊銷資質證書?！?/p>

從以上相關法規(guī)可知法律允許分包但禁止違法分包。

（1）禁止主體結構分包?！督ㄖā?9條規(guī)定，施工總承包的，建筑工程主體結構的施工必須由總承包單位自行完成?！逗贤ā返?72條規(guī)定，建設工程主體結構的施工必須由承包人自行完成。總承包單位不得將主體結構分包給其他單位。所謂主體結構是指保證整個建筑物支承的主架結構，比如建筑主體和承重結構等。

（2）禁止未經(jīng)建設單位同意分包專業(yè)工程?！督ㄖā返诙艞l“建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應資質條件的分包單位；但是，除總承包合同中約定的分包外，必須經(jīng)建設單位認可。施工總承包的，建筑工程主體結構的施工必須由總承包單位自行完成?！薄斗课萁ㄖ褪姓A設施工程分包管理辦法》第14條規(guī)定，施工總承包合同中未有約定，又未經(jīng)建設單位認可，分包工程發(fā)包人將承包工程中的部分專業(yè)工程分包給他人的，系違法分包。

（3）禁止分包單位再分包。

（4）禁止分包給不具相應資質條件的單位。

《招標投標法實施條例》（國務院令第613號）第19條“中標人應當按照合同約定履行義務，完成中標項目，中標人不得向他人轉讓中標項目，也不得將中標項目肢解后分別向他人轉讓。中標人按照合同約定或者經(jīng)招標人同意，可以將中標項目的非主體、非關鍵性工作分包給他人完成。接受分包人應當具備相應的資格條件，并不得再次分包。中標人應當就分包項目向招標人負責，接受分包的人就分包項目承擔連帶責任。”第七十六條 “中標人將中標項目轉讓給他人的，將中標項目肢解后分別轉讓給他人的，違反招標投標法和本條例規(guī)定將中標項目的部分主體、關鍵性工作分包給他人的，或者分包人再次分包的，轉讓、分包無效，處金額5‰以上10‰以下的罰款；有違法所得的，并處沒收違法所得；可責令停業(yè)整頓；情節(jié)嚴重的，由工商行政管理機關吊銷執(zhí)照?！?/p>

（5）、《房屋建筑和市政基礎設施工程分包管理辦法》第十五條禁止轉讓、出借企業(yè)資質證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)名義承攬工程。

分包工程發(fā)包人沒有將其承包的工程進行分包，在施工現(xiàn)場所設項目管理機構的項目負責人、技術負責人、項目核算負責人、質量管理人員、安全管理人員不是工程承包人本單位人員的，視同允許他人以本企業(yè)名義承攬工程?！督ㄖā返诹鶙l建筑施工企業(yè)轉讓、出借資質證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的，責令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責令停業(yè)整頓，降低資質等級；情節(jié)嚴重的，吊銷資質證書。對因該項承攬工程不符合規(guī)定的質量標準造成的損失，建筑施工企業(yè)與使用本企業(yè)名義的單位或者個人承擔連帶賠償責任。按照《中國人民共和國建筑法》、《中華人民共和國招標投標法》和《建設工程質量管理條例》的規(guī)定予以處罰；對于接受轉包、違法分包和用他人名義承攬工程的，處1萬元以上3萬元以下的罰款

篇2

關鍵詞：建筑施工企業(yè)；掛靠式經(jīng)營

中圖分類號：TU-9 文獻標識碼：A 文章編號：1001-828X（2012）11-00-02

一、掛靠式經(jīng)營構成要件

1.承包工程是以承包人名義承接的。

2.承包工程是以實際施工人負責施工的，這是掛靠區(qū)別于轉包的特征。

3.承包人與實際施工人之間既無勞動關系又無資產(chǎn)關系，這是掛靠區(qū)別于內部承包、集團承包的特征。

二、掛靠式經(jīng)營的形式

1.不具有從事建筑活動主體資格的個人、合伙組織以從事建筑活動資格的建筑企業(yè)的名義承攬建設工程，被掛靠企業(yè)為其提供方便，收取一定管理費；

2.沒有資質的施工企業(yè)或資質等級低的建筑企業(yè)以資質等級高的建筑企業(yè)的名義承攬工程的；

3.不具有工程總承包資格的建筑企業(yè)以有工程總承包資格的建筑企業(yè)的名義承攬建設工程的；

4.資質等級低的建筑施工企業(yè)和資質等級高的建筑施工企業(yè)以聯(lián)營的名義聯(lián)合承包建設工程，并按資質等級高的建筑企業(yè)的業(yè)務許可范圍承攬建設工程的。

三、掛靠式經(jīng)營的法律后果

1.掛靠人與承包人簽訂的掛靠合同無效，承包人與發(fā)包人簽訂的工程施工合同也無效。掛靠人可以和承包人為共同訴訟人，或應訴。最高院《民訴法意見》第43條規(guī)定：“個體工商戶、個人合伙或私營企業(yè)掛靠集體企業(yè)并以集體企業(yè)的名義從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的，在訴訟中，該個體工商戶、個人合伙或私營企業(yè)與其掛靠的集體企業(yè)為共同訴訟人?！钡?，承包人不愿的，掛靠人可以單獨提訟，不必將承包人列為共同原告。

2.承包人與掛靠人對工程質量向發(fā)包人承擔連帶責任?！督ㄖā返?6條規(guī)定，“對因該項承攬工程不符合規(guī)定的質量標準造成的損失，建筑施工企業(yè)與使用本企業(yè)名義的單位或者個人承擔連帶賠償責任?！?/p>

3.承包人還要承擔巨額罰款等行政責任?！督ㄖā返?6條規(guī)定：“建筑施工企業(yè)轉讓、出借資質證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)名義承攬工程的，責令改正，沒收違法所得，并處罰款?？梢载熈钔I(yè)整頓，降低資質等級，情節(jié)嚴重的，吊銷資質證書?！薄督ㄔO工程質量管理條例》第61條規(guī)定：“對施工單位處工程合同價款2%以上4%以下的罰款”。

四、掛靠式經(jīng)營的性質界定

1.掛靠式經(jīng)營是掛靠者與被掛靠者之間處于建筑施工承包利益關系所發(fā)生的民事活動。

2.建筑施工工程承包后，掛靠者并不是該項目工程施工合同的合法法人，對業(yè)主來說承擔全部合同責任的是被掛靠者。

3.在通常情況下，掛靠式經(jīng)營是由于掛靠者不具有最低限度的經(jīng)營主體資格才發(fā)生的。因而在法律上屬于一種民事關系，掛靠者與被掛靠者之間訂立的所謂“掛靠協(xié)議”或“分包協(xié)議”等，是不具備法律效應的。

4.掛靠者掛靠的目的在于通過被掛靠者取得在經(jīng)營主體資格上的合法身份，實現(xiàn)其控制工程款的使用、建筑材料采購和雇傭勞動力等重要經(jīng)營事項。而被掛靠者一般只負責與業(yè)主訂立合同，辦理工程進度款結算以及一些業(yè)務涉工作。這就決定了掛靠者必須依賴被掛靠者才能完成建筑施工工程承包活動。

五、掛靠式經(jīng)營引發(fā)的問題分析

在建筑施工市場向市場經(jīng)濟轉軌階段，由于市場主體競爭行為不規(guī)范，建筑施工行業(yè)推行項目法施工管理試點等原因，掛靠式經(jīng)營在我區(qū)建筑施工企業(yè)也不同程度的存在著。這種表現(xiàn)為民事關系的掛靠式經(jīng)營，偏離了法律和市場規(guī)則的約束，不可避免的成為引發(fā)經(jīng)濟或民事糾紛的因素，其后果是嚴重的。

由于掛靠式經(jīng)營的寄生性，因此不可避免的引發(fā)出一系列嚴重問題：

1.對掛靠者來說，其資質等級標準名不副實。1989年6月國家建設部了《施工企業(yè)資質管理規(guī)定》，與此同時，還就20個不同類型施工企業(yè)資質等級標準進行修訂并予以。其中對一、二、三、四級企業(yè)及集體施工企業(yè)、農(nóng)村個體建工隊的資質條件作出明確規(guī)定，并明確了相應級別可承攬的工程和取費類別。1998年3月1日起實施的《中華人民共和國建筑法》將建筑施工企業(yè)的從業(yè)資格用法律形式固定下來，這些法律法規(guī)，其目的都在于加強建筑施工企業(yè)的資質管理，保障企業(yè)依法承包和經(jīng)營工程建設任務，維護建筑施工市場的管理秩序。但掛靠式經(jīng)營使得一些個人或個體建工隊輕而易舉地得到了資質等級很高的國營施工企業(yè)的牌子和相應等級類別的取費標準，從而嚴重的擾亂了建筑施工市場的管理秩序。

2.掛靠者不設賬建賬，不依法納稅，嚴重損害了國家利益。根據(jù)《中華人民共和國稅收征收管理法》的規(guī)定，凡是從事生產(chǎn)、經(jīng)營的納稅人、扣繳義務人應自領取營業(yè)執(zhí)照之日起按照稅務部門的規(guī)定設置賬簿，根據(jù)合法、有效憑證記賬、核算、履行納稅義務。但掛靠者一般無健全的會計機構，因此，不可能進行合法有效的核算，除了由被掛靠者代扣代繳營業(yè)稅外，其余款項均裝入掛靠者個人腰包，應由掛靠者向國家繳納的所得稅被全部偷漏，而接受稅務等有關部門檢查監(jiān)督的卻是被掛靠者。由于掛靠者得不到有效地檢查監(jiān)督，從而造成大量稅收流失，嚴重損害了國家利益。

3.對被掛靠者來說，喪失了市場競爭中謀生存、求發(fā)展的條件。從我區(qū)情況來看，建筑施工企業(yè)，特別是國營建筑施工企業(yè)，普遍存在退休工人多、負擔重這一現(xiàn)實。為了推行項目法施工管理和分流安置工人及退休人員，這些建筑施工企業(yè)相繼成立了一些分公司，這些分公司中的一部分，從自身小團體利益出發(fā)，采取向掛靠者收取工程量1%-2%的管理費的經(jīng)營方式，喪失了國營建筑施工企業(yè)職工勞保福利待遇和增強企業(yè)技術裝備、發(fā)展后勁而給予符合從業(yè)資格的國營建筑施工企業(yè)的。

4.掛靠式經(jīng)營還使被掛靠者在以下三方面承擔重大的經(jīng)營風險和經(jīng)濟損失：

（1）是在招標投標承攬工程上以犧牲國營建筑施工企業(yè)自身利益為代價。建筑施工企業(yè)承攬一項工程，首先是根據(jù)工程的結構分為不同類別，核算出該項工程的取費標準；其次是根據(jù)類別和取費標準及建設單位發(fā)出的招標書進行投標；凡是具備資質等級的建筑施工企業(yè)都可以進行投標。而掛靠者往往打著被掛靠者的牌子參與投標活動，在投標活動中掛靠者都很會順應招標方的意愿任意壓標，充分利用人情拉關系，通過種種不正當手段在投標活動中中標。招標方還聲稱這個工程是某國營建筑施工企業(yè)承建，而一同參與投標活動的正規(guī)國營建筑施工企業(yè)因遵章守法而沒能中標。這一現(xiàn)狀的存在，既擾亂了招標投標市場公開、公正、公平、有序競爭，又助長了歪風邪氣。

（2）是在工程質量上，以損害國營建筑施工企業(yè)自身形象、聲譽為代價。掛靠者在承攬到工程后，僅聘請幾名工程技術人員，招收一些有技術的工人和民工，購置或租借一些必須的設備就算正式施工了。這些掛靠者不是考慮工程的長遠質量，而是以承攬工程能賺到錢為目的。有些工程墻體無棱無角、出現(xiàn)裂縫，用手一摸墻面沙子直往下掉，不知情者認為這是國營建筑施工企業(yè)所為。在此，人們不能不問，被掛靠的國營建筑施工企業(yè)為何置損害其自身形象和聲譽不顧而貪圖小利呢？

篇3

關鍵詞：擅自使用；認定；法律后果

中圖分類號：D920.0 文獻標識碼：A 文章編號：1001-828X（2012）02-0-02

工程的竣工驗收作為施工工程的必經(jīng)程序，具有重要的法律意義。因此，國家通過規(guī)定嚴格的工程竣工驗收程序來約束發(fā)包方和承建方。如果工程未經(jīng)驗收就投入使用，尤其對于發(fā)包方而言將產(chǎn)生極大的風險，一旦發(fā)生工程質量、工程款支付等爭議，就會產(chǎn)生較多糾紛，本文正是通過分析擅自使用未竣工驗收工程的行為，以求一個認定的標準，并依據(jù)法律法規(guī)對此行為的法律后果作全面解析，希翼引起廣泛關注，以求共同探討。

一、擅自使用未竣工驗收工程的認定

工程竣工驗收主要是對工程質量的檢驗，是由發(fā)包方組織設計、施工、監(jiān)理等有關單位依照國家法律、法規(guī)對建設工程竣工驗收制度的具體規(guī)定，對整個工程的施工是否符合設計要求和工程質量標準等進行的一系列檢查工作。而對于承建方來說，已經(jīng)竣工的工程項目只有在經(jīng)過驗收程序，且驗收合格后，才意味著全面履行了施工合同的義務。我國《合同法》第279條規(guī)定建設工程竣工后，發(fā)包方應當根據(jù)施工圖紙及說明書、國家頒發(fā)的施工驗收規(guī)范和質量檢驗標準及時進行驗收。驗收合格的，發(fā)包方應當按照約定支付價款，并接收該建設工程。建設工程竣工經(jīng)驗收合格后，方可交付使用；未經(jīng)驗收或者驗收不合格的，不得交付使用?！督ㄖā返?1條規(guī)定：交付竣工驗收的建筑工程，必須符合規(guī)定的建筑工程質量標準，有完整的工程技術經(jīng)濟資料和經(jīng)簽署的工程保修書，并具備國家規(guī)定的其他竣工條件。建筑工程竣工經(jīng)驗收合格后，方可交付使用；未經(jīng)驗收或者驗收不合格的，不得交付使用?！督ㄔO工程質量管理條例》第16條規(guī)定：建設單位收到建設工程竣工報告后，應當組織設計、施工、工程監(jiān)理等有關單位進行竣工驗收。建設工程竣工驗收應當具備下列條件：(1)完成建設工程設計和合同約定的各項內容；(2)有完整的技術檔案和施工管理資料；(3)有工程使用的主要建筑材料、建筑構配件和設備的進場試驗報告；(4)有勘察、設計、施工、工程監(jiān)理等單位分別簽署的質量合格文件；(5)有施工單位簽署的工程保修書。建設工程經(jīng)驗收合格的，方可交付使用。

可見，我國相關法律法規(guī)都明確規(guī)定，對于建設工程必須經(jīng)過竣工驗收合格方可交付使用，為此，《建設工程質量管理條例》第49條進一步確立了建設工程通過竣工驗收后的備案制度，目的就是用政府工程質量監(jiān)督管理部門通過竣工驗收備案制度來規(guī)范工程竣工驗收工作，并以此加強對工程質量的監(jiān)督。應該說竣工驗收工作無論對發(fā)包方還是承建方都十分重要。但是在現(xiàn)實中，發(fā)包方往往由于實際情況需要，如企業(yè)生產(chǎn)需要或者承辦重要活動等，在沒有經(jīng)過竣工驗收程序就急于使用已經(jīng)竣工的工程，結果在使用過程中發(fā)現(xiàn)工程存在質量等諸多問題，此時再向承建方提出異議，往往因責任無法分清而發(fā)生許多法律糾紛。

那么，在具體分析責任承擔前，我們首先要認定：何謂“擅自使用”未經(jīng)竣工驗收工程，即認定“擅自使用”的標準問題。

目前，對什么是“擅自使用”，沒有一個統(tǒng)一的司法解釋，導致對如何認定“擅自使用”行為存在諸多分歧。很多情況是：在發(fā)生糾紛時，承建方從自身利益考慮，常常把“擅自使用”理解為：發(fā)包方未經(jīng)承建方同意而使用工程。反之，如果發(fā)包方使用工程獲得了承建方的同意，就不認為是“擅自使用”。其實這是對司法解釋中“擅自使用”的誤解。司法解釋中的“擅自使用”是針對《建筑法》第61條的規(guī)定，在工程未經(jīng)竣工驗收或竣工驗收不合格的情況下，發(fā)包方對工程進行使用的行為。

認定“擅自使用”行為的關鍵就在于：如何理解“使用”，哪類行為可以認定發(fā)包方在“使用”？對此，有不同的觀點，有人認為：建筑物被實際占有或控制即為使用；也有人認為：如果建設單位(發(fā)包方)按照建設工程的用途使用而又未經(jīng)驗收的，應當認定為擅自使用；還有人認為：只要發(fā)包方對建設工程一經(jīng)有占有等行為而又未驗收的就可認定為擅自使用。而個人認為，上述觀點都有失偏頗。如果說建筑物被實際占有或控制即為使用的話，那么假設發(fā)包方未占用建筑物，而僅僅是利用建筑物外部，比如利用屋面或者外墻懸掛橫幅，該行為是否就是擅自使用呢？是否就應由發(fā)包方承擔因擅自使用而導致的不利后果呢？還有，是否認為發(fā)包方按照建設工程的用途使用而未驗收就是擅自使用呢？假設：企業(yè)(發(fā)包方)建造職工宿舍，工程用途是住人，但在未驗收前企業(yè)將其中部分房間暫作堆放設備的倉庫，此時，發(fā)包方的這種并非按照建設工程用途的使用，是否就不能認定為擅自使用呢？此外，如果說發(fā)包方對工程一旦有占有等行為而又未驗收的就認定為擅自使用的話，那么，發(fā)包方在短時間內、偶爾的占用建筑物，是否就是擅自使用，而由其承擔不利的后果呢？顯然，上述觀點都存在不夠準確、全面和合理的地方。

我們說，“使用”一詞的文義解釋是指：使人或器物等為某種目的服務?？梢?，所謂“使用”的一般理解是為某種目的來利用物或人的使用價值。針對工程而言，它的“使用”，首先針對的就是建設工程的使用功能或者說是用途，但這里說的使用功能或者用途，個人認為不能理解為工程建造的實際、直接的用途，而應該按照建設工程(建筑物)的通常、一般用途來理解，比如建筑物通常用途之一是可以用來避風擋雨、可用來堆放物品等，因此發(fā)包方利用宿舍或者生產(chǎn)車間等堆放產(chǎn)品、利用辦公樓住人等，這就是使用。其當然包含直接利用建設工程的使用功能，如：發(fā)包方在車間內進行設備安裝活動就是對廠房的使用。其次是要在一定時間、空間內的實際占用或控制。這就排除了發(fā)包方短時間或偶爾進入建筑物內的行為，以及對建筑物本身不具有實際意義的使用行為，如上文提到的利用外墻懸掛橫幅的行為等。最后，還要注意“使用”的范圍(數(shù)量)，并不是說對其中部分建筑物的使用就認定是對整個工程的使用，只能對使用部分作使用認定，而不能一概而論。

只有當正確認定“擅自使用”的行為才能進一步討論因該行為導致的法律后果。

二、因發(fā)包方擅自使用未竣工驗收工程而導致的法律后果

未經(jīng)竣工驗收合格的工程可能存在質量瑕疵，影響工程使用功能并可能存在社會安全危險，對他人人身財產(chǎn)造成損害。因此，承建方應對其承建的工程負有物的瑕疵擔保責任和安全注意義務，我國相關法律也明確規(guī)定了承建方的保修和維修義務，但是如果發(fā)包方擅自使用未經(jīng)竣工驗收工程，它的這一行為從當事人有權處分自己權利的民法角度講，可視為對承建方享有權利的放棄，隨之而產(chǎn)生的法律后果就是推定發(fā)包方對使用部分的工程質量予以認可，且自使用時始，風險責任隨之轉移。而發(fā)包方此后就不能再要求承包方對質量不合格的工程承擔責任，也就是說發(fā)包方已接受工程并放棄了要求承建方承擔物的瑕疵擔保責任，又因發(fā)包方擅自使用未經(jīng)竣工驗收工程，違反了法律法規(guī)強制性規(guī)定的安全注意義務，故由其承擔工程修復責任和損害賠償責任。我國2005年1月1日施行的《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第13條明確了上述情況質量責任具體處理原則，但是這僅僅是一個原則性規(guī)定，實踐中情況比較復雜，下面對法律后果作一詳細分析。

最為簡單的法律后果就是行政責任。

根據(jù)我國《建設工程質量管理條例》第58條、73條的規(guī)定，發(fā)包方未經(jīng)驗收擅自使用的，由主管部門責令改正，處工程合同價款2%以上4%以下的罰款；造成損失的，依法承擔賠償責任。并且，對單位(發(fā)包方)直接負責的主管人員和其他直接責任人員處單位罰款數(shù)額5%以上10%以下的罰款。

最為嚴重的法律后果就是刑事責任。如果因為未經(jīng)驗收擅自使用，導致降低工程質量標準，造成重大安全事故的，根據(jù)《刑法》第一百三十七條的規(guī)定，將構成工程重大安全事故罪，對建設單位、設計單位、施工單位、監(jiān)理單位的直接責任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；后果特別嚴重的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。

最為復雜的法律后果就是民事責任。

根據(jù)《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第13條、第14條規(guī)定，首先，未經(jīng)驗收擅自使用的，轉移占有工程的日期就成為工程的實際竣工日期。竣工日期的變化將直接導致發(fā)包方與承建方簽訂的合同中以竣工為支付條件的工程款給付時間的變化，進而可能涉及如逾期付款的問題、違約金的問題和其他賠償方面的問題。其次，在建設工程未經(jīng)過竣工驗收或者驗收未通過的情況下，發(fā)包方擅自使用，可視為其對建筑工程質量應當預見可能存在問題而因使用表示認可，或者雖然工程質量不合格，但其自愿承擔違約責任，直接的說，就是對工程存在的一般性質量問題，如滲水、裂縫等功能性質量問題和影響美感的觀感性質量問題等，發(fā)包方只能自己承擔責任。

在此需要特別強調三點：

1.對于地基基礎工程和主體結構部分，由于《建筑法》第60條第1款規(guī)定承建方應保證其在建筑物的合理使用壽命年限內不出現(xiàn)質量問題，故該部位的質量缺陷并不因發(fā)包方的擅自使用而免除責任。因為主體工程不合格，其原因只可能是承建方施工不當造成，應由承建方在合理的使用期限內承擔責任。這里說的“合理的使用期限”一般應與工程主體結構的設計使用年限相符。

2.如果使用部分的質量問題，不是因發(fā)包方的使用不當造成的，而是由于承建方在施工中偷工減料、以次充好的行為造成的，則應按過錯責任原則由承建方承擔相應責任，而不能一律認為由發(fā)包方自行承擔。我國《建筑法》第58條規(guī)定：建筑施工企業(yè)對工程的施工質量負責；建筑施工企業(yè)必須按照工程設計圖紙和施工技術標準施工，不得偷工減料。最高人民法院《關于印發(fā)全國民事案件審判質量工作座談會紀要的通知》[法(1999)231號]規(guī)定：對在工程施工中，以次充好、偷工減料的行為，要判令行為人承擔相應的民事責任；造成嚴重后果，構成犯罪的，應建議有關部門依法追究刑事責任。以及國務院頒布的《建設工程質量管理條例》第26條、第28條規(guī)定：施工單位必須按照工程設計圖紙和施工標準施工，不得擅自修改工程設計，不得偷工減料，對此都可見一斑。

3.如果發(fā)包方僅僅使用了工程項目中部分，那么對于其他未使用部分不能以發(fā)包方擅自使用而一概免除承建方應該承擔的責任。

三、結束語

面對社會經(jīng)濟的快速發(fā)展，尤其作為建筑之鄉(xiāng)的我市，因建設工程而引發(fā)的糾紛不可避免，其中對工程未經(jīng)竣工驗收就擅自使用導致的糾紛是其中較普遍的一類，無論是對發(fā)包方還是承建方都影響重大。正因如此，本人希望能引起相關單位、行業(yè)的進一步關注，以求對此問題作進一步探討。

篇4

第二條四川省行政區(qū)域內新建、改建、擴建的居住建筑、公共建筑(以下統(tǒng)稱民用建筑)的節(jié)能及其相關管理活動，適用本辦法。

搶險救災及其他臨時性房屋建筑和農(nóng)民自建低層住宅的建筑節(jié)能活動，不適用本辦法。

第三條民用建筑節(jié)能，是指在民用建筑的建設、改造、使用過程中，按照有關法規(guī)和標準的要求，在保證建筑物使用功能和室內環(huán)境質量的前提下，采取措施，降低能源消耗，提高能源利用效率的活動。

第四條省建設行政主管部門負責全省民用建筑節(jié)能的監(jiān)督管理工作，市(州)、縣(市、區(qū))建設行政主管部門負責本地區(qū)建筑節(jié)能的監(jiān)督管理工作。

縣級以上人民政府發(fā)展改革、財政、經(jīng)貿(mào)、科技等有關部門應當按照各自職責，協(xié)同做好建筑節(jié)能工作。

第五條各級人民政府應當加強建筑節(jié)能的宣傳，增強公眾的節(jié)能意識，并將建筑節(jié)能工作納入年度目標考核。

各級建設行政主管部門應當會同有關部門編制、組織實施建筑節(jié)能專項規(guī)劃，制定大中型公共建筑用能系統(tǒng)節(jié)能運營管理制度。

第六條鼓勵民用建筑節(jié)能的科學研究和技術開發(fā)，推廣應用節(jié)能型的建筑結構、材料、設備和相應的施工工藝、技術，重點發(fā)展下列技術及產(chǎn)品：

(一)新型節(jié)能墻體和屋面保溫、隔熱技術與材料；

(二)節(jié)能門窗及保溫隔熱和密閉技術；

(三)節(jié)能空調技術與產(chǎn)品；

(四)建筑照明、廚衛(wèi)設施的節(jié)能技術與產(chǎn)品；

(五)太陽能、地熱等可再生能源應用技術及設備；

(六)采暖、空調系統(tǒng)溫度調控技術與裝置；

(七)建筑節(jié)能能耗檢測評估技術；

(八)其他建筑節(jié)能技術及產(chǎn)品。

第七條省建設行政主管部門應當根據(jù)國家有關法律、法規(guī)和標準，向社會及時公布建筑節(jié)能技術和產(chǎn)品的推廣目錄，并限制和淘汰非節(jié)能建筑技術和產(chǎn)品。

建筑工程在設計、施工、裝修、維護和改造過程中，不得使用已經(jīng)淘汰的技術和產(chǎn)品。

第八條各級建設、財政行政主管部門應當加強新型墻體材料革新專項基金征收、使用工作的管理，并劃出一定比例的基金，專項用于節(jié)能墻體材料的科研、推廣和應用。

第九條省建設行政主管部門應當組織制定本省的建筑節(jié)能相關標準以及配套的技術規(guī)范。設計、施工、監(jiān)理、建設等單位應當執(zhí)行建筑節(jié)能標準。

第十條需經(jīng)審批、核準或備案的建設項目，其可行性研究報告應當包括建筑節(jié)能專題論證篇章。沒有建筑節(jié)能專題論證篇章的項目，不予審批、核準或備案。

第十一條城市規(guī)劃行政主管部門組織編制城市詳細規(guī)劃，在確定建筑物布局、形狀和朝向時，應當考慮建筑節(jié)能的要求。

第十二條設計單位提供的設計方案和施工圖設計文件應當包含建筑節(jié)能內容。

設計單位及注冊建筑師等執(zhí)業(yè)人員，應當對其建筑設計符合建筑節(jié)能標準負責。

第十三條施工圖設計文件審查機構應當審查節(jié)能設計內容，在審查報告中單列節(jié)能審查章節(jié)。不符合建筑節(jié)能強制性標準的，施工圖設計文件審查不予通過。

施工圖設計文件確需變更設計，其內容涉及節(jié)能強制性標準的，應當按規(guī)定程序重新進行施工圖審查；未經(jīng)審查通過，任何單位和個人均不得擅自變更設計。

第十四條建設單位不得明示或者暗示設計單位、施工單位違反建筑節(jié)能強制性標準進行設計、施工，不得明示或者暗示施工單位使用不合格的建筑節(jié)能材料、構配件和設備。

第十五條建設行政主管部門在頒發(fā)施工許可證時，應當對申請要件中包括施工圖設計文件及其單列的建筑節(jié)能審查合格證明一并進行審核，審核不合格的，不予頒發(fā)施工許可證。

第十六條施工單位應當按照審查合格的有關建筑節(jié)能的施工圖設計文件的要求進行施工。

施工單位或者建設單位應當選購合格的節(jié)能材料、構配件和設備。節(jié)能材料、構配件和設備進入施工現(xiàn)場時，應當進行查驗或者復檢，保證產(chǎn)品說明書和產(chǎn)品標識上注明的能耗指標符合建筑節(jié)能標準。

未經(jīng)監(jiān)理工程師簽字，節(jié)能材料、構配件和設備不得在工程上使用或者安裝。墻體、屋面等保溫工程隱蔽前，未經(jīng)監(jiān)理工程師簽字，不得進行下一道工序的施工。

施工單位和注冊建造師等執(zhí)業(yè)人員，應當對其工程質量符合建筑節(jié)能設計及施工標準負責。

施工中應采用先進技術和工具，降低施工中的能耗。

第十七條工程監(jiān)理單位應當按照審查合格的有關建筑節(jié)能的施工圖設計文件的要求進行監(jiān)理，并對工程節(jié)能質量承擔相應責任。

第十八條建設行政主管部門應當對民用建筑節(jié)能標準執(zhí)行情況進行監(jiān)督檢查，并對工程質量提出建筑節(jié)能的專項監(jiān)督意見。

第十九條建設單位在組織竣工驗收時，應當將建筑節(jié)能狀況納入驗收內容，報送備案的工程驗收報告應有建筑節(jié)能的實施內容。

第二十條房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)應當將所售商品房的節(jié)能措施、保溫隔熱性能指標等基本信息在銷售現(xiàn)場予以公示，在建筑使用說明書中予以載明，提出相應的保護要求，并對所明示的基本信息的真實性、準確性負責。

第二十一條建筑物所有人、使用人及裝飾裝修企業(yè)在對已采取建筑節(jié)能措施的建筑物進行裝修時，應當采取必要的保護措施，不得損壞原有圍護結構和節(jié)能材料、設施設備，影響公共利益和他人合法權益。

第二十二條建設行政主管部門應當將建筑節(jié)能標準和節(jié)能技術培訓納入對本省注冊涉及建筑節(jié)能執(zhí)業(yè)人員的繼續(xù)教育內容，并作為申請續(xù)期注冊的審核條件。

第二十三條有下列行為之一的，依照《建設工程質量管理條例》的有關規(guī)定追究法律責任：

(一)建設單位明示或者暗示設計單位或者施工單位違反建筑節(jié)能強制性標準進行設計、施工，或者明示、暗示施工單位使用不合格的建筑節(jié)能材料、構配件和設備，降低工程質量的；

(二)設計單位違反建筑節(jié)能強制性標準進行設計的；

(三)施工單位使用不合格的建筑節(jié)能材料、構配件、設備，不按審查合格的有關建筑節(jié)能的施工圖設計文件及建筑節(jié)能施工技術標準施工，或者不接規(guī)定對建筑節(jié)能材料、構配件和設備進行檢驗的；

(四)工程監(jiān)理單位與建設單位或者施工單位串通，弄虛作假，降低建筑節(jié)能工程質量，或者將不合格的建筑節(jié)能工程、材料、構配件和設備按照合格簽字的；

(五)注冊建筑師、注冊結構工程師、監(jiān)理工程師等注冊執(zhí)業(yè)人員因過錯造成建筑節(jié)能工程質量事故的。

第二十四條施工圖設計文件審查機構違反本辦法規(guī)定，有下列行為之一的，由縣級以上建設行政主管部門責令改正，處1萬元以上3萬元以下的罰款：

(一)未按規(guī)定審查建筑節(jié)能內容，或者將審查不合格的有關建筑節(jié)能的設計文件定為合格的；

(二)審查機構出具虛假審查合格書的。

第二十五條變更已審查通過施工圖設計文件中節(jié)能強制性標準，未按規(guī)定程序重新進行施工圖審查的，由縣級以上建設行政主管部門責令改正，并處3萬元罰款。

第二十六條施工單位在保溫隔熱工程隱蔽前，未經(jīng)監(jiān)理工程師簽字進行下一道工序施工的，由縣級以上建設行政主管部門責令改正，可處1萬元以上3萬元以下罰款。

第二十七條房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)不按規(guī)定公示建筑節(jié)能基本信息或者公示虛假信息的，由縣級以上房地產(chǎn)主管部門責令改正，可處1萬元以上3萬元以下罰款。

第二十八條建筑物所有人、使用人或者裝飾裝修企業(yè)損壞原有圍護結構和節(jié)能材料、設施設備，影響公共利益和他人合法權益的，由縣級以上建設行政主管部門責令改正，對個人處2000元以下罰款；對單位處2萬元以下罰款。

第二十九條違反本辦法有關規(guī)定，造成他人經(jīng)濟損失的，依法承擔賠償責任。

篇5

第二條在抗震設防區(qū)從事房屋建筑工程抗震設防的有關活動，實施對房屋建筑工程抗震設防的監(jiān)督管理，適用本規(guī)定。

第三條房屋建筑工程的抗震設防，堅持預防為主的方針。

第四條國務院建設主管部門負責全國房屋建筑工程抗震設防的監(jiān)督管理工作。

縣級以上地方人民政府建設主管部門負責本行政區(qū)域內房屋建筑工程抗震設防的監(jiān)督管理工作。

第五條國家鼓勵采用先進的科學技術進行房屋建筑工程的抗震設防。

制定、修訂工程建設標準時，應當及時將先進適用的抗震新技術、新材料和新結構體系納入標準、規(guī)范，在房屋建筑工程中推廣使用。

第六條新建、擴建、改建的房屋建筑工程，應當按照國家有關規(guī)定和工程建設強制性標準進行抗震設防。

任何單位和個人不得降低抗震設防標準。

第七條建設單位、勘察單位、設計單位、施工單位、工程監(jiān)理單位，應當遵守有關房屋建筑工程抗震設防的法律、法規(guī)和工程建設強制性標準的規(guī)定，保證房屋建筑工程的抗震設防質量，依法承擔相應責任。

第八條城市房屋建筑工程的選址，應當符合城市總體規(guī)劃中城市抗震防災專業(yè)規(guī)劃的要求；村莊、集鎮(zhèn)建設的工程選址，應當符合村莊與集鎮(zhèn)防災專項規(guī)劃和村莊與集鎮(zhèn)建設規(guī)劃中有關抗震防災的要求。

第九條采用可能影響房屋建筑工程抗震安全，又沒有國家技術標準的新技術、新材料的，應當按照有關規(guī)定申請核準。申請時，應當說明是否適用于抗震設防區(qū)以及適用的抗震設防烈度范圍。

第十條《建筑工程抗震設防分類標準》中甲類和乙類建筑工程的初步設計文件應當有抗震設防專項內容。

超限高層建筑工程應當在初步設計階段進行抗震設防專項審查。

新建、擴建、改建房屋建筑工程的抗震設計應當作為施工圖審查的重要內容。

第十一條產(chǎn)權人和使用人不得擅自變動或者破壞房屋建筑抗震構件、隔震裝置、減震部件或者地震反應觀測系統(tǒng)等抗震設施。

第十二條已建成的下列房屋建筑工程，未采取抗震設防措施且未列入近期拆除改造計劃的，應當委托具有相應設計資質的單位按現(xiàn)行抗震鑒定標準進行抗震鑒定：

（一）《建筑工程抗震設防分類標準》中甲類和乙類建筑工程；

（二）有重大文物價值和紀念意義的房屋建筑工程；

（三）地震重點監(jiān)視防御區(qū)的房屋建筑工程。

鼓勵其他未采取抗震設防措施且未列入近期拆除改造計劃的房屋建筑工程產(chǎn)權人，委托具有相應設計資質的單位按現(xiàn)行抗震鑒定標準進行抗震鑒定。

經(jīng)鑒定需加固的房屋建筑工程，應當在縣級以上地方人民政府建設主管部門確定的限期內采取必要的抗震加固措施；未加固前應當限制使用。

第十三條從事抗震鑒定的單位，應當遵守有關房屋建筑工程抗震設防的法律、法規(guī)和工程建設強制性標準的規(guī)定，保證房屋建筑工程的抗震鑒定質量，依法承擔相應責任。

第十四條對經(jīng)鑒定需抗震加固的房屋建筑工程，產(chǎn)權人應當委托具有相應資質的設計、施工單位進行抗震加固設計與施工，并按國家規(guī)定辦理相關手續(xù)。

抗震加固應當與城市近期建設規(guī)劃、產(chǎn)權人的房屋維修計劃相結合。經(jīng)鑒定需抗震加固的房屋建筑工程在進行裝修改造時，應當同時進行抗震加固。

有重大文物價值和紀念意義的房屋建筑工程的抗震加固，應當注意保持其原有風貌。

第十五條房屋建筑工程的抗震鑒定、抗震加固費用，由產(chǎn)權人承擔。

第十六條已按工程建設標準進行抗震設計或抗震加固的房屋建筑工程在合理使用年限內，因各種人為因素使房屋建筑工程抗震能力受損的，或者因改變原設計使用性質，導致荷載增加或需提高抗震設防類別的，產(chǎn)權人應當委托有相應資質的單位進行抗震驗算、修復或加固。需要進行工程檢測的，應由委托具有相應資質的單位進行檢測。

第十七條破壞性地震發(fā)生后，當?shù)厝嗣裾ㄔO主管部門應當組織對受損房屋建筑工程抗震性能的應急評估，并提出恢復重建方案。

第十八條震后經(jīng)應急評估需進行抗震鑒定的房屋建筑工程，應當按照抗震鑒定標準進行鑒定。經(jīng)鑒定需修復或者抗震加固的，應當按照工程建設強制性標準進行修復或者抗震加固。需易地重建的，應當按照國家有關法律、法規(guī)的規(guī)定進行規(guī)劃和建設。

第十九條當發(fā)生地震的實際烈度大于現(xiàn)行地震動參數(shù)區(qū)劃圖對應的地震基本烈度時，震后修復或者建設的房屋建筑工程，應當以國家地震部門審定、的地震動參數(shù)復核結果，作為抗震設防的依據(jù)。

第二十條縣級以上地方人民政府建設主管部門應當加強對房屋建筑工程抗震設防質量的監(jiān)督管理，并對本行政區(qū)域內房屋建筑工程執(zhí)行抗震設防的法律、法規(guī)和工程建設強制性標準情況，定期進行監(jiān)督檢查。

縣級以上地方人民政府建設主管部門應當對村鎮(zhèn)建設抗震設防進行指導和監(jiān)督。

第二十一條縣級以上地方人民政府建設主管部門應當對農(nóng)民自建低層住宅抗震設防進行技術指導和技術服務，鼓勵和指導其采取經(jīng)濟、合理、可靠的抗震措施。

地震重點監(jiān)視防御區(qū)縣級以上地方人民政府建設主管部門應當通過拍攝科普教育宣傳片、發(fā)送農(nóng)房抗震圖集、建設抗震樣板房、技術培訓等多種方式，積極指導農(nóng)民自建低層住宅進行抗震設防。

第二十二條縣級以上地方人民政府建設主管部門有權組織抗震設防檢查，并采取下列措施：

（一）要求被檢查的單位提供有關房屋建筑工程抗震的文件和資料；

（二）發(fā)現(xiàn)有影響房屋建筑工程抗震設防質量的問題時，責令改正。

第二十三條地震發(fā)生后，縣級以上地方人民政府建設主管部門應當組織專家，對破壞程度超出工程建設強制性標準允許范圍的房屋建筑工程的破壞原因進行調查，并依法追究有關責任人的責任。

國務院建設主管部門應當根據(jù)地震調查情況，及時組織力量開展房屋建筑工程抗震科學研究，并對相關工程建設標準進行修訂。

第二十四條任何單位和個人對房屋建筑工程的抗震設防質量問題都有權檢舉和投訴。

第二十五條違反本規(guī)定，擅自使用沒有國家技術標準又未經(jīng)審定通過的新技術、新材料，或者將不適用于抗震設防區(qū)的新技術、新材料用于抗震設防區(qū)，或者超出經(jīng)審定的抗震烈度范圍的，由縣級以上地方人民政府建設主管部門責令限期改正，并處以1萬元以上3萬元以下罰款。

第二十六條違反本規(guī)定，擅自變動或者破壞房屋建筑抗震構件、隔震裝置、減震部件或者地震反應觀測系統(tǒng)等抗震設施的，由縣級以上地方人民政府建設主管部門責令限期改正，并對個人處以1000元以下罰款，對單位處以1萬元以上3萬元以下罰款。

第二十七條違反本規(guī)定，未對抗震能力受損、荷載增加或者需提高抗震設防類別的房屋建筑工程，進行抗震驗算、修復和加固的，由縣級以上地方人民政府建設主管部門責令限期改正，逾期不改的，處以1萬元以下罰款。

第二十八條違反本規(guī)定，經(jīng)鑒定需抗震加固的房屋建筑工程在進行裝修改造時未進行抗震加固的，由縣級以上地方人民政府建設主管部門責令限期改正，逾期不改的，處以1萬元以下罰款。

篇6

發(fā)包方：(簡稱甲方)

承包方：

(簡稱乙方)

根據(jù)《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國建筑法》及其他有關法律、行政法規(guī)，遵循平等、自愿、公平和誠實信用的原則，雙方就_縣__建筑工程施工的勞務人工費、文明施工、施工管理、設備機械費用等事項協(xié)商一致，訂立承包協(xié)議如下。

一、工程概況

工程名稱：_縣

_建筑工程

工程地點：_縣

工程規(guī)模：總建筑面積：約

㎡

承包內容：施工圖(含散水溝)以內的勞務人工費、機具、文明施工、施工管理、設備機械、架料模具及其輔助材料等一切費用(詳盡內容見乙方投標預算標書)。

二、合同工期

施工工期：

個月，即：

年

月

日開工，

年

月

日完工。除基礎超深，重大設計修改，人力不可抗因素及室外附屬工程外，雙方不得更改工期，若需延長工期須經(jīng)甲方主管負責人簽字同意。

三、工程質量

工程施工質量等級標準為：達到合格，力創(chuàng)優(yōu)良。并保證達到：(1)按設計施工圖和甲方以及業(yè)主要求施工，施工執(zhí)行標準按《建筑工程施工質量統(tǒng)一驗收標準》GB50300—20_以及相關配套的現(xiàn)行國家規(guī)范標準;(2)分戶檢測合格：即房間幾何尺寸、層高均符合設計，偏差值小于規(guī)定誤差值;(3)實體檢測合格：即設計梁板柱幾何尺寸、鋼筋位置、砼保護層厚度，偏差值小于規(guī)定誤差值。所完成工程質量不合格，以及由于乙方使用材料引起后續(xù)施工出現(xiàn)質量問題的返工等，所有損失均由乙方承擔。

四、工程費用計算

1、施工圖(含散水溝)以內的施工作業(yè)勞務人工費、機具、文明施工、施工管理、設備機械、架料模具及其輔助材料等一切費用，乙方以施工設計圖建筑面積和乙方投標預算標書一次性

_x萬元總承包包干;

2、因設計施工變更須增減工程量，另行據(jù)實計算(按清單報價方式進行簽證)。

五、工程款支付

1、為確保工程施工履約能力，乙方必須交納

萬元履約保證金，簽訂本協(xié)議時繳納，雙方約定，工程施工完畢時退還;

2、工程款先由乙方自行墊支，甲方按主體工程施工進度預支工程施工進度款，具體支付時段為：完成主體工程量的50%時支付已完工程部分的

%，主體工程全部完工時累計支付達到

%，主體驗收合格后，累計支付達到

%，裝飾和附屬工程按主體工程的施工節(jié)點支付方式進行工程款支付;工程全部竣工驗收合格時累計支付至總價75%;竣工結算交付后

個月內支付至總價95%;其余5%留作質保金，1年保修期滿，無承包范圍內的質量問題時一次性付清。

六、雙方權利義務和職責

1、甲方的職責

(1)負責除本合同約定由甲方負責采購的施工輔助材料外的全部材料提供;

(2)

負責監(jiān)督管理乙方施工，以及業(yè)主、監(jiān)理等上級領導部門檢查驗收工作;

(3)負責對乙方申報的施工進度款進行審查和撥付等所有相關工作;

(4)負責提供施工設計圖紙和技術交底。

2、乙方的職責

乙方負責本工程設計施工圖范圍和圖紙會審記錄內勞務人工費用和所有施工機械、文明施工、施工管理等費用總包干承包和組織施工，即包含下列內容：

(1)施工圖范圍內所有施工人員勞務人工費用(含水電安裝預埋費用);

(2)完成施工圖所有設計內容的一切機械設備、施工用具和機具、模具架料及其鋪助材料，模具架料及其鋪助材料自備，(機械設備如塔吊、提升機、攪拌機等;施工用具如鋼筋、模工、水電工、砼工機具等;模具架料及其鋪助材料如鋼管及扣件、模板、安全網(wǎng)以及釘子、鐵絲、綁扎絲、電線和燈(施工操作工作面內)等);

(3)負責安全文明施工管理，強化安全措施，并承擔投入此項工作的材料設備費用，即：①安全文明施工管理工作，如安全教育、專職安全員管理等;②安全保證措施的人工、安全設施：如安全帽、安全帶、安全網(wǎng)以及勞保用品等，其他項目施工涉及的安全設施、材料(如外架和架板高凳等)應無償使用;

(4)負責本工程臨設搭拆人工費用;

(5)負責本工程承包范圍內的施工管理費用，即①施工組織工作安排;②指導工人按圖施工，并檢查其質量合格，交驗甲方以及監(jiān)理或業(yè)主;③本工程按圖施工抄平放線;④本施工內容以及相關安全文明施工管理，工程材料管理及保衛(wèi)工作費用;

(6)負責本工程承包范圍內的人員施工安全保險費用，應達到不記名100萬元保險金額，承包范圍內直接的、間接的(含提供安全設施所引起的)一切安全事故均由乙方負責;

(7)負責配合有關施工項目的配合費用;

(8)負責本工程承包范圍內的以及相關成品保護等費用;

(9)負責相應工程的進場材料及使用臨時設施材料的御貨。

3、相關權利義務

(1)施工期乙方必須遵守甲方一切管理制度，服從甲方監(jiān)督管理，否則甲方有權對乙方進行處罰;

(2)乙方必須加強安全管理，全體職工自覺按安全管理制度施工，在施工前要進行質量安全交底，堅持班前教肓，嚴禁酒后作業(yè)，嚴禁違章施工，保證達到安全文明施工檢查(現(xiàn)場部分)合格，否則，出現(xiàn)的一切后果均由乙方自行負責，甲方有權對乙方人員予以處罰。上班不戴安全帽罰款50元/人次，高空不系安全帶罰款200元/人次;

(3)乙方在施工期間應按月優(yōu)先支付工人工資，并接受甲方的監(jiān)督，嚴禁出現(xiàn)拖欠工人工資鬧事，否則甲方有權對乙方罰款10000-20_0元/次;

(4)乙方應愛惜甲方材料，嚴禁浪費材料，注意成品保護，否則，甲方有權對乙方罰款5000-10000元/次;

(

5)乙方必須文明施工，嚴禁出現(xiàn)打架斗毆，否則甲方有權對乙方罰款500-1000元/人次;

(6)乙方應抓緊時間施工，因乙方原因造成工期延誤或影響其他工序施工，造成業(yè)主和公司對甲方處罰，以及給予第三人的賠償，乙方必須賠償甲方相應損失;

(7)若因業(yè)主方資金不到位給乙方造成損失按業(yè)主方給甲方勞務部分的賠償額度直接支付給乙方;

(8)合同有效期內發(fā)生的安全責任事故概由乙方負責承擔。

七、違約責任

1、出現(xiàn)下列情形之一視為乙方違約

(1)乙方未經(jīng)甲方同意，連續(xù)停工達到10日以上;

(2)乙方超出本合同約定工期達到15日以上;

(3)乙方因資金不到位，拖欠工人工資，導致施工人員不足，施工進度嚴重滯后，影響竣工交付：

(4)乙方因組織施工和管理不善，出現(xiàn)重大安全責任事故;

(5)工程施工不按規(guī)范要求進行，導致質量驗收不合格或重大返工損失;

(6)法律規(guī)定的其他違約情形。

2、出現(xiàn)下列情形之一視為甲方違約

(1)業(yè)主單位撥付工程款后，甲方未按合同約定支付乙方施工進度款;

(2)甲方收到乙方竣工驗收資料后，不及時組織驗收和竣工決算;

(3)

法律規(guī)定的其他違約情形。

3、違約后果

(1)任何一方單方違約，違約方須按本合同標的總價款的10%向守約方承擔違約金;

(2)

任何一方單方違約,守約方有權單方解除合同;

(3)乙方違約，其所交履約保證金甲方不予退還。

八.本合同甲乙雙方簽字蓋章后生效，一式四份，雙方各持二份，具有同等法律效力。

甲方(公章)：_________

乙方(公章)：_________

法定代表人(簽字)：_________

法定代表人(簽字)：_________

篇7

這次會議是經(jīng)市政府同意召開的。會議的主要任務是分析當前我市建筑市場面臨的形勢和存在的問題，安排部署治理整頓建筑市場秩序工作，下大力度，狠抓監(jiān)管，為建筑業(yè)和工程建設發(fā)展創(chuàng)造良好的市場秩序。一會兒，大虎市長還要講具體意見，大家認真學習，抓好貫徹落實。根據(jù)會議安排，我講三點意見。

一、充分認清當前建筑市場面臨的新形勢、新問題

今年以來，我市在規(guī)范建筑市場秩序方面做了大量工作，不僅強化了管理，加大了行政處罰力度，又先后組織了全市建設工程質量安全大檢查和工程質量安全標準化現(xiàn)場觀摩等活動，取得了一定成效，建筑市場秩序有了明顯好轉。但建筑市場秩序仍有許多不規(guī)范的地方，大量的檢查和專項治理，雖取得一定成效，但遠未觸及到建筑市場問題的根本。對建筑市場主體缺乏有效的激勵和約束機制，難以形成高效的市場監(jiān)管體系，導致在勘察設計審查、施工許可、招投標和質量安全監(jiān)督等各個環(huán)節(jié)存在諸多亟待解決的突出問題。

（一）建筑市場自身發(fā)展方面。我市建筑市場結構性失衡的矛盾較為突出，建筑施工企業(yè)雖多，但大部分企業(yè)規(guī)模小，集約化程度低，特色企業(yè)少，行業(yè)結構不合理，整體素質偏低，設備陳舊，資金匱乏，經(jīng)營粗放，管理落后，建筑施工企業(yè)總量過剩，結構失衡。企業(yè)缺乏必要的投入，引不來、留不住高層次管理人才，企業(yè)缺乏核心競爭力。

（二）建筑市場各方主體方面。一是，一些勘察設計單位執(zhí)行規(guī)范、標準不嚴，違反國家強制性條文的現(xiàn)象仍存在。特別是在民用建筑節(jié)能設計方面，有些設計和圖紙審查單位遷就業(yè)主要求，擅自修改和變更設計圖紙。二是，一些單位在履行基本建設程序時，不執(zhí)行法定建設程序和先開工后補辦施工許可的現(xiàn)象時有發(fā)生，一些裝飾裝修工程項目直接規(guī)避建筑市場管理，尤其在城鄉(xiāng)結合部監(jiān)管上存在盲區(qū)和死角。三是，在工程招投標中仍存在工程規(guī)避招標，設置障礙排斥他人投標、假借資質、圍標、串標，非法轉包獲得利潤等問題。部分企業(yè)中標后，直接轉包或違法分包給其他單位，從中收取管理費，以包代管，對工程質量、安全既不管理也不負責任，留下許多質量安全隱患。四是，一些建設單位尤其是房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)作為工程質量第一責任人只關注經(jīng)濟利益而忽視工程質量，重進度輕質量，壓質壓價，擅自變更審計圖紙降低工程造價。一些監(jiān)理單位不但施工現(xiàn)場配備監(jiān)理人員不足，而且人員素質低，旁站監(jiān)理不到位，難以發(fā)揮監(jiān)理單位對工程質量應有的監(jiān)控。在爭創(chuàng)精品工程方面，由于沒有激勵政策，施工企業(yè)爭創(chuàng)精品工程的積極性不高，裝飾裝修工程質量普遍下滑。五是，安全生產(chǎn)文明施工方面，一些施工企業(yè)安全生產(chǎn)意識淡薄，存有僥幸心理，責任制落實不到位，未能從安全發(fā)展的高度處理好安全與投入、安全與效益的關系，重生產(chǎn)、輕安全。很多工程安全投入不足，圍檔不符合要求，施工現(xiàn)場臟、亂、差，材料堆放混亂，施工現(xiàn)場安全防護設施不到位。監(jiān)理人員對一些明顯的安全隱患，視而不見，不管不問。

（三）在建筑市場執(zhí)法主體方面。以工程質量和安全生產(chǎn)不良行為記錄為核心的資質評價監(jiān)管體系以及與之相適應的建筑市場準入和清出制度還未建立。由于職責不清、責任不明，各相關職能部門之間存在錯位管理、重復管理現(xiàn)象，缺乏必要的協(xié)調聯(lián)動，出現(xiàn)問題相互推諉扯皮。在監(jiān)管區(qū)域上仍有不到位的地方，執(zhí)法力度不夠，尤其是強制執(zhí)行力量不足，方法不多，對惡意違法而拒不接受處罰的單位和個人，缺乏必要的強制手段。執(zhí)法人員依法行政意識不強，素質和執(zhí)法水平都有待進一步提高。

綜上所述，這些問題不僅成為建筑市場混亂的根源，還嚴重影響著建設工程質量安全，制約著建筑業(yè)的健康發(fā)展。我們一定要橫下一條鐵心來，重拳出擊，下大力度，堅決治理整頓違法違規(guī)行為，絕不可軟。

二、采取有力措施，全面開展建筑市場整頓活動

（一）主要任務和目標。我們將20*年定為全市建筑市場治理整頓年。主要以建立信用檔案、嚴格市場準入和清出制度、凈化招投標市場、推動質量安全施工標準化和提高執(zhí)法水平等為抓手，健全建筑市場法規(guī)體系，創(chuàng)新監(jiān)管方式，徹底解決建筑市場方面存在的問題，營造依法建設、統(tǒng)一開放、競爭有序的市場環(huán)境，促進工程建設水平提高，推動建筑市場健康有序發(fā)展，為社會和人民提供安全、節(jié)能、優(yōu)質的建筑產(chǎn)品。通過治理整頓，到20*年底，建筑市場各方主體的遵法、守法意識以及質量安全意識明顯增強，建筑市場執(zhí)法主體依法行政和執(zhí)法水平明顯提高，規(guī)避招標和招投標弄虛作假以及轉包、違法分包等問題得到有效治理，不履行法定建設程序和不執(zhí)行工程建設強制性標準狀況基本扭轉，安全生產(chǎn)形勢和文明施工狀況全面好轉，拖欠工程款和農(nóng)民工工資問題基本解決。

（二）抓住重點，確保治理整頓取得實效

主要抓好以下幾項工作：

1、嚴肅查處各類違法違規(guī)問題，全面治理整頓建筑市場秩序。市領導高度重視建筑市場工作。增力書記多次強調，要依法依規(guī)，抓好建筑市場的招投標工作，把好質量、治理商業(yè)賄貽的關鍵。愛民市長指出，要凈化建筑市場，公開、公平、公正招投標，確保工程質量。同時，要文明施工，文明生產(chǎn)，清除社會一些不良行為干擾市場，干擾工程施工。要建立健全舉報制度，敢抓敢管，絕不能出現(xiàn)干擾建筑市場的不法行為。王大虎也指出，認真貫徹落實《建筑法》，加快建筑業(yè)的有序發(fā)展。依法進行招投標的各類建筑工程及市政基礎設施工程，都必須進入有形建筑市場進行交易。要嚴厲查處招投標活動中弄虛作假行為，加大對不正當競爭的懲處力度，加強有形建筑市場管理，實行工程招投標監(jiān)管與實施相分離制度。

要搞好這次專項治理整頓活動，是整頓和規(guī)范建筑市場秩序工作能否取得成效、能否達到目標要求、能否讓人民群眾滿意的關鍵所在。整頓活動中，要突出抓好四個方面的工作：（1）重點查處在招標投標活動中弄虛作假、規(guī)避招標和勘察、設計、施工單位轉包、違法分包、監(jiān)理單位違法轉讓監(jiān)理業(yè)務，以及無證或越級承接工程業(yè)務的問題；（2）重點查處不辦理施工許可證或開工報告、不辦理竣工驗收備案，以及依法必須實行監(jiān)理而不委托監(jiān)理等違反法定建設程序的問題；（3）重點查處質量安全方面的問題，包括不執(zhí)行工程建設強制性標準、偷工減料問題和裝飾裝修工程活動以及裝飾裝修材料市場秩序方面的問題；（4）重點查處行政執(zhí)法方面的問題，糾正各級主管部門不依法行政和監(jiān)督執(zhí)法不力的問題。

對已經(jīng)查明的案件，尤其是危害大、社會影響惡劣的違法違規(guī)典型案件，凡是基本事實清楚、證據(jù)確鑿的，要追根求源，抓住不放，抓緊處理結案，有的還要在新聞媒體上公開曝光。各部門對今年以來已經(jīng)發(fā)現(xiàn)的問題，進行梳理，凡未處理的，要作為當前工作的重點，要逐一落實到位，該罰款的罰款，該停業(yè)的停業(yè)，該拆除的拆除，該吊銷資質的堅決吊銷資質，決不姑息遷就。特別是對引發(fā)質量安全事故的案件，不論涉及到什么單位、什么人，都要堅決排除阻力和干擾，一查到底，依法嚴懲。

2、大力規(guī)范交易行為，著力解決規(guī)避招標和招投標弄虛作假問題。招投標和交易中心的工作已經(jīng)社會關注的焦點。著力在以下幾個方面下功夫：一是進一步完善招標公告、資格審查、篩選、評標辦法、專家選擇、合同簽訂、執(zhí)行監(jiān)督等各個環(huán)節(jié)的制度規(guī)定，規(guī)范資格預審，建立評標專家的準入清出制度，以公示促透明，真正建成一個高效、權威的統(tǒng)一招投標平臺。二是以加大投標企業(yè)與中介機構違規(guī)成本為重點，健全完善招投標懲處激勵機制。建立招投標信用檔案和公示制度。對全市范圍內的建設工程招投標活動進行信用記錄并對不良行為予以公示。加大投標企業(yè)和中介機構的違法成本，除了中標無效、罰款等經(jīng)濟制裁外，還要采取降低資質、限制參與招投標等措施。三是要全面實行建設工程分包備案制度，強化對招標工作的后續(xù)跟蹤檢查，重點打擊招標投標弄虛作假、圍標串標、工程轉包和違法分包等違法行為，使工程建設交易中可能發(fā)生的商業(yè)賄賂行為得到有效遏制。

3、獎優(yōu)罰劣，強化資質管理，嚴格建筑市場準入清除制度。制定出臺《*市建筑市場責任主體不良行為記錄公示制度》，要把企業(yè)的不良行為紀錄列為參加投標、資質年檢和晉級審查、評優(yōu)選先的重要條件。凡發(fā)生違法違規(guī)行為、質量安全事故或嚴重違反強制性標準的，除依法進行嚴厲處罰外，年檢要列為不合格，重新核定等級；申請晉級的不予批準，并禁止參加招投標活動，取消參與評優(yōu)資格；情節(jié)嚴重的堅決吊銷資質證書。如施工企業(yè)文明施工、安全管理、無拖欠工資、依法納稅等，積極參與國家、省市組織的各種評選活動，如“魯班獎”、“安濟杯”等，并取得優(yōu)異成績的，各級建設主管部門在招投標中適當給予加分，優(yōu)先考慮，提高企業(yè)參與的積極性。特別是施工現(xiàn)場圍檔建設，是這次整治的一個重點。前不久，我們研究了一個方案，即工程招標前，招標辦將工地圍檔建設費存入安監(jiān)站帳號。如施工企業(yè)按標準規(guī)范圍檔，檢查合格后，將圍檔建設費如數(shù)歸還企業(yè)。道路施工也要按標準圍檔，哪個企業(yè)辦工程施工資質，要求先交圍檔建設費。如果施工現(xiàn)場管理到位，我們不但如數(shù)歸還相關費用，而且在招投標過程中也要加分。

4、強化責任意識，完善監(jiān)督管理，確保工程質量和安全生產(chǎn)。一是嚴格執(zhí)行法定建設程序。要認真落實項目法人責任制，明確建設單位（即項目法人）為工程項目建設的第一責任人；各級工程質量監(jiān)督部門要加強隊強制性標準執(zhí)行情況的監(jiān)督檢查，對違反強制性標準、偷工減料的，不論造成質量安全事故，都要嚴格依法進行處罰。二是城鄉(xiāng)結合部的工程項目也要全部納入監(jiān)督管理。屬于城市規(guī)劃區(qū)內的，要嚴格執(zhí)行《建筑法》；屬于城市規(guī)劃區(qū)外的，要嚴格執(zhí)行《村莊和集鎮(zhèn)規(guī)劃建設管理條例》。各部門要切實履行職責，不得出現(xiàn)管理漏洞。三是嚴格安全準入條件，大力推行建筑施工現(xiàn)場安全標準化工作。按照標準化評價內容，重點考核企業(yè)安全方案制定、責任目標落實、組織實施、自查自糾等情況，形成實施-檢查-改進-提高的閉合式工作鏈條，把安全生產(chǎn)工作規(guī)范化、標準化。四是加強對建筑裝飾裝修特別是住宅裝飾裝修工程質量的監(jiān)督。對建筑物進行二次裝修，必須按規(guī)定辦理施工許可和竣工驗收備案手續(xù)，裝修中涉及建筑承重結構變動或明顯加大荷載的，建設單位必須在施工前委托原設計單位或者具有相應資質的設計單位提出設計方案，并經(jīng)建設行政主管部門或其授權機構批準。違反規(guī)定，要依法對責任單位和責任人進行處罰。

5、加強執(zhí)法隊伍建設，切實提高依法行政水平。行政執(zhí)法人員要切實增強責任感，認真履行職責，勇于執(zhí)法、敢于執(zhí)法、善于執(zhí)法，解決好執(zhí)法不嚴的問題。要完善執(zhí)法程序，規(guī)范行政執(zhí)法行為，減少執(zhí)法盲目性、隨意性。要簡化辦事程序，提高工作效率。堅決推行行政執(zhí)法責任制和錯案追究制，嚴肅追究行政人員監(jiān)管不力、執(zhí)法不嚴等失職瀆職責任，嚴厲查處、循私枉法或包庇、縱容建筑市場違法的有關人員，對構成犯罪的，要依法追究其刑事責任。

三、加強領導，切實把治理整頓工作落到實處

（一）各地各部門都要根據(jù)各自實際，研究制定本地治理整頓建筑市場秩序的工作方案，并將治理整頓任務逐級分解到具體單位和具體人，明確各級、各環(huán)節(jié)、各崗位的責任，定期檢查督促本地治理整頓工作進展情況，協(xié)調解決工作中遇到的重大問題。對工作遲遲不能有效開展地區(qū)和部門，要嚴肅追究主要負責人和主管人員的責任。

篇8

關鍵詞：建設工程；質量監(jiān)督；柔性管理；服務至上

隨著國民經(jīng)濟建設步伐的加快，我國城市建筑行業(yè)得到進一步的發(fā)展，各種類型的建筑工程數(shù)量日益增加，這對建設工程的質量監(jiān)督工作就提出了新的要求。目前，工程質量監(jiān)督領域在發(fā)展過程中存在許多矛盾和問題，主要包括誠信制度缺失、建設規(guī)模大型化、監(jiān)管力度不足、法制建設滯后和市場運作超前發(fā)育等，導致建設工程領域違法現(xiàn)象層出不窮。在這種情況下，雖然質量監(jiān)督管理部門可以通過一定的強制手段予以制裁，但僅僅依靠行政處罰會達不到預期的效果，甚至會影響到管理部門的工作效率，并產(chǎn)生負面的作用。因此，工程質量監(jiān)督管理部門必須意識到以人為本的重要性，逐步從強制性權力觀到說服性權力觀轉變，以達到更好的執(zhí)法效果。

1 依法履職，發(fā)現(xiàn)問題

某項目開工后，由于建設單位缺乏工程項目管理經(jīng)驗，委托的監(jiān)理單位又不能有效協(xié)調參建各方分歧，工程進展緩慢。經(jīng)設計單位提議，建設單位找到工程質量監(jiān)督機構，要求補辦工程質量監(jiān)督手續(xù)并尋求業(yè)務指導。

工程質量監(jiān)督人員到達現(xiàn)場后，除進行政策告知、工程質量監(jiān)督方案交底外，對質量行為、質量控制資料與先期施工的樁基、地基基礎、地下管網(wǎng)實體質量進行了抽查。其中質量行為的檢查覆蓋了基本建設程序、主體資質、人員資格、質量管理體系和管理制度以及施工組織設計、監(jiān)理規(guī)劃等。

首次檢查發(fā)現(xiàn)建設、監(jiān)理單位均存在明顯的違法違規(guī)行為：建設單位沒有在項目開工前依法申報專業(yè)工程質量監(jiān)督，所選擇的監(jiān)理單位不符合法定條件；監(jiān)理單位建筑業(yè)主項資質為房屋建筑工程甲級，增項資質為機電安裝工程甲級、市政公用工程甲級和電力工程乙級，未取得化工石油工程監(jiān)理資質，現(xiàn)場監(jiān)理人員執(zhí)業(yè)資格也存在弄虛作假的情形。

2 釋法溯源，耐心對待

工程質量監(jiān)督人員就上述問題約談了有關人員，嚴肅地指出了違法性質及其法律后果。同時聽取了行政相對人解釋性陳述和申辯意見：建設單位表示對法規(guī)要求不甚了解可能存在工作失誤；監(jiān)理單位則認為項目使用的原材料是硅粉，產(chǎn)出的是多晶硅，化學成分沒有變化，改變的只是純度，屬于物理過程，多晶硅作為半導體材料歸屬電子行業(yè)，建設單位申領施工許可手續(xù)時，當?shù)亟ㄔO行政主管部門也沒有對監(jiān)理單位資質提出異議，對監(jiān)督機構將多晶硅工程認定為化工建設工程表示不能接受。

針對工程屬性，這里進行必要的澄清：雖然多晶硅產(chǎn)業(yè)服務于光伏和電子工業(yè)，項目投資核準分類也歸口電子行業(yè)，但在工程建設領域，行政法意義上的建設工程專業(yè)分類并不是按照投資隸屬關系或者管理渠道進行劃分的，監(jiān)理單位認為提純加工屬于物理過程的觀點源于對工藝本質缺乏了解，存在認知誤區(qū)。

3 柔性處置，區(qū)別對待

根據(jù)依法查明的無爭議事實，工程質量監(jiān)督機構就違法事項的處置進行了內部評議。

建設單位委托不具備相應資質的監(jiān)理單位承攬業(yè)務以及未在開工前申報質量監(jiān)督手續(xù)的行為分別違反了：《建筑法》第31條“實行監(jiān)理的建筑工程，由建設單位委托具有相應資質條件的工程監(jiān)理單位監(jiān)理”；《建設工程質量管理條例》第12條“實行監(jiān)理的建設工程，建設單位應當委托具有相應資質等級的工程監(jiān)理單位進行監(jiān)理，……”；第13條“建設單位在領取施工許可證或者開工報告前，應當按照國家有關規(guī)定辦理工程質量監(jiān)督手續(xù)”的規(guī)定。依據(jù)《建設工程質量管理條例》第54條、第56條的規(guī)定，除責令改正外，可分別處50萬元以上100萬元以下、20萬元以上50萬元以下的罰款。

監(jiān)理單位越項承攬工程監(jiān)理業(yè)務的行為違反了以下條款：《建筑法》第13條“從事建筑活動的建筑施工企業(yè)、勘察單位、設計單位和工程監(jiān)理單位，按照其擁有的注冊資本、專業(yè)技術人員、技術裝備和已完成的建筑工程業(yè)績等資質條件，劃分為不同的資質等級，經(jīng)資質審查合格，取得相應等級的資質證書后，方可在其資質等級許可的范圍內從事建筑活動”；第34條“工程監(jiān)理單位應當在其資質等級許可的監(jiān)理范圍內，承擔工程監(jiān)理業(yè)務”；《建設工程質量管理條例》第34條“工程監(jiān)理單位應當依法取得相應等級的資質證書，并在其資質等級許可的范圍內承擔工程監(jiān)理業(yè)務。禁止工程監(jiān)理單位超越本單位資質等級許可的范圍或者以其他工程監(jiān)理單位的名義承擔工程監(jiān)理業(yè)務，……”的禁止性規(guī)定。依據(jù)《建設工程質量管理條例》第60條的規(guī)定，除責令停止違法行為外，對監(jiān)理單位應處監(jiān)理酬金1倍以上2倍以下的罰款。

4 節(jié)外生枝，茫然失措

雖然工程質量監(jiān)督人員千方百計為行政相對人著想、爭取盡最大努力減少或避免投資人損失，希望有關責任主體通過自行整改“滿足法律法規(guī)的監(jiān)管要求”，但面對《責令停止違法行為通知書》，建設、監(jiān)理單位并沒有理解監(jiān)督機構的良苦用心，反而覺得監(jiān)督人員故意為難。

監(jiān)理單位深知資質增項要求高、難度大、流程長，在缺乏專業(yè)人員、沒有業(yè)績支撐的情況下，30d內拿到化工石油監(jiān)理根本沒有可能，“停止違法行為”不過是換種說法的“逐客令”，不僅預期利益無法實現(xiàn)，而且可能產(chǎn)生負面影響，甚至被競爭對手借題發(fā)揮，因此對工程質量監(jiān)督人員交換意見的提議也回絕了。

建設單位也陷入兩難困境：既然越項監(jiān)理違反了國家的禁止性規(guī)定，那么根據(jù)《合同法》第52條、第58條，違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的合同自始無效，“因該合同取得的財產(chǎn)，應當予以返還……，有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任”，除各自承擔締約過錯責任、蒙受經(jīng)濟損失外，一旦監(jiān)理單位中途退場，資料散失、現(xiàn)場的局面將難以控制，新的監(jiān)理單位將提什么條件、要多少費用、何時才能進場都是未知數(shù)，施工也將被迫暫停。更糟糕的是，若雙方不能就“分手費”達成一致，進而要訴諸法律、對簿公堂的話，整個工程將舉步維艱、進退兩難。

5 換位思考，適時指導

其實，對于建設、監(jiān)理單位的強烈反應，工程質量監(jiān)督人員早有準備，并且事先制定了有關的工作計劃和后續(xù)對策，也希望通過上述過程使得有關單位通過分析、判斷能夠深刻反省、加深印象，進一步增強法制觀念和學法、守法的自覺性，從而減少抵觸、對立情緒，增強信賴關系，進而自愿接受行政指導，主動配合，實現(xiàn)良性互動。

在短暫的“冰凍期”過后，有關責任主體的負責人終于冷靜下來。于是抓住機會，與兩家單位有關人員分別談心、闡明立場，開展了必要的行政指導。

這里指出：建設工程質量監(jiān)督是具備相應專業(yè)建設工程質量監(jiān)督資格的工程質量監(jiān)督機構，受政府委托，根據(jù)國家的法律、法規(guī)和工程建設強制性標準，代表政府對工程建設責任主體和有關機構履行質量責任的行為以及工程實體質量進行監(jiān)督檢查，維護公眾利益的行政執(zhí)法行為。依法行政、嚴格監(jiān)管，捍衛(wèi)法律法規(guī)的尊嚴、權威，維護建筑市場的公平正義和有序競爭，確保工程質量和本質安全是工程質量監(jiān)督工作者義不容辭的職責。越項監(jiān)理違反了國家的禁止性規(guī)定，在任何情況下，工程質量監(jiān)管機構都不可能拿原則做交易，但在執(zhí)法工作中體現(xiàn)務實、寬容、和諧一直是工程質量監(jiān)督工作者追求的目標。盡管監(jiān)理單位在短期內不存在進行資質增項的可能性，但現(xiàn)行法律法規(guī)沒有禁止其與具備化工石油監(jiān)理資質的其他監(jiān)理單位以合伙方式組成聯(lián)合體共同承攬業(yè)務，《建筑法》第27條從項目承包的角度規(guī)定“大型建筑工程或者結構復雜的建筑工程，可以由兩個以上承包單位聯(lián)合共同承包”并明確了聯(lián)合體共享資質的認定原則，根據(jù)民商事領域“法無禁止即可為”的一般法理，該規(guī)定同樣適用監(jiān)理單位。因此，監(jiān)理單位可以本著優(yōu)勢互補、誠實守信、互惠互利的市場化原則自行選擇合適的合作伙伴通過強強聯(lián)合“滿足法律法規(guī)的監(jiān)管要求”，完成既定的監(jiān)理業(yè)務實現(xiàn)多贏，并為今后資質增項積累經(jīng)驗、夯實基礎、創(chuàng)造業(yè)績；建設單位也完全可以消除顧慮，用不著擔心項目中斷。

工程質量監(jiān)督人員還針對監(jiān)理單位引入合作伙伴、加強人力資源配備以后監(jiān)理成本大幅增加等實際問題，按照國家發(fā)展改革委、建設部《建設工程監(jiān)理與相關服務收費管理規(guī)定》的有關規(guī)定，與建設單位進行了適度溝通，充分說明了監(jiān)理項目惡性競爭、非理性低價成交的危害性，得到了建設單位的充分理解和積極回應；監(jiān)理單位也深刻反省了在人員配備等方面弄虛作假的不良行為，明確表示依法依規(guī)全面整改。

經(jīng)過耐心引導和啟發(fā)，建設、監(jiān)理單位很快理清思路、找到方向、達成共識，管理力量得以充實、監(jiān)理規(guī)劃得以完善、現(xiàn)場協(xié)調得以改善、工程得以順利推進。

6 轉變職能，服務至上

工程質量監(jiān)督執(zhí)法實踐表明，威嚴有余、缺失人情的監(jiān)管，既不符

合現(xiàn)代文明的要求，也與現(xiàn)代法治原則和基本法理相悖。只有認真研究、準確把握現(xiàn)階段工程質量監(jiān)督的本質特征，站得高、看得遠、想得深，按照依法行政、轉變職能的要求，正確處理依法監(jiān)管與有效服務的關系，變剛性管理為剛柔相濟；按照合法合理、必要正當、平等自愿原則，創(chuàng)新監(jiān)管手段、改進監(jiān)管方式，推進人性化管理、親情化服務，做到“執(zhí)法與指導”、“監(jiān)督與服務”、“處罰與教育”相結合，才能不斷凝煉升華服務型質量監(jiān)督的內涵，才能營造多方和諧共贏的經(jīng)濟發(fā)展環(huán)境，從而實現(xiàn)調結構、轉方式、促發(fā)展、保民生。

7 結語

綜上所述，工程質量監(jiān)督執(zhí)法質量是減少建設工程違法行為的有效舉措，其執(zhí)法方式也越來越受到人們的重點關注。因此，在執(zhí)法過程中，質量監(jiān)督管理部門必須認識到質量監(jiān)督的本質特征，不要一味地采用行政處罰的執(zhí)法方式，而應當推進人性化管理、親情化服務，并處理好依法監(jiān)管和有效服務之間的關系，從而提高質量監(jiān)督執(zhí)法的效率。

參考文獻：

篇9

第二條凡在本市行政區(qū)域內從事土木工程、建筑工程、線路管道、設備安裝、裝飾裝修工程的新建、改建和擴建等活動的單位和個人，均應遵守本辦法。

第三條**市建設行政主管部門負責本行政區(qū)域內建設工程施工安全的管理工作，并接受安全生產(chǎn)行政主管部門的監(jiān)督和指導。

各區(qū)縣建設行政主管部門負責本轄區(qū)建設工程施工安全的監(jiān)督管理工作。

第四條安全生產(chǎn)、質量技術監(jiān)督、環(huán)保等部門按照各自的職責共同做好建設工程施工安全的監(jiān)督管理工作。

第五條建設工程安全生產(chǎn)管理必須堅持安全第一、預防為主的方針，建立健全安全生產(chǎn)的責任制度和群防群治制度。

第六條公民有權對施工安全方面存在的違法違規(guī)及危害他人的行為進行檢舉和控告。

第七條工程開工前，建設單位應當為施工企業(yè)提供準確的水文地質、地下管線設施等資料和其他必要條件，對可能危及相鄰建筑物、構筑物、地下管線、市政公用設施等安全的必須進行防護。

第八條涉及建筑主體和承重結構變動的裝飾裝修工程，建設單位應當在施工前委托原設計單位或者具有相應資質條件的設計單位提出設計方案；沒有設計方案的不得施工。

第九條建設工程設計應當符合國家規(guī)定的建設安全規(guī)程和技術規(guī)范，保證工程的安全性能。

設計單位的設計文件應當符合并滿足施工作業(yè)人員安全、健康的要求。

施工企業(yè)發(fā)現(xiàn)按照設計圖紙施工不能保障相鄰建筑物、構筑物和作業(yè)人員安全時，應當通過建設單位，向原設計單位提出修改設計的建議。

第十條施工企業(yè)必須使用有生產(chǎn)許可證或安全許可證并符合國家標準、行業(yè)標準的設備和產(chǎn)品。

第十一條’施工企業(yè)必須遵守有關安全生產(chǎn)的法律、法規(guī)，建立健全安全生產(chǎn)組織機構，執(zhí)行安全生產(chǎn)責任制度，加強建設工程安全生產(chǎn)管理。

施工企業(yè)應當制定安全目標，采取有效措施，防止傷亡和其它安全事故的發(fā)生。

第十二條施工企業(yè)的法定代表人對本企業(yè)的安全生產(chǎn)負責。

實行總包的建設工程，總包單位對施工現(xiàn)場的施工安全全面負責，分包單位對分包工程的施工安全負責，并接受總包單位的統(tǒng)一管理。

第十三條施工企業(yè)應當加強工程技術和質量管理，防止因工程質量問題誘發(fā)的安全事故。

第十四條施工企業(yè)應當建立健全勞動安全生產(chǎn)教育培訓制度，加強對職工安全生產(chǎn)的教育培訓，未經(jīng)安全生產(chǎn)教育培訓的人員，不得上崗作業(yè)。

特種作業(yè)人員必須持證上崗。

第十五條施工企業(yè)必須為從事危險作業(yè)的職工辦理意外傷害保險，支付保險費。

第十六條施工中發(fā)生安全事故時，施工企業(yè)應當采取緊急措施減少人員傷亡和事故損失，并按照國家有關規(guī)定及時向有關部門報告。

第十七條施工企業(yè)在編制施工組織設計時，應當根據(jù)工程的特點制訂相應的安全技術措施；對專業(yè)性較強的工程項目，應當編制專項安全施工組織設計并采取安全技術措施。

第十八條施工企業(yè)應當根據(jù)不同施工階段的施工防護要求，采取相應的施工安全防護措施。

第十九條施工現(xiàn)場經(jīng)有關部門批準儲存使用的易燃易爆器材、材料，應當采取特殊的消防安全措施。

第二十條施工企業(yè)根據(jù)工程規(guī)模，在施工現(xiàn)場設立相應數(shù)量的專職安全員，并按規(guī)定獨立行使職權。

第二十一條施工作業(yè)人員在施工過程中，應當遵守有關行業(yè)安全規(guī)章、規(guī)程，不得違章指揮或者違章作業(yè)。

作業(yè)人員有權對影響人身健康的作業(yè)程序和作業(yè)條件提出改進意見，有權獲得安全生產(chǎn)所需的防護用品。作業(yè)人員對危及生命安全和人身健康的行為有權提出批評、檢舉和控告。

第二十二條施工企業(yè)應當根據(jù)季節(jié)和生產(chǎn)情況的變化，組織安全生產(chǎn)全面檢查或者專項檢查，對存在的事故隱患應當及時整改。

第二十三條安全技術資料應當專人管理，做到及時完整歸檔。

第二十四條建設單位違反本辦法第八條規(guī)定，未委托設計單位提出設計方案而施工的，由建設行政主管部門責令限期改正，屬于非經(jīng)營行為的，可處以以1000元以下的罰款；屬于經(jīng)營行為的，可處以1000元以上10000元以下的罰款。

第二十五條施工企業(yè)違反本辦法規(guī)定，有下列行為之一的，由建設行政主管部門視情節(jié)輕重給予警告，并責令限期改正，逾期不改正的，處以1000元以上30000元以下的罰款：

（一）安全生產(chǎn)規(guī)章制度不落實或者違章指揮、違章作業(yè)的；

（二）不按照安全技術標準施工，對安全隱患不采取措施予以消除的；

（三）施工現(xiàn)場未按規(guī)定設立安全員的；

（四）施工現(xiàn)場儲存使用易燃易爆器材、材料時，未采取特殊消防安全措施的；

（五）安全技術資料不符合國家標準規(guī)定的；

（六）使用不符合標準的各類設備和安全防護用品的。

第二十六條建設行政主管部門工作人員，以及參與安全生產(chǎn)監(jiān)督管理的其他人員，在監(jiān)督管理工作中、索賄受賄、對循私舞弊的，由其所在單位或上級主管部門根據(jù)情節(jié)輕重給予行政處分；情節(jié)嚴重，構成犯罪的，依法追究刑事責任。

篇10

關鍵詞：工程管理；注意；法律問題

中圖分類號：TU3文獻標識碼：A文章編號：

案例：某水利水電施工公司中標四川某市的一個大型砂石工程項目，因工程需要經(jīng)業(yè)主同意，就把部分工程分包給昆明某公司，但是實際上是自然人劉某通過繳納一定的“管理費”而使用昆明某公司的相關資質，雙方系“掛靠”行為，劉某為這一分包標段的實際施工人。2009年6月14日15時許，個體司機譚某駕車到劉某分包的工地拉貨，因工人下班，譚某就在駕駛室休息。次日凌晨2點多，譚某下車看裝貨情況，不慎掉入工地一坑中。后經(jīng)救護雖無生命危險，但最終造成譚某兩個傷殘九級。后來，譚某向法院，要求某水利水電施工公司、昆明某公司、實際施工人劉某共同賠償其人民幣119655.53元。

該案審理的過程比較曲折，后來幾方都上訴，該案被發(fā)回重審，此案至今尚未作出最終判決，在此筆者單從此案的本身談談施工過程中應該注意的幾個法律問題。

1 工程分包及招投標問題

除了《中華人民共和國招投標法》第一章第三條之規(guī)定列舉必須進行招投標的情形之外，2004年頒布的（國家發(fā)計委3號令）：第七條規(guī)定了幾種必須進行招標的情形，其中：“施工單項合同估算價在200萬元人民幣以上的；項目總投資額在3000萬元人民幣以上的”比須進行招標。根據(jù)《建筑法》“ 第二十九條建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應資質條件的分包單位；但是，除總承包合同中約定的分包外，必須經(jīng)建設單位認可。施工總承包的，建筑工程主體結構的施工必須由總承包單位自行完成?！薄逗贤ā?“第二百七十二條【建設工作的分包】發(fā)包人可以與總承包人訂立建設工程合同，也可以分別與勘察人、設計人、施工人訂立勘察、設計、施工承包合同。發(fā)包人不得將應當由一個承包人完成的建設工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個承包人?！?建設工程分包合同指總承包人或勘察人、設計人、施工人將其承包的建設工程任務的部分工作再分包給他人完成所訂立的合同。主要包括專業(yè)分包和勞務分包。在沒有特殊指明的情況下，一般指的是專業(yè)分包，我國的相關法律對其也是認可的，但是專業(yè)分包要保證其合法、有效，首先必須注意以下兩點：第一、承包人合法分包應具備下列條件：①須經(jīng)發(fā)包人同意；②其分包的只能是部分工作，而且是非主體結構的施工；③相對人必須具有相應的資質條件。第二、選定分包人的程序也要合法，法律要求必須進行招投標的要嚴格按照法律執(zhí)行，如《招標投標法》第三條的規(guī)定。以上案例中，劉某獲取的標段遠遠超過了200萬的金額，但是沒有進行招投標，系直接從總承包方某水利水電施工公司獲取。并且劉某分包的標段屬于主體工程的一部分。未經(jīng)過招標標過程，又是主體工程的一部分，在此分包過程中，某水利水電施工公司涉嫌違法，那么該合同是否有效，可能要待人民法院等第三方來裁決，假設此分包合同無效的話，譚某所受到的傷害損失可能就要由某水利水電施工公司承擔。實際上，劉某和某水利水電施工公司的關系是轉包關系。

在實務中，很多分包單位將其承包的建設工程進行了再分包。根據(jù)工程性質和施工需求，避免轉包和違法分包的一個對策是聯(lián)合體承包。其法律依據(jù)是《建筑法》的第27條規(guī)定，該規(guī)定也適用于工程總承包。很多大型水電站的施工實踐為例，聯(lián)合體承包的操作性是非?？尚械模恢灰跇饲皩β?lián)合體協(xié)議作充分的約定，在很大程度上可以化解因此而產(chǎn)生的相應風險。

實務中，對實踐中經(jīng)常發(fā)生的業(yè)主指定分包要重視其法律風險。屬于業(yè)主指定分包的工程質量責任，司法解釋第12條有明確規(guī)定。業(yè)主口頭指定的證據(jù)可用錄音或倒簽證方式解決。但業(yè)主口頭指定分包的付款義務由總包負責。

由業(yè)主招標但總包出面簽訂分包合同的，對分包商的付款義務看付款主體，由業(yè)主直接付款給分包商的，業(yè)主和總包對分包人負連帶付款義務；由總包付款給分包商的，由總包承擔責任。

實在需要分包的的工程，我們施工企業(yè)可以采取勞務分包的手段來規(guī)避法律風險。

勞務分包不屬于轉包工程，勞務分包合同也不等于勞動合同。工程轉包與勞務分包的界限：合同主體不同；分包標的不同，法律適用不同。關鍵的區(qū)別：勞務分包只包工不包料；轉包工程是既包工又包料。法律不支持以轉包工程為由要求確認勞務合同無效，簽訂勞務分包合同的工程總承包人只根據(jù)合同承擔相應責任。

所以，在工程分包時，千萬要記?。篴.超過200萬元的工程一定要通過招投標的方式選定施工隊伍來分包。B.主體工程是絕對不能分包的。對于有資質的企業(yè)，主體工程只可以勞務分包。實務中，我們有的施工企業(yè)往往錯誤地理解“除總承包合同中約定的分包外，必須經(jīng)建設單位認可”這一條款，他們把不能分包的工程進行了分包，然后向業(yè)主申報并在業(yè)主處備案，有的業(yè)主不過問或默許了，我們有的企業(yè)管理者就認為這一分包行為就是合法的了，殊不知這一行為是絕對違法的，業(yè)主的審批權限絕對不可能大于法律規(guī)定的。

2 資質審查的問題

在招投標或一般分包時，一定要對投標隊伍和分包商的資質做好審查、把關工作。在資質審查時，一定要對投標方或分包方的“五證”進行仔細地審查，所謂的“五證”即：營業(yè)執(zhí)照、組織機構代碼證、資質等級證、安全許可證、稅務登記證等。除此之外，如果有委托人的，一定要對委托書中的委托權限、委托的時間段作詳細的審核。承包人不僅必須具備法人資格,而且也應當具備與從事施工內容相應的資質，要杜絕無資質分包，更要注意超資質分包。在審查時應注意承包方出示的營業(yè)執(zhí)照副本是否是原件、年檢的有效期。同時,考查承包方的履約能力和履約信用也相當重要,有條件的可以對分包隊伍過去施工的工程或在建項目做一調查，也可實地去考察分包隊伍公司的情況，更為簡便的方式就是采取要求承包方提供履約保函,或訂立擔保合同的方式，這樣可以有效降低合同履行的風險。除了以上需要對資質等做好審查以外，在簽訂合同時，還應該注意對法定代表人的資格審查，對分包方的行政章以及合同專用章等簽章都應該仔細地審核。

實務中，一般來說分包隊伍都會有資質或者找來符合分包條件的資質進行掛靠，但是超出資質的范圍分包現(xiàn)象很普遍，掛靠資質的現(xiàn)象更是多如牛毛，較為負責任的被掛靠單位會派出一些管理人員在分包隊伍中去監(jiān)管，分包隊伍出現(xiàn)的事故也相對較少，不負責任的被掛靠單位把“管理費”收了以后，對分包隊伍毫不過問，分包隊伍自行其事，甚至私刻被掛靠單位的公章的現(xiàn)象時有發(fā)生。以上案例，實際施工人劉某只是一個自然人組成的一個小施工隊伍，他是無相關施工資質的，他為了獲取甲方對他的分包，采取了掛靠的手段冒用了昆明某公司的資質，傷害案出現(xiàn)后，昆明某公司不承認掛靠事實，辯稱：劉某在分包合同中使用的公章不是昆明某公司的公章，公章系劉某私自雕刻的，系偽造的，根據(jù)公安機關的調查，公章的確和昆明某公司的公章不一致。而劉某在譚某住院期間支付譚某住院費以后，就溜之大吉，人影無蹤，訴訟時，人影都找不到。但是訴訟后可能產(chǎn)生的不利的法律后果就要落在掛靠單位等的身上。掛靠的方式是違法的，《建筑法》第六十六條“建筑施工企業(yè)轉讓、出借資質證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的，責令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責令停業(yè)整頓，降低資質等級；情節(jié)嚴重的，吊銷資質證書。對因該項承攬工程不符合規(guī)定的質量標準造成的損失，建筑施工企業(yè)與使用本企業(yè)名義的單位或者個人承擔連帶賠償責任?！?/p>

3 安全措施一定要健全

國家頒布了《建筑法》、《安全生產(chǎn)法》、《建設工程安全生產(chǎn)管理條例》以及《安全生產(chǎn)許可證條例》，雖然建筑施工安全生產(chǎn)走上了有法可依、有章可循的軌道，但是由于施工管理人員和操作工人素質以及安全管理不規(guī)范等因素，各類安全事故時有發(fā)生。除了對安全生產(chǎn)作出必要的投入以外，筆者認為應該在施工現(xiàn)場設立一定的警示標志這一點上應該引起施工企業(yè)的重視的，而這一點很多施工企業(yè)在施工管理中往往忽視了這一點。《安全生產(chǎn)法》 第二十八條“ 生產(chǎn)經(jīng)營單位應當在有較大危險因素的生產(chǎn)經(jīng)營場所和有關設施、設備上，設置明顯的安全警示標志?！痹O置安全警示標志，是對勞動者知情權的保障，有利于提高勞動者的安全生產(chǎn)意識，防止和減少生產(chǎn)安全事故的發(fā)生。因此，生產(chǎn)經(jīng)營單位應當在有較大危險因素的生產(chǎn)經(jīng)營場所和有關設施、設備上，設置明顯的安全警示標志。同時，安全警示標志應當設置在作業(yè)場所或有關設施、設備的醒目位置，一目了然，讓每一個在該場所從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的勞動者或者該設施、設備的使用者，都能夠清楚地看到?！督ㄖā返谌艞l“建筑施工企業(yè)應當在施工現(xiàn)場采取維護安全、防范危險、預防火災等措施；有條件的，應當對施工現(xiàn)場實行封閉管理。施工現(xiàn)場對毗鄰的建筑物、構筑物和特殊作業(yè)環(huán)境可能造成損害的，建筑施工企業(yè)應當采取安全防護措施?！背藝曳梢?guī)定以外，中華人民共和國建設部早在1999年3月就根據(jù)相關的法律、法規(guī)制定了《建筑施工安全檢查標準》，2011年又對此標準作了一定的修改，在此檢查標準中，對建筑施工安全生產(chǎn)，提高安全生產(chǎn)工作和文明施工的管理水平，確保職工的安全和健康都作出了標準化、系統(tǒng)化、規(guī)范化的規(guī)定 。

以上案例中，譚某在訴狀中稱：“工地上無任何警示提示”，并且附了施工現(xiàn)場的照片，現(xiàn)場照片顯示施工現(xiàn)場的確沒有任何警示標志，再者，作為一個砂石骨料廠一般是應該采取封閉施工的，根據(jù)《建筑施工安全檢查標準》的相關規(guī)定：建筑施工工地的孔洞、基坑、槽應該有臨邊防護，但是該案譚某出事的施工工地上對孔洞、基坑等未采取臨邊防護措施。未設立一塊小小的警示牌，其實看出了施工企業(yè)安全意識的淡薄，對法律的相關規(guī)定的忽視，如果在施工現(xiàn)場對安全措施落實到位了，安全風險肯定就會降低，即使出了安全事故，可能企業(yè)承擔的責任就要小得多，經(jīng)濟損失相對來說也就小得多了。