新實(shí)施的《公司法》做了重大修改，在此次修改中，借鑒了國際上公司資本制度的發(fā)展趨勢，對公司資本制度進(jìn)行了較大的修改，摒棄了嚴(yán)格法定資本制，過度到允許分期繳納的法定資本制。其變化和特點(diǎn)主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

仍屬于法定資本制范疇

1993年的《公司法》關(guān)于公司資本的規(guī)定，主要體現(xiàn)在第23條、第25條、第78條,這些規(guī)定強(qiáng)調(diào)資本總額一次發(fā)行，一次性全部繳納，不允許分期繳納，實(shí)行的是嚴(yán)格的法定資本制。2005年對上述規(guī)定進(jìn)行了較大修改，修改后的《公司法》第26條規(guī)定：“有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。”第59條規(guī)定：“一人有限責(zé)任公司的注冊資本最低限額為人民幣十萬元。股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額?！钡?1條規(guī)定：“股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購的股本總額。公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，其余部分由發(fā)起人白公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。在繳足前，不得向他人募集股份?！钡?4條規(guī)定：“以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)書面認(rèn)足公司章程規(guī)定其認(rèn)購的股份；一次繳納的，應(yīng)即繳納全部出資；分期繳納的，應(yīng)即繳納首期出資。以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。”由此可見，設(shè)立有限公司和發(fā)起設(shè)立的股份有限公司時(shí)，資本總額必須一次性發(fā)行、但允許分期繳納；設(shè)立一人有限公司和募集設(shè)立的股份有限公司時(shí)，資本總額必須一次性發(fā)行、不允許分期繳納。對這些新規(guī)定，學(xué)者認(rèn)為我國公司資本制度的屬性發(fā)生了根本性變化。一種觀點(diǎn)認(rèn)為新《公司法》實(shí)行的是折中授權(quán)資本制；另一種觀點(diǎn)認(rèn)為新公司法是折中資本制和法定資本制并行。筆者認(rèn)為上述對我國公司資本制度屬性定位的兩種觀點(diǎn)是不正確的或者說是不完全正確的。因?yàn)?，法定資本制的特點(diǎn)是強(qiáng)調(diào)一次發(fā)行與一次認(rèn)購，在繳納時(shí)可以一次繳納，也可以分期繳納，但不授權(quán)董事會發(fā)行。而折中資本制的特點(diǎn)則是資本的發(fā)行與認(rèn)購是分次進(jìn)行的，也就是說允許第一次只發(fā)行注冊資本的一部分，設(shè)立人只需認(rèn)購部分資本，其他部分發(fā)行與認(rèn)購可在公司成立以后進(jìn)行，可以一次繳納，也可以分期繳納，但授權(quán)董事會發(fā)行，對董事會發(fā)行有限制要求。法定資本制與折中授權(quán)資本制的主要區(qū)別體現(xiàn)在兩個(gè)方面：一是看資本的發(fā)行或認(rèn)購是一次還是分次，二是看是否授權(quán)董事會發(fā)行。至于是一次繳納，還是分期繳納，不是兩者的主要區(qū)別。從2005年新《公司法》規(guī)定的資本制度來看，比較符合法定資本制的特點(diǎn)。因而，從整體而言，2005年新《公司法》規(guī)定的資本制度不是折中資本制，仍為法定資本制，是分期繳納與全額繳納相結(jié)合的法定資本制，比1993年《公司法》規(guī)定的嚴(yán)格的法定資本制在繳納出資方面有所放松。

與外商投資企業(yè)法的資本制度在一定程度上達(dá)到了統(tǒng)一

《中外合資企業(yè)法實(shí)施條例》第18條、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》第16條、《外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》第21條、國家工商行政管理局《關(guān)于中外合資經(jīng)營企業(yè)合營各方出資的若干規(guī)定》第4條對合營企業(yè)、合作企業(yè)，外資企業(yè)的資本做了明確規(guī)定，規(guī)定注冊資本是認(rèn)繳資本,企業(yè)設(shè)立不以資本實(shí)繳為前提的，而且股東認(rèn)繳的出資額可以在企業(yè)成立后一期或分期繳付，不要求在企業(yè)成立時(shí)一次到位。對這些規(guī)定，有些學(xué)者認(rèn)為外商投資企業(yè)的資本制度是折中資本制，也有些學(xué)者認(rèn)為是法定資本制。筆者同意是法定資本制的理解，應(yīng)該說外商投資企業(yè)的資本制度更符合分期繳納的寬松的法定資本制的特點(diǎn)。

我國1993年制定的《公司法》有關(guān)注冊資本的規(guī)定與外商投資企業(yè)有關(guān)資本制度規(guī)定不統(tǒng)一，于是形成了依照公司法成立的公司實(shí)行比較嚴(yán)格的法定資本制，依照外商投資企業(yè)法成立的外商投資企業(yè)實(shí)行比較寬松的法定資本制，體現(xiàn)了對內(nèi)對外有別的資本制度。2005年修改后的《公司法》將1993年公司法規(guī)定的實(shí)繳資本改為認(rèn)繳資本和實(shí)繳資本相結(jié)合。修改后的《公司法》規(guī)定有限責(zé)任公司和采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的股份有限公司，其注冊資本都是在公司登記時(shí)已經(jīng)發(fā)行并被認(rèn)繳了的出資。新《公司法》的這一規(guī)定使公司資本制度與外商投資企業(yè)的資本制度做到了完全的統(tǒng)一，都實(shí)行認(rèn)繳資本。但是，對募集設(shè)立的股份有限公司仍實(shí)行實(shí)繳資本制。2005年修改后的《公司法》將1993年《公司法》不允許分期繳納的規(guī)定，修改為根據(jù)不同的公司采取不同的繳納方式，作了區(qū)別對待。依據(jù)新《公司法》第26條、第59條、第81條、第84條的規(guī)定，可以總結(jié)出新《公司法》允許有限責(zé)任公司和發(fā)起設(shè)立的股份有限公司采取分期繳納，實(shí)行分期繳納的法定資本制，不允許一人有限責(zé)任公司和募集設(shè)立的股份有限公司采取分期繳納，仍實(shí)行一次繳納的法定資本制。即分期繳納只適用于有限責(zé)任公司和發(fā)起設(shè)立的股份有限公司，不適用于一人有限責(zé)任公司和募集設(shè)立的股份有限公司。這說明新《公司法》對有限責(zé)任公司和發(fā)起設(shè)立的股份有限公司在出資繳納方面的規(guī)定做到了與外商投資企業(yè)的統(tǒng)一，（盡管分期的具體期限不完全一致）；對一人有限責(zé)任公司和募集發(fā)起設(shè)立的股份有限公司規(guī)定在出資繳納方面的規(guī)定與外商投資企業(yè)未完全統(tǒng)一。因此，在有關(guān)出資繳納方面，新《公司法》與外商投資企業(yè)法的規(guī)定還存在一定的區(qū)別，未達(dá)到完全統(tǒng)一。新《公司法》允許認(rèn)繳和分期繳納的規(guī)定不但與我國的外商投資企業(yè)達(dá)到統(tǒng)一，而且也符合時(shí)展的潮流。因?yàn)?，目前世界上許多國家和地區(qū)的公司法規(guī)定，公司章程載明的注冊資本允許分期分次到位。

摘要：嚴(yán)格的資本管制及管制失敗都與我國特定的產(chǎn)權(quán)制度和法治環(huán)境有直接關(guān)系。由于導(dǎo)致嚴(yán)格資本管制的環(huán)境沒有發(fā)生實(shí)質(zhì)性變化，因此，我國公司資本制度改革的方向應(yīng)當(dāng)是：適度放松設(shè)立管制，切實(shí)加強(qiáng)資本充實(shí)。

關(guān)鍵字：公司資本法律管制改革

在《中華人民共和國公司法》（以下簡稱《公司法》）的修訂中，對資本制度改革的爭論集中于是否放松公司設(shè)立時(shí)的資本管制問題。筆者認(rèn)為，就放松公司資本監(jiān)管的法律改革而言，最重要問題是：必須打破我們頭腦中已經(jīng)形成的即定模式去探討公司資本制度，去分析和解決中國公司在資本問題上所面臨的實(shí)際問題。因此應(yīng)當(dāng)研究的問題是：就中國的具體情況而言，嚴(yán)格的資本管制是如何發(fā)生的？中國目前是否需要放松對資本的管制？如果回答是肯定的，那么改革的方向是什么？

一、中國公司資本制度及其存在的問題

中國是否需要放松對資本的管制？這個(gè)問題的回答取決于中國公司資本制度是否能適合于中國公司生存和發(fā)展的需要。首先應(yīng)當(dāng)討論的問題是：在大多數(shù)大陸法系國家先后放松資本管制、采用折中制的情況下，制定于1993年的中國公司法為什么仍然采用了傳統(tǒng)的法定資本制，規(guī)定了較高的最低注冊資本額及實(shí)際繳納制度？

過于強(qiáng)調(diào)資本確定、忽視資本充實(shí)、強(qiáng)調(diào)靜態(tài)管理、忽視動態(tài)監(jiān)管，構(gòu)成了現(xiàn)行中國公司資本制度的鮮明特色。一種觀點(diǎn)認(rèn)為：中國現(xiàn)行嚴(yán)格的資本制度，是計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制下國家管制經(jīng)濟(jì)的體現(xiàn)。其實(shí)這在很大程度上是一種誤解，因?yàn)橛?jì)劃經(jīng)濟(jì)下的中國企業(yè)沒有注冊資本及其最低限額的概念。因此，這種觀點(diǎn)的意義僅在于它揭示了中國的舊體制與現(xiàn)行公司資本制度之間的聯(lián)系：計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制下國家對國有企業(yè)的全面管制所產(chǎn)生的制度慣性，在經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)軌時(shí)期仍然會影響政府行為。但這不是問題的關(guān)鍵。由于資本制度的存在及其具體內(nèi)容取決于公司生存的需求，公司生存的需求又取決于公司自身的狀況。因此中國公司的現(xiàn)狀才是問題的關(guān)鍵。在當(dāng)今的中國，絕大多數(shù)的公司由國有企業(yè)改造而來，它們沒有真正意義上的股東。在今天中國的市場經(jīng)濟(jì)中，公司與第三人或債權(quán)人之間的關(guān)系在很大程度上可以被看作是受到“國家大股東”控制的“關(guān)聯(lián)關(guān)系”，公司高級管理人員的任命仍然是由政府決定的，自然，公司的生存或死亡也不由市場而由政府決定（破產(chǎn)法至今不能真正實(shí)施就說明了這一點(diǎn)）。這樣的公司沒有遵守市場交易的游戲規(guī)則和注重信譽(yù)的動力，因?yàn)榻?jīng)營公司的人的行為不受市場制約。因此，要維持公司的信譽(yù)，公司法在資本規(guī)定方面的唯一的選擇只能是嚴(yán)格管制。而早期法定資本制，特別是其中的資本確定原則，恰好適應(yīng)了這一時(shí)期中國公司生存的需要。而國家管制的慣性，在這里只是促成嚴(yán)格管制外部條件?？梢?，姑且不論將中國納入法定資本制體系的觀點(diǎn)是否科學(xué)，單就制度形成的原因，中國與其他大陸法系國家之間有很大區(qū)別。

論文關(guān)鍵詞：公司資本制度折中資本制法定資本制

論文摘要：新實(shí)施的《公司法》做了重大修改，修改主要體現(xiàn)在：將實(shí)繳資本改為認(rèn)繳資本、降低公司最低資本限額、放寬出資期限、擴(kuò)大投資方式等方面。修改后的公司資本制度仍屬于法定資本制范疇。這次重大調(diào)整使我國的公司資本制度更加完善。

新實(shí)施的《公司法》做了重大修改，在此次修改中，借鑒了國際上公司資本制度的發(fā)展趨勢，對公司資本制度進(jìn)行了較大的修改，摒棄了嚴(yán)格法定資本制，過度到允許分期繳納的法定資本制。其變化和特點(diǎn)主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

仍屬于法定資本制范疇

1993年的《公司法》關(guān)于公司資本的規(guī)定，主要體現(xiàn)在第23條、第25條、第78條,這些規(guī)定強(qiáng)調(diào)資本總額一次發(fā)行，一次性全部繳納，不允許分期繳納，實(shí)行的是嚴(yán)格的法定資本制。2005年對上述規(guī)定進(jìn)行了較大修改，修改后的《公司法》第26條規(guī)定：“有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足?！钡?9條規(guī)定：“一人有限責(zé)任公司的注冊資本最低限額為人民幣十萬元。股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額?！钡?1條規(guī)定：“股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購的股本總額。公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，其余部分由發(fā)起人白公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。在繳足前，不得向他人募集股份?！钡?4條規(guī)定：“以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)書面認(rèn)足公司章程規(guī)定其認(rèn)購的股份；一次繳納的，應(yīng)即繳納全部出資；分期繳納的，應(yīng)即繳納首期出資。以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)?！庇纱丝梢姡O(shè)立有限公司和發(fā)起設(shè)立的股份有限公司時(shí)，資本總額必須一次性發(fā)行、但允許分期繳納；設(shè)立一人有限公司和募集設(shè)立的股份有限公司時(shí)，資本總額必須一次性發(fā)行、不允許分期繳納。對這些新規(guī)定，學(xué)者認(rèn)為我國公司資本制度的屬性發(fā)生了根本性變化。一種觀點(diǎn)認(rèn)為新《公司法》實(shí)行的是折中授權(quán)資本制；另一種觀點(diǎn)認(rèn)為新公司法是折中資本制和法定資本制并行。筆者認(rèn)為上述對我國公司資本制度屬性定位的兩種觀點(diǎn)是不正確的或者說是不完全正確的。因?yàn)?，法定資本制的特點(diǎn)是強(qiáng)調(diào)一次發(fā)行與一次認(rèn)購，在繳納時(shí)可以一次繳納，也可以分期繳納，但不授權(quán)董事會發(fā)行。而折中資本制的特點(diǎn)則是資本的發(fā)行與認(rèn)購是分次進(jìn)行的，也就是說允許第一次只發(fā)行注冊資本的一部分，設(shè)立人只需認(rèn)購部分資本，其他部分發(fā)行與認(rèn)購可在公司成立以后進(jìn)行，可以一次繳納，也可以分期繳納，但授權(quán)董事會發(fā)行，對董事會發(fā)行有限制要求。法定資本制與折中授權(quán)資本制的主要區(qū)別體現(xiàn)在兩個(gè)方面：一是看資本的發(fā)行或認(rèn)購是一次還是分次，二是看是否授權(quán)董事會發(fā)行。至于是一次繳納，還是分期繳納，不是兩者的主要區(qū)別。從2005年新《公司法》規(guī)定的資本制度來看，比較符合法定資本制的特點(diǎn)。因而，從整體而言，2005年新《公司法》規(guī)定的資本制度不是折中資本制，仍為法定資本制，是分期繳納與全額繳納相結(jié)合的法定資本制，比1993年《公司法》規(guī)定的嚴(yán)格的法定資本制在繳納出資方面有所放松。

與外商投資企業(yè)法的資本制度在一定程度上達(dá)到了統(tǒng)一

摘要公司資本是指股東、投資人的出資。在公司設(shè)立階段，公司資本的形成過程是一個(gè)極其重要的步驟，是公司賴以生存的基礎(chǔ)。然而，在公司設(shè)立運(yùn)營中往往存在出資不足、虛假出資、驗(yàn)資不實(shí)以及抽逃出資等出資瑕疵現(xiàn)象，違反公司資本制度的同時(shí)也侵害了相關(guān)主體的正當(dāng)權(quán)益，引發(fā)了公司資本訴訟。鑒于股東違反出資義務(wù)基本情形可以歸為虛假出資和抽逃出資兩類，本文擬從這兩個(gè)方面淺議我國資本訴訟制度并加以完善。

關(guān)鍵詞公司資本資本訴訟虛假出資抽逃出資

一、公司資本訴訟成因

（一）法定資本制的缺陷

“公司注冊資本制度是公司制度的基石，它不但是公司存在的前提，也是保護(hù)公司債權(quán)人利益的基礎(chǔ)。公司注冊資本制度的設(shè)計(jì)、選擇和創(chuàng)新，都是圍繞著制度安排的公正、公平、安全和效率等價(jià)值目標(biāo)而展開的?！蔽覈Y本制度是典型的法定資本制，雖然《公司法》已對注冊資本進(jìn)行修改，規(guī)定最低注冊資本限額并采用分期繳納的方式，使股東認(rèn)購資本公司即可成立，不需要一次性繳清，避免了“皮包公司”的產(chǎn)生，但是對比歐美一些發(fā)達(dá)國家公司法的規(guī)定，我國限額還是過高，容易造成公司虛假出資、抽逃出資、虛報(bào)注冊資本等一系列問題。為了適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展要求，順利設(shè)立公司并有效進(jìn)行運(yùn)作，我們應(yīng)進(jìn)一步降低注冊資本的最低限額，將資本為中心的公司信用制度變?yōu)橐再Y產(chǎn)為中心的公司信用制度。

（二）股東出資規(guī)定存在不足

摘要：本文通過對三種公司資本制度的分析，認(rèn)為我國現(xiàn)階段實(shí)行的嚴(yán)格的法定資本制有其局限性，有必要改革。授權(quán)資本制不適合我國現(xiàn)實(shí)國情，不宜采用。而認(rèn)可資本制是當(dāng)代公司資本制度的發(fā)展趨勢，在我國有其存在的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)、法治基礎(chǔ)，應(yīng)當(dāng)是我國公司資本制度的最佳選擇。

關(guān)鍵詞：公司資本制；法定資本制；授權(quán)資本制；認(rèn)可資本制；選擇

我國的公司資本制度是八屆人大常委會五次會議于1993年12月29日通過的《中華人民共和國公司法》創(chuàng)建的。隨著國際大市場的形成，國際經(jīng)濟(jì)一體化進(jìn)程的加快，我國的公司資本制度面臨著新的考驗(yàn)，即在市場經(jīng)濟(jì)大潮中，在知識經(jīng)濟(jì)時(shí)代，在加入WTO后，我國現(xiàn)行的公司資本制度將何去何從？本文試圖通過對西方國家公司資本制度演變發(fā)展過程的比較研究，在檢討我國現(xiàn)行公司資本制度的基礎(chǔ)上，進(jìn)一步探討我國公司資本制度的改革方向。

一、西方國家公司資本制度的比較研究

（一）西方國家公司資本制度的法定模式評判

公司資本制度作為一種法律性質(zhì)的制度安排，它的設(shè)計(jì)、選擇和創(chuàng)新，都是圍繞著制度安排的公平、安全、效率等價(jià)值目標(biāo)而展開的。長期以來，西方各國公司法關(guān)于公司資本的規(guī)定雖然有所不同，但歸納起來，主要有法定資本制、授權(quán)資本制和認(rèn)可資本制三種不同模式的資本制度。

摘要值此《公司法》修改之際，本文探討了我國公司資本制度存在一些缺陷，并建議從以下幾個(gè)方面予以完善或予以明確：用折衷資本制取代法定資本制；發(fā)起人和股東對公司資本不足額的補(bǔ)繳責(zé)任；對股東與公司之間交易的限制；公司董事及經(jīng)理對公司實(shí)質(zhì)性減資的責(zé)任；股東虛假出資或抽逃出資時(shí)對公司債權(quán)人的責(zé)任；注冊資本驗(yàn)證機(jī)構(gòu)的制約機(jī)制。

關(guān)鍵詞公司資本制度缺陷立法完善引論

《公司法》已經(jīng)10歲了！現(xiàn)在正面臨著修改，在諸多之中一個(gè)重大的問題是公司資本制度的重構(gòu)問題，“公司資本制度是指公司依一定的原則對公司資本所做出的相關(guān)規(guī)定的總和?！盵1]公司資本制度是公司制度的基礎(chǔ)，因?yàn)楣举Y本不但是公司法人資格存在的物質(zhì)條件，是股東對公司承擔(dān)有限責(zé)任的界限和股東行使股權(quán)的根據(jù)，而且公司資本也是構(gòu)成公司對外信譽(yù)的重要基礎(chǔ),是公司舉債及債權(quán)人實(shí)現(xiàn)其債權(quán)的重要保證。在當(dāng)前我國《公司法》修改之際，公司資本制度的完善是一個(gè)熱門話題，一方面在于我國《公司法》的資本制度方面的確存在著諸多缺陷，始終為學(xué)者們所關(guān)注，另一方面在于它對我國建立現(xiàn)代制度、完善市場體制等都具有重大的意義。本文擬對我國現(xiàn)行《公司法》中資本制度存在的一些問題做個(gè)探討并提出建議，以期對我國《公司法》修改中的資本制度的重構(gòu)能夠有所裨益。

一、《公司法》公司資本制度的缺陷

(1)嚴(yán)格的法定資本制

法定資本制為法國所首創(chuàng)，后來為其他大陸法系國家所普遍采用。“法定資本制也稱確定資本制，是指在設(shè)立公司時(shí)，發(fā)起人必須按照章程中所確定的資本數(shù)額，足額繳齊或募足后，才能使公司成立的一種資本制度”。[2]法定資本制的核心是資本確定原則，其實(shí)質(zhì)是公司依章程資本全部發(fā)行并足額實(shí)繳而成立。我國《公司法》第23、78條規(guī)定，注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東實(shí)繳的出資額(或?qū)嵤展杀究傤~)。第25、26條規(guī)定：“股東應(yīng)當(dāng)足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額”“股東全部繳納出資后，必須經(jīng)法定的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明”。上述各條規(guī)定都證明這樣一個(gè)事實(shí)，即：我國《公司法》實(shí)行的是嚴(yán)格的法定資本制，“我國公司資本制度為目前世界上最為嚴(yán)格的一種公司資本制度,不僅要求設(shè)立公司時(shí)須在章程中明確規(guī)定公司資本數(shù)額”，[3]而且要求該資本數(shù)額全部發(fā)行完畢并一次全部繳足股款，既不允許授權(quán)董事會發(fā)行部分股份，也不準(zhǔn)許認(rèn)股人分期繳納股款。

[摘要]值此《公司法》修改之際，本文探討了我國公司資本制度存在一些缺陷，并建議從以下幾個(gè)方面予以完善或予以明確：用折衷資本制取代法定資本制；發(fā)起人和股東對公司資本不足額的補(bǔ)繳責(zé)任；對股東與公司之間交易的限制；公司董事及經(jīng)理對公司實(shí)質(zhì)性減資的責(zé)任；股東虛假出資或抽逃出資時(shí)對公司債權(quán)人的責(zé)任；注冊資本驗(yàn)證機(jī)構(gòu)的制約機(jī)制。

[關(guān)鍵詞]公司資本制度缺陷立法完善引論

《公司法》現(xiàn)在正面臨著修改，在諸多之中一個(gè)重大的問題是公司資本制度的重構(gòu)問題，“公司資本制度是指公司依一定的原則對公司資本所做出的相關(guān)規(guī)定的總和?！盵1]公司資本制度是公司制度的基礎(chǔ)，因?yàn)楣举Y本不但是公司法人資格存在的物質(zhì)條件，是股東對公司承擔(dān)有限責(zé)任的界限和股東行使股權(quán)的根據(jù)，而且公司資本也是構(gòu)成公司對外信譽(yù)的重要基礎(chǔ),是公司舉債及債權(quán)人實(shí)現(xiàn)其債權(quán)的重要保證。在當(dāng)前我國《公司法》修改之際，公司資本制度的完善是一個(gè)熱門話題，一方面在于我國《公司法》的資本制度方面的確存在著諸多缺陷，始終為學(xué)者們所關(guān)注，另一方面在于它對我國建立現(xiàn)代制度、完善市場體制等都具有重大的意義。本文擬對我國現(xiàn)行《公司法》中資本制度存在的一些問題做個(gè)探討并提出建議，以期對我國《公司法》修改中的資本制度的重構(gòu)能夠有所裨益。一、《公司法》公司資本制度的缺陷(1)嚴(yán)格的法定資本制

法定資本制為法國所首創(chuàng)，后來為其他大陸法系國家所普遍采用?！胺ǘㄙY本制也稱確定資本制，是指在設(shè)立公司時(shí)，發(fā)起人必須按照章程中所確定的資本數(shù)額，足額繳齊或募足后，才能使公司成立的一種資本制度”。[2]法定資本制的核心是資本確定原則，其實(shí)質(zhì)是公司依章程資本全部發(fā)行并足額實(shí)繳而成立。我國《公司法》第23、78條規(guī)定，注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東實(shí)繳的出資額(或?qū)嵤展杀究傤~)。第25、26條規(guī)定：“股東應(yīng)當(dāng)足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額”“股東全部繳納出資后，必須經(jīng)法定的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明”。上述各條規(guī)定都證明這樣一個(gè)事實(shí)，即：我國《公司法》實(shí)行的是嚴(yán)格的法定資本制，“我國公司資本制度為目前世界上最為嚴(yán)格的一種公司資本制度,不僅要求設(shè)立公司時(shí)須在章程中明確規(guī)定公司資本數(shù)額”，[3]而且要求該資本數(shù)額全部發(fā)行完畢并一次全部繳足股款，既不允許授權(quán)董事會發(fā)行部分股份，也不準(zhǔn)許認(rèn)股人分期繳納股款。(2)較高的最低注冊資本額

在大陸法系國家，用立法規(guī)定設(shè)立公司所必須達(dá)到的最低資本額，其目的是用立法保障公司設(shè)立目的的實(shí)現(xiàn)，從而維護(hù)整個(gè)交易的安全。但是值得我們注意的是，“《美國標(biāo)準(zhǔn)公司法》早在1969年就取消了有關(guān)公司最低資本額的規(guī)定，同時(shí)也取消了一些相類似的規(guī)定”。[4]我國《公司法》師從其他大陸法系國家，在第23條和第78條對公司的最低資本額作了規(guī)定，但是這個(gè)“最低資本額”的門檻實(shí)在高，這已為學(xué)者們所共識，也許它適合于10年前的，但是現(xiàn)在如此高的最低資本額已經(jīng)制約了我國公司制企業(yè)的，已是客觀事實(shí)?！霸谧再Y本問題上，我國的注冊資本在規(guī)定上是偏高了一點(diǎn)，有限公司的注冊資本搞了那么多種類，應(yīng)予以簡化”。[5]根據(jù)現(xiàn)行《公司法》，人們普遍感覺公司難辦，因?yàn)檗k一個(gè)公司最低注冊資本也要10萬元。“我國是一個(gè)西部很多人溫飽問題還未解決的很窮的發(fā)展中國家，卻有全世界最高的法定資本，最高的投資成本”，[6]這必然大大限制了公司的創(chuàng)辦，不利于實(shí)現(xiàn)啟動比間投資，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)增長，實(shí)現(xiàn)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整，也不利于實(shí)現(xiàn)下崗職工的再就業(yè)，也許美國的公司法的規(guī)定值得我們深思，至少也能給我一點(diǎn)啟示。(3)增資條件太嚴(yán)而減資條件又太簡

目前我國《公司法》依然固守傳統(tǒng)大陸法系公司資本制度的，沒有體現(xiàn)當(dāng)今世界公司資本制度改革的潮流，這些就集中體現(xiàn)在我國公司法對增減資本的態(tài)度上：增資條件過嚴(yán)而減資條件又太簡。

【摘要】

從效率分析的視角重新檢視公司資本制度會發(fā)現(xiàn)法定資本制并非一無是處而有其效率，而授權(quán)資本制也因其自身的缺陷和制度實(shí)施的環(huán)境缺陷使得其效率大大降低，不可一味強(qiáng)調(diào)定型化的制度，應(yīng)從公司類型化的角度對我國公司資本制度做出選擇。

在學(xué)界和實(shí)務(wù)界討論得沸沸揚(yáng)揚(yáng)的公司資本制度一直是熱點(diǎn)問題，2005年新修訂的公司法（以下簡稱新公司法）的相關(guān)變革勢必又會引起各方的評說。

一、研究路徑的回顧與評析

在此之前學(xué)者們大多數(shù)傾向于選擇授權(quán)資本制或折中授權(quán)資本制，而對此的論證方法卻是大同小異，無非是指出了現(xiàn)行法定資本制的種種缺陷，諸如實(shí)行世界上最嚴(yán)格的法定資本制度卻不能有效的保護(hù)債權(quán)人的利益；公司設(shè)立門檻過高，成本太大，容易造成資本閑置；為規(guī)避法定資本制而造成的公司注冊資本的不實(shí)，投資人抽逃資本，虛假出資；法定資本制失去其彰顯信用的價(jià)值。其后則往往論證授權(quán)資本制或折中授權(quán)資本制的種種好處，如降低準(zhǔn)入門檻，有利于鼓勵投資，而卻把制度所存在的缺陷一筆帶過。最后在強(qiáng)大的優(yōu)勢和劣勢的比較中得到看似雄辯的結(jié)論，似乎法定資本制度實(shí)在是十惡不赦，不可救藥，必須毫不猶豫的加以放棄。

以上推理存在著一個(gè)很大的邏輯錯(cuò)誤，即不能僅僅指出與A政策有關(guān)的問題后就主張B政策優(yōu)于A政策，相反B政策的缺點(diǎn)同樣應(yīng)該加以考慮。一項(xiàng)法律制度的變革如果在總體上是收益大于成本的，那么它是有效率的。這種情況下，獲益的人獲得的收益足以完全補(bǔ)償那些受損者所遭受的損失，但是這種補(bǔ)償通常是不需要作出的。這是從整個(gè)社會的總體利益是否增加的角度而言的。這種分析模式雖然缺乏道德上的吸引力，但卻能使整個(gè)社會的福利得以增加。[1]這也是進(jìn)行公司資本制度選擇時(shí)可參考的分析方法。

摘要:資本維持原則是傳統(tǒng)大陸法系資本三原則的重要組成部分，對傳統(tǒng)公司制度的設(shè)計(jì)起著舉足輕重的作用，由于資本維持原則內(nèi)涵的模糊性、制度設(shè)計(jì)的缺陷，以及資本維持原則既不能促進(jìn)公司經(jīng)營活動的正常開展，也不能從根本上保障債權(quán)人的利益，因而喪失了其構(gòu)建的法理基礎(chǔ)，從根本上否定了其存在的合理性。

關(guān)鍵詞:資本/維持/資本維持/資產(chǎn)

一、解讀傳統(tǒng)理論上資本維持原則

資本維持原則又稱資本充實(shí)原則或者資本拘束原則，它是指公司在其成立后的持續(xù)期間內(nèi)，應(yīng)當(dāng)保持與其確定的資本額相當(dāng)?shù)膶?shí)有財(cái)產(chǎn)。其目的在于維持公司資本，保證公司經(jīng)營能力及償債能力，保護(hù)債權(quán)人的利益和交易安全，同時(shí)也可以防止過高的盈利分配要求，確保公司自身正常經(jīng)營活動的開展。[1]

（一）資本維持原則中“資本”界定的模糊性

我國有的學(xué)者認(rèn)為資本是“公司擁有由股東出資形成的公司財(cái)產(chǎn)總額，即公司成立時(shí)由公司章程所確定的股東出資構(gòu)成的財(cái)產(chǎn)總額”。[2]也有學(xué)者認(rèn)為，公司資本是注冊資本的簡稱，又稱股本，是指公司章程確定的全體股東認(rèn)繳或者實(shí)繳的出資總額。[3]以上可以看出，我國學(xué)者普遍認(rèn)為資本即公司注冊資本。公司資本按不同的分類標(biāo)準(zhǔn)，表現(xiàn)為不同的資本形式，其主要形式除了注冊資本外，還包括發(fā)行資本、實(shí)繳資本、催繳資本以及其他資本形式。有學(xué)者還提出實(shí)質(zhì)資本與形式資本，前者如實(shí)繳資本，后者如注冊資本。

本文作者：呂冀平工作單位：哈爾濱工程大學(xué)

我國刑法典中體現(xiàn)的資本信用原則制度,是建立完善的市場信用法律機(jī)制的基礎(chǔ)和保障,它反映了我國當(dāng)代市場經(jīng)濟(jì)最新事物的一項(xiàng)重要刑法內(nèi)容。

一、注冊資本信用原則

我國刑法第158條規(guī)定:虛報(bào)注冊資本,騙取公司登記的,處以刑罰,并處或單處罰金,單位犯罪的,判處罰金,對其直接責(zé)任人員處以刑罰。該法條中的虛報(bào)注冊資本罰體現(xiàn)了注冊資本信用原則,實(shí)質(zhì)上包含了現(xiàn)代公司運(yùn)營的信用資格必須具備的兩個(gè)基本要素—現(xiàn)代公司的主體資格合格和擁有法定真實(shí)財(cái)產(chǎn)對外承擔(dān)責(zé)任的能力。主體資格是否合格是現(xiàn)代公司開展日常業(yè)務(wù)的前提。注冊資本是否達(dá)到法定最低限額是公司成立、發(fā)行股票、債券的基礎(chǔ),公司不具備最低額資本不能注冊登記,不能成為獨(dú)立法人進(jìn)人市場,即使成立了的公司,達(dá)不到法定注冊資本額便不能發(fā)行股票、債券,這主要是為了保障社會投資者的利益。由于市場經(jīng)濟(jì)是競爭經(jīng)濟(jì),具有高度的風(fēng)險(xiǎn)性,而社會投資者購買股票、債券減少風(fēng)險(xiǎn)的依據(jù)僅有信用機(jī)制,現(xiàn)代公司注冊資本信用原則是信用機(jī)制中的一項(xiàng)重要內(nèi)容,虛報(bào)注冊資本騙取公司登記和發(fā)行股票、債券,將嚴(yán)重破壞現(xiàn)代公司運(yùn)營的信用機(jī)制,造成社會投資者將承擔(dān)高額的投資風(fēng)險(xiǎn),我國公司法對這種造成投資者損失的行為僅是作出了一些有關(guān)民事和行政責(zé)任的處罰規(guī)定,對虛報(bào)注冊資本的違法者和單位負(fù)責(zé)人難以構(gòu)成打擊力度,對單位犯罪的更無明文規(guī)定。因此刑法典中規(guī)定虛報(bào)注冊資本罪將原有市場經(jīng)濟(jì)中應(yīng)遵循的一項(xiàng)重要原則—注冊資本信用原則提高到刑罰的高度,有力地保證了我國現(xiàn)代公司進(jìn)人市場開展經(jīng)營業(yè)務(wù)的合法性。將注冊資本信用原則的保護(hù)納人刑法典中,是保障公司運(yùn)營承擔(dān)行為責(zé)任能力的重要基礎(chǔ)。公司作為市場經(jīng)濟(jì)中的主體,要保證整個(gè)市場經(jīng)濟(jì)的安全運(yùn)作其基本條件是要求公司能對自己的市場行為承擔(dān)全部責(zé)任。同時(shí)也是各級人民法院在處理經(jīng)濟(jì)糾紛案件時(shí),據(jù)以執(zhí)行的最終法定財(cái)產(chǎn),是現(xiàn)代公司責(zé)任賠償義務(wù)得以履行的保證。因此刑法力求注冊資本真實(shí)地與其注冊資本上報(bào)數(shù)額的一致,這就大大地增強(qiáng)了公司對外承擔(dān)責(zé)任能力信賴程度的可靠性,有利于公司對外承擔(dān)責(zé)任的履行。

二、現(xiàn)代公司運(yùn)營的靈魂

公司資本信用原則公司資本信用是指公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。公司資本信用原則是公司最主要的資本信用原則,刑法以虛假出資、抽逃出資、欺詐發(fā)行股票、債券等幾個(gè)罪名全面地加以規(guī)范,是現(xiàn)代公司資本信用原則在刑法典中的重中之重。刑法第l印條規(guī)定:在招股說明書、認(rèn)股書、公司、企業(yè)債券募集辦法中隱瞞重要事實(shí)或者編造重大虛假內(nèi)容,發(fā)行股票和債券的,處以刑罰,并處或單處罰金,單位犯罪的判處罰金并追究直接責(zé)任人員的刑事責(zé)任。該法條體現(xiàn)了公司資本信用的不可侵犯性。公司資本信用的重要性可能導(dǎo)致一些公司違背市場公平競爭原則,利用在招股說明書、認(rèn)股書、公司債券募集辦法中編造重大虛假內(nèi)容等欺詐手段募集公司股本,公司資本信用原則因此遭到嚴(yán)重破壞,民法通則中的誠實(shí)信用原則對這個(gè)方面的保護(hù)也顯得軟弱無力。我國刑法設(shè)置欺詐發(fā)行股票、債券罪,提供虛假財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告罪等罪名,對單位違反公司資本信用原則的處以罰金,對直接責(zé)任人員科以刑事處罰,保證了市場經(jīng)濟(jì)優(yōu)勝劣汰機(jī)制的充分發(fā)揮。我國刑法第159條又規(guī)定了虛假出資罪、抽逃出資罪兩罪,體現(xiàn)了公司資本信用原則在現(xiàn)代公司交易行為中的靈魂作用。公司法明文規(guī)定,有限責(zé)任公司和股份有限公司均以其全部財(cái)產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。這意味著公司凈資產(chǎn)的多少即公司資本額是公司對外信用度高低的關(guān)鍵,在我國市場經(jīng)濟(jì)活動中,許多公司為達(dá)到交易活動的成功,往往利用抽逃資金、不轉(zhuǎn)移實(shí)物資本所有權(quán)等形式變相擴(kuò)充公司資本,有些公司甚至在主管部門支持下,由主管部門向公司投資,公司保證無論是否盈利必須對該投資本息按期歸還,搞變相借貸,給交易對方造成公司資本雄厚、資本信用程度高的假象,這極不利于市場流通領(lǐng)域中交易行為公平、有序地進(jìn)行。