一、馳名商標的保護模式

對商標的保護主要有相對保護主義和絕對保護主義兩種模式。

前者是指禁止他人將與馳名商標相同或近似的商標在與商標所有權人相同或近似的行業(yè)中注冊或使用，至于在非類似商品上使用相同或近似的商標則是被允許的，《巴黎公約》采取的即是相對保護主義。

后者則是指禁止他人在任何行業(yè)，包括在與馳名商標商品不同或不相類似的行業(yè)中進行注冊和使用與馳名商標相同或近似的商標，TRIPS協(xié)議采取的即是擴張式的絕對保護主義。

在簡單經(jīng)濟形式下，由于特定商標所指向的商品較為單一，因此商標與特定商品之間的聯(lián)系較為緊密。隨著社會的發(fā)展，一個有價值的馳名商標已被越來越多地運用到不同種類的商品上，而這些商品之間在類別屬性上可能完全不同，從而發(fā)生了商標與商品類別聯(lián)系的相對弱化和商標與商品生產(chǎn)者的相對分離。如不對馳名商標進行跨類別保護而任由他人注冊，即使商品差異明顯，公眾仍會在新商品與信譽卓著的馳名商標權人之間建立聯(lián)系，認為該商品可能是馳名商標權人的新商品，或者該商品與馳名商標權人之間存在某種法律上、組織上或業(yè)務上的關聯(lián)，從而引起消費者的誤購。在商品飛速發(fā)展的今天，相對保護主義已不能完善保護公眾和馳名商標所有權人的利益。

有鑒于此，為了切實防止馳名商標的聲譽、識別性和顯著性特征及廣告價值受到不當利用的損害，許多國家對馳名商標實行了絕對保護主義，即禁止在任何商品上使用與馳名商標相同或近似的商標。

一、馳名商標概述

馳名商標是指經(jīng)過長期使用，在市場上享有較高聲譽，為相關公眾所熟知，并經(jīng)一定程序認定的商標。自《巴黎公約》首次引入馳名商標的概念后，對馳名商標進行特殊法律保護已成為世界立法趨勢。

巴黎公約規(guī)定：凡系被成員國認定為馳名商標的標識，一是禁止他人搶先注冊，二是禁止他人使用與之相同或近似的標識。Trips更進一步規(guī)定：1，將巴黎公約的特殊保護延及馳名的服務商標；2，把保護范圍擴大到禁止在不類似的商品或服務上使用與馳名商標相同或近似的標識；3，對如何認定馳名商標作了原則性的簡單規(guī)定。

就各國的立法實踐而言，對馳名商標的認定標準不盡相同，通常是根據(jù)具體的商標的宣傳范圍，相關領域公眾知曉程度，標識商品促銷范圍和國家經(jīng)濟利益等因素綜合認定。從國際條約保護馳名商標的初衷來看，馳名商標的認定與馳名商標的保護是緊密聯(lián)系在一起的。

二、馳名商標的保護模式

對商標的保護主要有相對保護主義和絕對保護主義兩種模式。

摘要：新商標法的實施，對加強商標管理發(fā)揮了巨大作用，但其立法的缺漏和理論上的爭議依然存在，表現(xiàn)在商標權與商標專用權的概念界定、商標侵權的歸責原則、以及商標淡化等方面。商標權與商標專用權的含義不同，但在立法中卻是作為同義語來使用的，其侵權行為的歸則原則是一個突破于傳統(tǒng)民法理論的混合原則；另外，在侵權界定時應將淡化侵權行為明確于立法當中，以做到司法統(tǒng)一。

關鍵詞：商標；歸責原則；淡化理論

新商標法自2001年l2月1日施行以來，對加強商標管理，充分保護商標注冊人的合理權利，有效制止侵權行為，發(fā)揮了巨大作用，但隨著經(jīng)濟的發(fā)展和實踐的不斷深入，商標立法中的缺漏也漸漸凸現(xiàn)出來，筆者在認真學習商標法的同時，遇到了一些理論與現(xiàn)實的問題，有必要提出來，以期拋磚引玉。

一、商標權與商標專用權的概念界定

關于商標權與商標專用權的界定，多數(shù)學者是把兩者作為同義語來使用的，但有學者認為兩者其實是不同的。商標專用權是商標注冊人專有使用其注冊商標并排斥他人使用相同或近似商標的權利。它與商標權既有緊密聯(lián)系，又有不同的內(nèi)涵、外延，二者不可相提并論。商標專用權未能揭示出商標權作為無形財產(chǎn)所有權的精髓，也無法涵蓋注冊商標所有人享有的權利”。這種觀點認為商標權是一個集合概念，內(nèi)容是指注冊商標所有人對其商標所擁有的權利的范圍，它包括專有使用權、禁止權、轉讓權、許可使用權、續(xù)展權等。筆者認為，單從字面理解，商標權不同于商標專用權。但從我國商標立法的本意來看，其所使用的商標專用權一詞其實是指通常意義上的商標權。因為其所稱的保護商標專用權，并非狹義的商標專用，而是涵蓋了許可使用、商標轉讓等多種權項內(nèi)容的規(guī)定。保護注冊商標的專用權，也就等于禁止他人擅自使用其注冊商標，這就是商標所有人所擁有的禁止權。其他諸如轉讓權、許可使用權、續(xù)展權之類均是由此而產(chǎn)生的。所以，在商標法的學習中，對注冊商標專用權的理解應作廣義理解，不可形而上學，斷章取義。這即是多數(shù)學者將商標權與商標專用權視為同義語的根源所在。

二、商標侵權的歸責原則

摘要：現(xiàn)階段我們應立足本國國情，重新檢視我國商標淡化立法，著眼于以下思路進一步完善我國商標淡化立法：明確統(tǒng)一商標淡化行為的性質；將商標淡化立法納入《商標法》；科學界定商標淡化的法律概念；明確商標淡化的具體方式。

關鍵詞：商標淡化立法體現(xiàn)完善思路

一、商標淡化概述

(一)商標淡化理論產(chǎn)生的背景。

商標最初的原始功能是區(qū)別商品或服務的來源。我國北宋時期的濟南劉家功夫針鋪的“白兔”商標，就已經(jīng)具備了商標標識商品出處的原始功能。商標的作用在于避免混淆、誤認和欺騙。當商品或服務一旦賣出，商標的使命就完成了。當非商標權人未經(jīng)商標權人的許可，將商標使用在相同或類似的商品上時，非商標權人的商品與商標權人的商品發(fā)生了混淆，影響了消費者對商品的選購，商標權人的利益受到了侵害，此時傳統(tǒng)的商標“混淆理論”對商標權人的利益進行保護。隨著市場經(jīng)濟的迅速發(fā)展，國際之間加強經(jīng)濟與文化的交流與合作，原來的賣方市場逐漸轉變?yōu)橘I方市場，商品制造商通過努力提高產(chǎn)品質量，追加廣告宣傳等投資，精心培育侖業(yè)的良好信譽，此時的商標已凝聚了企業(yè)的精神和文化內(nèi)涵，承載著企業(yè)的商譽，彰顯著一種品質、風格和地位。消費者對企業(yè)的品牌產(chǎn)生了消費信賴心理，在商標與特定商品之問建立了獨特的聯(lián)系，商標從此擁有了獨立的經(jīng)濟價值。因此，任何對馳名商標價值的損壞行為都應當禁止。

商標淡化行為正是隨著商標特別是馳名商標的經(jīng)濟功能及表彰功能的崛起，逐步產(chǎn)生、發(fā)展起來了。當侵權人將商標權人的馳名商標非法使用在不相同或不相類似的商品上，表面上看并沒有發(fā)生商品來源上的混淆，也不影響消費者的選購，但會使人們產(chǎn)生聯(lián)想，聯(lián)想到商標權人的商標，并將商標權人的商品或服務的良好商譽轉移到侵權人的商品和服務上來，加大了侵權人的產(chǎn)品銷售力，提高了侵權人的經(jīng)濟效益，卻侵害了商標權人的利益。此時，傳統(tǒng)的混淆理論對馳名商標的特殊保護無能為力，“而商標淡化理論則成為一把金鑰匙”。

摘要：現(xiàn)階段我們應立足本國國情，重新檢視我國商標淡化立法，著眼于以下思路進一步完善我國商標淡化立法：明確統(tǒng)一商標淡化行為的性質；將商標淡化立法納入《商標法》；科學界定商標淡化的法律概念；明確商標淡化的具體方式。

關鍵詞：商標淡化立法體現(xiàn)完善思路

一、商標淡化概述

(一)商標淡化理論產(chǎn)生的背景。

商標最初的原始功能是區(qū)別商品或服務的來源。我國北宋時期的濟南劉家功夫針鋪的“白兔”商標，就已經(jīng)具備了商標標識商品出處的原始功能。商標的作用在于避免混淆、誤認和欺騙。當商品或服務一旦賣出，商標的使命就完成了。當非商標權人未經(jīng)商標權人的許可，將商標使用在相同或類似的商品上時，非商標權人的商品與商標權人的商品發(fā)生了混淆，影響了消費者對商品的選購，商標權人的利益受到了侵害，此時傳統(tǒng)的商標“混淆理論”對商標權人的利益進行保護。隨著市場經(jīng)濟的迅速發(fā)展，國際之間加強經(jīng)濟與文化的交流與合作，原來的賣方市場逐漸轉變?yōu)橘I方市場，商品制造商通過努力提高產(chǎn)品質量，追加廣告宣傳等投資，精心培育侖業(yè)的良好信譽，此時的商標已凝聚了企業(yè)的精神和文化內(nèi)涵，承載著企業(yè)的商譽，彰顯著一種品質、風格和地位。消費者對企業(yè)的品牌產(chǎn)生了消費信賴心理，在商標與特定商品之問建立了獨特的聯(lián)系，商標從此擁有了獨立的經(jīng)濟價值。因此，任何對馳名商標價值的損壞行為都應當禁止。

商標淡化行為正是隨著商標特別是馳名商標的經(jīng)濟功能及表彰功能的崛起，逐步產(chǎn)生、發(fā)展起來了。當侵權人將商標權人的馳名商標非法使用在不相同或不相類似的商品上，表面上看并沒有發(fā)生商品來源上的混淆，也不影響消費者的選購，但會使人們產(chǎn)生聯(lián)想，聯(lián)想到商標權人的商標，并將商標權人的商品或服務的良好商譽轉移到侵權人的商品和服務上來，加大了侵權人的產(chǎn)品銷售力，提高了侵權人的經(jīng)濟效益，卻侵害了商標權人的利益。此時，傳統(tǒng)的混淆理論對馳名商標的特殊保護無能為力，“而商標淡化理論則成為一把金鑰匙”。

摘要：現(xiàn)階段我們應立足本國國情，重新檢視我國商標淡化立法，著眼于以下思路進一步完善我國商標淡化立法：明確統(tǒng)一商標淡化行為的性質；將商標淡化立法納入《商標法》；科學界定商標淡化的法律概念；明確商標淡化的具體方式。

關鍵詞：商標淡化立法體現(xiàn)完善思路

一、商標淡化概述

(一)商標淡化理論產(chǎn)生的背景。

商標最初的原始功能是區(qū)別商品或服務的來源。我國北宋時期的濟南劉家功夫針鋪的“白兔”商標，就已經(jīng)具備了商標標識商品出處的原始功能。商標的作用在于避免混淆、誤認和欺騙。當商品或服務一旦賣出，商標的使命就完成了。當非商標權人未經(jīng)商標權人的許可，將商標使用在相同或類似的商品上時，非商標權人的商品與商標權人的商品發(fā)生了混淆，影響了消費者對商品的選購，商標權人的利益受到了侵害，此時傳統(tǒng)的商標“混淆理論”對商標權人的利益進行保護。隨著市場經(jīng)濟的迅速發(fā)展，國際之間加強經(jīng)濟與文化的交流與合作，原來的賣方市場逐漸轉變?yōu)橘I方市場，商品制造商通過努力提高產(chǎn)品質量，追加廣告宣傳等投資，精心培育侖業(yè)的良好信譽，此時的商標已凝聚了企業(yè)的精神和文化內(nèi)涵，承載著企業(yè)的商譽，彰顯著一種品質、風格和地位。消費者對企業(yè)的品牌產(chǎn)生了消費信賴心理，在商標與特定商品之問建立了獨特的聯(lián)系，商標從此擁有了獨立的經(jīng)濟價值。因此，任何對馳名商標價值的損壞行為都應當禁止。

商標淡化行為正是隨著商標特別是馳名商標的經(jīng)濟功能及表彰功能的崛起，逐步產(chǎn)生、發(fā)展起來了。當侵權人將商標權人的馳名商標非法使用在不相同或不相類似的商品上，表面上看并沒有發(fā)生商品來源上的混淆，也不影響消費者的選購，但會使人們產(chǎn)生聯(lián)想，聯(lián)想到商標權人的商標，并將商標權人的商品或服務的良好商譽轉移到侵權人的商品和服務上來，加大了侵權人的產(chǎn)品銷售力，提高了侵權人的經(jīng)濟效益，卻侵害了商標權人的利益。此時，傳統(tǒng)的混淆理論對馳名商標的特殊保護無能為力，“而商標淡化理論則成為一把金鑰匙”。

一、商標淡化概述

(一)商標淡化理論產(chǎn)生的背景。

商標最初的原始功能是區(qū)別商品或服務的來源。我國北宋時期的濟南劉家功夫針鋪的“白兔”商標，就已經(jīng)具備了商標標識商品出處的原始功能。商標的作用在于避免混淆、誤認和欺騙。當商品或服務一旦賣出，商標的使命就完成了。當非商標權人未經(jīng)商標權人的許可，將商標使用在相同或類似的商品上時，非商標權人的商品與商標權人的商品發(fā)生了混淆，影響了消費者對商品的選購，商標權人的利益受到了侵害，此時傳統(tǒng)的商標“混淆理論”對商標權人的利益進行保護。隨著市場經(jīng)濟的迅速發(fā)展，國際之間加強經(jīng)濟與文化的交流與合作，原來的賣方市場逐漸轉變?yōu)橘I方市場，商品制造商通過努力提高產(chǎn)品質量，追加廣告宣傳等投資，精心培育侖業(yè)的良好信譽，此時的商標已凝聚了企業(yè)的精神和文化內(nèi)涵，承載著企業(yè)的商譽，彰顯著一種品質、風格和地位。消費者對企業(yè)的品牌產(chǎn)生了消費信賴心理，在商標與特定商品之問建立了獨特的聯(lián)系，商標從此擁有了獨立的經(jīng)濟價值。因此，任何對馳名商標價值的損壞行為都應當禁止。

商標淡化行為正是隨著商標特別是馳名商標的經(jīng)濟功能及表彰功能的崛起，逐步產(chǎn)生、發(fā)展起來了。當侵權人將商標權人的馳名商標非法使用在不相同或不相類似的商品上，表面上看并沒有發(fā)生商品來源上的混淆，也不影響消費者的選購，但會使人們產(chǎn)生聯(lián)想，聯(lián)想到商標權人的商標，并將商標權人的商品或服務的良好商譽轉移到侵權人的商品和服務上來，加大了侵權人的產(chǎn)品銷售力，提高了侵權人的經(jīng)濟效益，卻侵害了商標權人的利益。此時，傳統(tǒng)的混淆理論對馳名商標的特殊保護無能為力，“而商標淡化理論則成為一把金鑰匙”。

商標淡化現(xiàn)象在商業(yè)領域中并不少見。早在1923年德國聯(lián)邦法院關于禁止一家污水處理公司在其抽糞車上使用著名香水制造商的香水商標“4711”的判決，是迄今最早適用商標淡化理論對馳名商標提供法律保護的典型司法判例。而“淡化概念”學界通常認為源于1927年美國法學家富蘭克·斯科特在《哈佛法學評論》中發(fā)表的《商標保護的理論基礎》一文。雖然文中并沒有明確地使用“淡化”一詞，但是斯科特在文中指出：“商標權人不僅應當禁止他人將他的商標使用于相互競爭的商品上，而且應當禁止使用在非競爭性的商品上?！敝链耍母拍钪饾u被學者們了解并接受。

此后，商標淡化理論隨著司法判例的豐富，學者們進一步地探討，逐漸發(fā)展成熟起來。多數(shù)學者認為，馳名商標蘊含著企業(yè)深刻的文化內(nèi)涵，具有不可估量的企業(yè)無形資產(chǎn)價值，任何可能弱化、丑化甚至玷污該商標的顯著性的不良行為，都會給商標權人帶來不可逆轉的損失，法律應予禁止。不久，隨著淡化理論研究的深入，立法界也作出了必然的回應。如美國制定了專門的反商標淡化法，德國、法國、希臘等各國在各自的法律中修正了關于反商標淡化的條款，《巴黎公約》、《TRIPS協(xié)議》(即《與貿(mào)易有關的知識產(chǎn)權協(xié)議》)等國際條約中都或多或少地吸收了商標淡化的理論，但某些適用條文不夠明確、具體，有待完善。

摘要：現(xiàn)階段我們應立足本國國情，重新檢視我國商標淡化立法，著眼于以下思路進一步完善我國商標淡化立法：明確統(tǒng)一商標淡化行為的性質；將商標淡化立法納入《商標法》；科學界定商標淡化的法律概念；明確商標淡化的具體方式。

關鍵詞：商標淡化立法體現(xiàn)完善思路

一、商標淡化概述

(一)商標淡化理論產(chǎn)生的背景。

商標最初的原始功能是區(qū)別商品或服務的來源。我國北宋時期的濟南劉家功夫針鋪的“白兔”商標，就已經(jīng)具備了商標標識商品出處的原始功能。商標的作用在于避免混淆、誤認和欺騙。當商品或服務一旦賣出，商標的使命就完成了。當非商標權人未經(jīng)商標權人的許可，將商標使用在相同或類似的商品上時，非商標權人的商品與商標權人的商品發(fā)生了混淆，影響了消費者對商品的選購，商標權人的利益受到了侵害，此時傳統(tǒng)的商標“混淆理論”對商標權人的利益進行保護。隨著市場經(jīng)濟的迅速發(fā)展，國際之間加強經(jīng)濟與文化的交流與合作，原來的賣方市場逐漸轉變?yōu)橘I方市場，商品制造商通過努力提高產(chǎn)品質量，追加廣告宣傳等投資，精心培育侖業(yè)的良好信譽，此時的商標已凝聚了企業(yè)的精神和文化內(nèi)涵，承載著企業(yè)的商譽，彰顯著一種品質、風格和地位。消費者對企業(yè)的品牌產(chǎn)生了消費信賴心理，在商標與特定商品之問建立了獨特的聯(lián)系，商標從此擁有了獨立的經(jīng)濟價值。因此，任何對馳名商標價值的損壞行為都應當禁止。

商標淡化行為正是隨著商標特別是馳名商標的經(jīng)濟功能及表彰功能的崛起，逐步產(chǎn)生、發(fā)展起來了。當侵權人將商標權人的馳名商標非法使用在不相同或不相類似的商品上，表面上看并沒有發(fā)生商品來源上的混淆，也不影響消費者的選購，但會使人們產(chǎn)生聯(lián)想，聯(lián)想到商標權人的商標，并將商標權人的商品或服務的良好商譽轉移到侵權人的商品和服務上來，加大了侵權人的產(chǎn)品銷售力，提高了侵權人的經(jīng)濟效益，卻侵害了商標權人的利益。此時，傳統(tǒng)的混淆理論對馳名商標的特殊保護無能為力，“而商標淡化理論則成為一把金鑰匙”。

一、馳名商標概述

馳名商標是指經(jīng)過長期使用，在市場上享有較高聲譽，為相關公眾所熟知，并經(jīng)一定程序認定的商標。自《巴黎公約》首次引入馳名商標的概念后，對馳名商標進行特殊法律保護已成為世界立法趨勢。

巴黎公約規(guī)定：凡系被成員國認定為馳名商標的標識，一是禁止他人搶先注冊，二是禁止他人使用與之相同或近似的標識。Trips更進一步規(guī)定：1，將巴黎公約的特殊保護延及馳名的服務商標；2，把保護范圍擴大到禁止在不類似的商品或服務上使用與馳名商標相同或近似的標識；3，對如何認定馳名商標作了原則性的簡單規(guī)定。

就各國的立法實踐而言，對馳名商標的認定標準不盡相同，通常是根據(jù)具體的商標的宣傳范圍，相關領域公眾知曉程度，標識商品促銷范圍和國家經(jīng)濟利益等因素綜合認定。從國際條約保護馳名商標的初衷來看，馳名商標的認定與馳名商標的保護是緊密聯(lián)系在一起的。

二、馳名商標的保護模式

對商標的保護主要有相對保護主義和絕對保護主義兩種模式。

摘要：現(xiàn)階段我們應立足本國國情，重新檢視我國商標淡化立法，著眼于以下思路進一步完善我國商標淡化立法：明確統(tǒng)一商標淡化行為的性質；將商標淡化立法納入《商標法》；科學界定商標淡化的法律概念；明確商標淡化的具體方式。

關鍵詞：商標淡化立法體現(xiàn)完善思路

一、商標淡化概述

(一)商標淡化理論產(chǎn)生的背景。

商標最初的原始功能是區(qū)別商品或服務的來源。我國北宋時期的濟南劉家功夫針鋪的“白兔”商標，就已經(jīng)具備了商標標識商品出處的原始功能。商標的作用在于避免混淆、誤認和欺騙。當商品或服務一旦賣出，商標的使命就完成了。當非商標權人未經(jīng)商標權人的許可，將商標使用在相同或類似的商品上時，非商標權人的商品與商標權人的商品發(fā)生了混淆，影響了消費者對商品的選購，商標權人的利益受到了侵害，此時傳統(tǒng)的商標“混淆理論”對商標權人的利益進行保護。隨著市場經(jīng)濟的迅速發(fā)展，國際之間加強經(jīng)濟與文化的交流與合作，原來的賣方市場逐漸轉變?yōu)橘I方市場，商品制造商通過努力提高產(chǎn)品質量，追加廣告宣傳等投資，精心培育侖業(yè)的良好信譽，此時的商標已凝聚了企業(yè)的精神和文化內(nèi)涵，承載著企業(yè)的商譽，彰顯著一種品質、風格和地位。消費者對企業(yè)的品牌產(chǎn)生了消費信賴心理，在商標與特定商品之問建立了獨特的聯(lián)系，商標從此擁有了獨立的經(jīng)濟價值。因此，任何對馳名商標價值的損壞行為都應當禁止。

商標淡化行為正是隨著商標特別是馳名商標的經(jīng)濟功能及表彰功能的崛起，逐步產(chǎn)生、發(fā)展起來了。當侵權人將商標權人的馳名商標非法使用在不相同或不相類似的商品上，表面上看并沒有發(fā)生商品來源上的混淆，也不影響消費者的選購，但會使人們產(chǎn)生聯(lián)想，聯(lián)想到商標權人的商標，并將商標權人的商品或服務的良好商譽轉移到侵權人的商品和服務上來，加大了侵權人的產(chǎn)品銷售力，提高了侵權人的經(jīng)濟效益，卻侵害了商標權人的利益。此時，傳統(tǒng)的混淆理論對馳名商標的特殊保護無能為力，“而商標淡化理論則成為一把金鑰匙”。