導(dǎo)語：外國統(tǒng)一商法典研究論文一文來源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

《美國統(tǒng)一商法典》被認(rèn)為是西方世界最先進(jìn)的商法，是商法跨入現(xiàn)代商法的時代標(biāo)志，其現(xiàn)代性表現(xiàn)為美國調(diào)整市場交易的法律是內(nèi)外一體的，是與國際交易規(guī)則相對接的。我國對《美國統(tǒng)一商法典》經(jīng)驗的吸取，更多不是具體法律制度、條文和形式，而是把注意力集中于其所體現(xiàn)的現(xiàn)代商法的精神上，這是具有實質(zhì)意義的。因為我們一旦掌握了商法的現(xiàn)代化精神，就可以在對傳統(tǒng)商法精神的整合中處于主動狀態(tài)，就可以有效地抵制來自傳統(tǒng)商法精神的排斥、侵蝕和破壞，主動采取有計劃、有步驟地化解措施，借鑒現(xiàn)代商法精神，實現(xiàn)我國商法后來居上的目標(biāo)。

一、法律移植

對于國外已有的立法成功經(jīng)驗，法律移植不失為一種簡捷而有效的借鑒方式。但移植需要技巧，移植不得法，不僅原有的法律制度的特性和優(yōu)點會消失殆盡，而且可能破壞已有的經(jīng)濟(jì)程序，起到適得其反的作用。國際比較法法學(xué)會主席克雷波教授關(guān)于法律移植論述道：“在某些領(lǐng)域，特別是在人、婚姻、家庭等法律領(lǐng)域，法律規(guī)則是基于根本不同的道德宗教價值觀念的，在財產(chǎn)法或勞動關(guān)系法領(lǐng)域的某些社會價值也是如此。在這兩個領(lǐng)域的法律移植，即將具有某種社會價值的法律引入不存在這種價值的其他法律管轄區(qū)中，必然是相當(dāng)困難的。但是，在商務(wù)活動領(lǐng)域，并不具有如此根本差別。以至于不同國家的觀念就不能交錯繁殖?！贝蠖鄶?shù)現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)國家的立法經(jīng)驗表明，商法是直接調(diào)整和規(guī)范市場經(jīng)濟(jì)的法律，能直接地反映經(jīng)濟(jì)生活的需求，符合經(jīng)濟(jì)主體的利益?！睹绹y(tǒng)一商法典》雖為美國法律的產(chǎn)物，更是美國的市場經(jīng)濟(jì)和商事交易發(fā)展到一定歷史階段的必然。聯(lián)合國的一個法律專家小組在對《統(tǒng)一商法典》進(jìn)行研究后指出：《統(tǒng)一商法典》作為一個基礎(chǔ)可以適用于任何一個市場經(jīng)濟(jì)的國家，其第九篇（即擔(dān)保篇）無疑是當(dāng)今世界各國中最為現(xiàn)代化、最為合理和最為完整的擔(dān)保制度。我國尚未制定民法典，法律體系的模式選擇亦不明確，因而在商事立法模式上有更大的選擇余地。因此，選擇以商法為核心的市場經(jīng)濟(jì)體系的立法模式，則在立法技術(shù)上不必拘泥于民法中基于家庭人身和財產(chǎn)關(guān)系形成的各種倫理性原則，而是更直觀地反映經(jīng)濟(jì)關(guān)系的本質(zhì)屬性，使之受之于商法基本原則及調(diào)整手段的約束，真正體現(xiàn)市場經(jīng)濟(jì)的需求，消除計劃經(jīng)濟(jì)的殘余影響。正如施米托夫所論述：“從實質(zhì)上看，商法是或者至少應(yīng)該是有理智的商人們的共識。這個法律部門相對來說不受政治和其他感情方面壓力的影響。這也許就是為什么商法能夠比其他法律能更加從容地面對驚濤駭浪，在瞬息萬變的風(fēng)浪中始終把握其航向的原因?！?/p>

二、現(xiàn)實主義與理想主義結(jié)合

《美國統(tǒng)一商法典》是一部現(xiàn)實主義與理想主義相結(jié)合的作品，貫穿著立法者的哲學(xué)思想?，F(xiàn)實主義注重法律的實用功效，要求法律能解除經(jīng)濟(jì)發(fā)展中出現(xiàn)的問題，強調(diào)法律對社會關(guān)系的規(guī)范作用，以此作為法律的最高目標(biāo)；理想主義則強調(diào)法律自身體系的完備與嚴(yán)謹(jǐn)，制度的周密與無懈可擊，以此作為立法的最高要求?！督y(tǒng)一商法典》的立法者是現(xiàn)實主義的法學(xué)的代表，針對美國普通法實踐中存在的問題，結(jié)合經(jīng)濟(jì)的最新發(fā)展，對商事交易進(jìn)行了極具想象力的創(chuàng)新，實現(xiàn)了簡化交易手續(xù)、提高交易效率的立法目的。同時，法典的起草人運用了大量的成文法立法技巧，如原則性條款、彈性條款的規(guī)定，力求實現(xiàn)法律的嚴(yán)謹(jǐn)與周密。

長期以來，我國立法的現(xiàn)實色彩比較突出，立法的動機往往來自于經(jīng)濟(jì)生活的迫切需要?！胺梢舜植灰思?xì)”，“需要一部制定一部”等指導(dǎo)思想都是現(xiàn)實主義在我國的具體體現(xiàn)。這一立法思想對于迅速制定大量解決實際問題的法律有著積極的作用，但過分偏重于現(xiàn)實需要而忽略法律的思想往往影響立法質(zhì)量。我國改革開放以來，立法呈現(xiàn)出的體系不協(xié)調(diào)、法律之間存在諸多沖突等現(xiàn)象大多與此有關(guān)。因此，完善我國商事立法，應(yīng)當(dāng)重塑法律思想，應(yīng)當(dāng)具有全局立法觀念，以統(tǒng)一、協(xié)調(diào)的法律體系調(diào)整和規(guī)范市場經(jīng)濟(jì)條件下的各種社會關(guān)系，以便于適應(yīng)復(fù)雜多變的經(jīng)濟(jì)發(fā)展。

三、法律經(jīng)濟(jì)分析方法

對法律制度的經(jīng)濟(jì)分析手段是從美國開始興起的，并在《美國統(tǒng)一商法典》中充分運用，即強調(diào)用交易費用等概念來對法律制度的效益價值進(jìn)行分析。正如美國法學(xué)家所指出的：“法律，尤其是私法，是為盡可能地增加經(jīng)濟(jì)價值和財富而設(shè)計的。法律強制的主旨或標(biāo)準(zhǔn)在于為將來價值最大化的行為創(chuàng)造動因?！?/p>

現(xiàn)代商法的立法宗旨和理念是促使商事交易便捷、安全地進(jìn)行。正是這種商法與經(jīng)濟(jì)的內(nèi)在邏輯統(tǒng)一性決定了對商法進(jìn)行經(jīng)濟(jì)分析的必要性。在法律與經(jīng)濟(jì)發(fā)展須臾不可分離的今天，應(yīng)研究交換在社會化大生產(chǎn)過程中對商法的內(nèi)在需求，以及商法應(yīng)如何對商事交易效益和安全的最大化提供法律保障，從中找出它的規(guī)律性，并使之意志化、法律化，從而使商事法更具理性。

這種分析手段雖然難以兼顧法律的社會價值，但對我國現(xiàn)階段的立法有著一定的指導(dǎo)意義。商事活動以利潤最大化為原則，因此，做為商法的一項基本原則應(yīng)以效益為其主要價值。商事法中出現(xiàn)的一些與經(jīng)濟(jì)效益相悖的法律規(guī)定，是與立法目標(biāo)不相符的，是制約法律功能發(fā)揮的。我國正處在市場經(jīng)濟(jì)體制不斷完善發(fā)展過程中，大量的交易秩序需要由法律來創(chuàng)造和維護(hù)，這就決定了在法律制度的設(shè)計時，運用經(jīng)濟(jì)性分析手段的必要性。從而要求立法者樹立效益觀念，在具體制度制定上，盡可能合乎商事交易的營利性要求，對一些重要制度要進(jìn)行交易成本和交易費用的分析，突出經(jīng)濟(jì)價值，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展和效益增長。

四、商事慣例地位和性質(zhì)

《美國統(tǒng)一商法典》的制定和實施，標(biāo)志著中世紀(jì)商人法在美國的復(fù)蘇，這表現(xiàn)為：

（1）法典的主要淵源是商事習(xí)慣和慣例。

（2）法典規(guī)則是在對商事習(xí)慣和慣例進(jìn)行細(xì)致考察的基礎(chǔ)上確立的，而不是憑空制定的。

（3）在實用主義法律觀念的推動下，美國法官在審查商事案件的事實時，開始對“僵硬”的法律規(guī)則進(jìn)行改造并逐漸承認(rèn)商事交易中的習(xí)慣性規(guī)范，進(jìn)而確認(rèn)貿(mào)易習(xí)慣和商事慣例的法律效力。

我國《民法通則》第142條規(guī)定：“中華人民共和國法律和中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約沒有規(guī)定的，可以適用國際慣例。”可見，國際慣例在我國被區(qū)分為：

（1）作為法律的國際慣例即上升為國際法的慣例，如條約。

（2）作為法律漏洞補充工具性質(zhì)及地位的國際慣例———即現(xiàn)代商法的淵源和表現(xiàn)形式的“國際慣例”。

作為法律漏洞補充功能的國際慣例適用是有條件的，它必須服從于法律或者整個法律秩序的目的，而不具備獨立的法律性，不具有法的一般抽象性與普通規(guī)范力。

國際慣例為“任意性”和“自治性”的法律規(guī)范已經(jīng)得到國際社會的普遍承認(rèn)。在市場力量的驅(qū)動下，國際商事關(guān)系的法律協(xié)調(diào)和統(tǒng)一已經(jīng)取得初步的成效。這主要表現(xiàn)在各國立法和司法實踐中已開始逐漸拋棄那種狹隘的“民族主義”和“國家主義”的觀念，在對國際商事關(guān)系的

法律調(diào)控中，已開始放棄單純的國內(nèi)法律控制的做法，而允許當(dāng)事人在合同中選擇商法規(guī)則來支配他們彼此之間的法律關(guān)系?？梢韵胂?，隨著世界經(jīng)濟(jì)一體化進(jìn)程的不斷推進(jìn)，跨國性商事交易關(guān)系的法律調(diào)控將進(jìn)一步擺脫國內(nèi)法律的桎梏，逐漸趨向統(tǒng)一。而我國立法中的現(xiàn)行的關(guān)于國際商事慣例的規(guī)定，無論是在含義、性質(zhì)、適用范圍和條件等方面，還是在理論與實施應(yīng)用中，均存有缺陷。為促進(jìn)國際商事關(guān)系的進(jìn)一步發(fā)展，有必要在今后立法中對國際商事慣例做出更科學(xué)、更具國際性的規(guī)定。

五、制定和完善商事法律體系

中國長期沒有融入到國際經(jīng)濟(jì)體系和國際社會中，沒有機會參加有關(guān)國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易法律規(guī)則的制定，處于被動的執(zhí)行、被動遵守國際貿(mào)易法律規(guī)則的地位，以致在國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易中的發(fā)揮作用受到了極大的限制。中國市場經(jīng)濟(jì)法律體系正處于建立和完善過程中，與服務(wù)貿(mào)易、知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)和國際投資等有關(guān)的商事法律極為薄弱，有相當(dāng)部分領(lǐng)域處于空白狀態(tài)，司法制度方面也存有許多弊端。加入WTO，中國法律將面臨調(diào)整。因此，應(yīng)借鑒美國商事法典中開放性、能動性和具有保護(hù)功能的立法特性，依據(jù)WTO法律體系和國際商事慣例，制定和完善現(xiàn)代化的能與國際商事交易接軌的商事法律體系。

六、商法典與司法公正

商法典的制定對于保障司法審判人員嚴(yán)格執(zhí)法與公正司法具有重要意義，具體表現(xiàn)在：

（1）從根本上解決審判實踐中依然存在的規(guī)則匱乏狀態(tài)，努力保障裁判的公正。

（2）商法典的制定，是限制法官的自由裁量，保證法官公正執(zhí)法的重要步驟。

龐德指出：“法律是科學(xué)的，意在盡量消除司法過程中的人為誤差，排除貪污腐化和盡量減少法官無知或膚淺所產(chǎn)生危險的可能性?！庇绕涫窃谖覈F(xiàn)階段法官整體素質(zhì)不高，不能完全適應(yīng)嚴(yán)格執(zhí)法的要求情況下，不能強調(diào)法官在創(chuàng)造所謂的“活的法律”方面的作用，而應(yīng)該嚴(yán)格要求法官依循成文法，尤其是通過較為完善的立法，限制法官的自由裁量，這就需要盡快制定頒行商法典。

七、商事立法模式

縱觀世界各國立法，民商分立較之民商合一，不僅在傳統(tǒng)和現(xiàn)實中占有支配地位，而且亦有深刻的理論根據(jù)。首先商法從其產(chǎn)生之初就具有鮮明的國際性，現(xiàn)代貿(mào)易理論也表明，為促進(jìn)國際貿(mào)易的發(fā)展，應(yīng)單獨制定商法典；其次是商業(yè)經(jīng)濟(jì)活動所要求的便捷和效益，與民事活動所尋求的公平，在關(guān)注角度上存有較大的差異；最后是商法所調(diào)整的商業(yè)經(jīng)濟(jì)關(guān)系變化較快、較多，為便于修改也應(yīng)保持獨立。

就我國目前而言，隨著社會生產(chǎn)力與科學(xué)技術(shù)的迅猛發(fā)展和全球經(jīng)濟(jì)一體化趨勢的不斷加強，國際商事法律關(guān)系愈趨興旺并愈加復(fù)雜。因此，堅持“民商法”和商法是民法特別法的概念和理念，就是混淆了家庭財產(chǎn)關(guān)系與市場交易關(guān)系兩者之間的根本不同性質(zhì)，其實質(zhì)就是在新形勢下仍然堅持簡單生產(chǎn)商品完善法，這種落后、陳舊的法律理念，是違背時代潮流的，它既不利于民法的現(xiàn)代化，更不利于商法的發(fā)展。并且在民商合一的立法模式下，民法的調(diào)整愈加力不從心，從而出現(xiàn)了許多法律調(diào)整的空白點。因此，建立獨立的現(xiàn)代商法典勢在必行。