導(dǎo)語(yǔ)：獨(dú)立董事制治理制衡力量論文一文來(lái)源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點(diǎn)，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

論文摘要：在上市公司．包括公司制企業(yè)中建立獨(dú)立董事制度，著眼于解決當(dāng)前存在的突出問(wèn)題的同時(shí)，兼顧長(zhǎng)遠(yuǎn)，使制度具備修正、修復(fù)功能和法律支持。

論文關(guān)鍵詞：獨(dú)立董事制度地域特色法律支持

建立獨(dú)立董事制度．作為公司治理中的制衡力量，中外在公司制度安排、選擇方式和運(yùn)作實(shí)踐中走過(guò)了不同的歷程。本文結(jié)合這些實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)和理論探討．試述建立一種有中國(guó)地域特色的獨(dú)立董事制度。

一、獨(dú)立董事制度的由來(lái)廈在中國(guó)的實(shí)踐

在公司制企業(yè)中建立獨(dú)立董事制度，起源于美國(guó)和英國(guó)。英美等國(guó)的公司治理結(jié)構(gòu)中．沒(méi)有設(shè)立監(jiān)理會(huì)，對(duì)董事、經(jīng)理的監(jiān)督主要依靠成熟的市場(chǎng)運(yùn)作機(jī)制、社會(huì)中介機(jī)構(gòu)和股東的投票選擇權(quán)。但隨著公司規(guī)模的不斷膨脹發(fā)展，運(yùn)營(yíng)業(yè)務(wù)、經(jīng)營(yíng)規(guī)模呈巨型化趨勢(shì)，對(duì)公司董事、經(jīng)理的監(jiān)督、約束，尤其是事關(guān)公司生存發(fā)展的重犬戰(zhàn)略決蓑的選擇，越來(lái)越需要進(jìn)行事前、事中的監(jiān)督和更多地聽(tīng)取外部專家的意見(jiàn)。從20世紀(jì)50年代開(kāi)始，英、美等國(guó)的一些上市公司開(kāi)始大比例增設(shè)外部董事。在一些國(guó)際知名大公司，如摩托羅拉公司、阿科公司等，公司董事會(huì)的外部董事比例在3／4以上。所謂外部董事是相對(duì)于內(nèi)部董事而言的，外部董事也叫非經(jīng)營(yíng)董事，是指非公司雇員的兼職董事。他們的職責(zé)是作為公司董事會(huì)成員，參加董事會(huì)會(huì)議，為公司決策、財(cái)務(wù)審計(jì)、業(yè)務(wù)控制提供咨詢，監(jiān)督內(nèi)部董事和經(jīng)理人員。而且要求外部董事必須對(duì)公司戰(zhàn)略、經(jīng)營(yíng)和資源配置，包括對(duì)公司高級(jí)管理人員的任命，作出獨(dú)立的判斷．由此派生出獨(dú)立于公司經(jīng)營(yíng)管理層的獨(dú)立董事。要作出“獨(dú)立的判斷”，須符舍以下幾個(gè)條件：(1)獨(dú)立董事必須由股東會(huì)選舉產(chǎn)生．不得由董事會(huì)任命；(2)獨(dú)立董事必須具有5年以上的商事、法律或財(cái)務(wù)工作經(jīng)驗(yàn)；(3)獨(dú)立董事在過(guò)去3年內(nèi)不是拳公司或子公司的高級(jí)管理人員或雇員。與公司沒(méi)有1O萬(wàn)美元以上的交易。與公司雇員沒(méi)有直系親屬關(guān)系或利害關(guān)系；(4)獨(dú)立董事在公司任職不得超過(guò)3年。滿3年后，獨(dú)立董事可以繼續(xù)作為董事留任，但失去其獨(dú)立董事資格。相關(guān)法律規(guī)定。獨(dú)立董事有以下的特殊權(quán)力：(1)由獨(dú)立董事批：隹的“自我交易”，法院可免除審查。(2)獨(dú)立董事有權(quán)批準(zhǔn)對(duì)董事因遭到指控所作出的費(fèi)用給予補(bǔ)償。(3)獨(dú)立董事有權(quán)撤銷一項(xiàng)由股東提起的派生訴訟。(4)獨(dú)立董事不同意董事會(huì)大多數(shù)人作出的決定時(shí)，有權(quán)直接與股東聯(lián)系，其費(fèi)用由公司支付。

我國(guó)引進(jìn)獨(dú)立董事制度。始見(jiàn)于國(guó)內(nèi)上市公司和在境外上市的公司。1997年l2月，中國(guó)證監(jiān)會(huì)在《上市公司章程》指引中，首次明確在上市公司中“可以設(shè)立”獨(dú)立董事。2000年l1月，上海證券交易所在《上市公司經(jīng)理指引(草案)》中，提出在上市公司中至少擁有兩名獨(dú)立董事。2OO1年8月，中國(guó)證監(jiān)會(huì)在《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見(jiàn)》中，規(guī)定在2003年6月30日以前，上市公司董事合成員應(yīng)當(dāng)至少包括1／3的獨(dú)立董事。從“選擇性蒂款”到上市公司治理的必備條件，逐步形成了獨(dú)立董事在上市公司治理中的制度安排。

二、獨(dú)立董事是構(gòu)建公司治理中權(quán)力制衡的重要力量

建立具有中國(guó)地域特色的獨(dú)立董事制度，要立足于中國(guó)的基本國(guó)情。我國(guó)目前的公司制企業(yè)。包括上市公司，不論是國(guó)有或國(guó)有控股企業(yè)，還是民營(yíng)企業(yè)。一個(gè)普遍的特點(diǎn)是“一股獨(dú)大”這是目前我國(guó)國(guó)有企業(yè)、家旋企業(yè)的基本特點(diǎn)和國(guó)情。從這個(gè)基本國(guó)情出發(fā)，來(lái)客觀、公正地借鑒、評(píng)價(jià)和推行建立獨(dú)立董事制度，有效地規(guī)避當(dāng)前公司治理中存在的弊端，對(duì)維護(hù)正常、規(guī)范的經(jīng)濟(jì)秩序具有現(xiàn)實(shí)意義。

國(guó)外公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的高度分散，是其基本特點(diǎn)。而我國(guó)的基本特點(diǎn)是公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的“一股獨(dú)大”、高度集中。因此，在建立獨(dú)立董事制度時(shí)，一定要面對(duì)這個(gè)現(xiàn)實(shí)。首先是獨(dú)立董事的任免權(quán)問(wèn)題；其次是獨(dú)立董事在公司董事會(huì)成員中的比例和任職資格；第三是法律授予獨(dú)立董事的特殊權(quán)力。

1．獨(dú)立董事的任免權(quán)應(yīng)由公司監(jiān)事會(huì)掌控。我國(guó)現(xiàn)行的《公司法》，基本遵循資本多數(shù)決原則。即股東大會(huì)上，股東按其所持有股份對(duì)公司重大事項(xiàng)行使表決權(quán)，經(jīng)代表多數(shù)表決權(quán)的股東通過(guò)，就能形成決議的股東大會(huì)議事規(guī)則。在“一股獨(dú)大”的現(xiàn)實(shí)情況下。大股東往往利用這種絕對(duì)優(yōu)勢(shì)，迭到其操縱股東大會(huì)的目的，并控制投票權(quán)，從而操控公司董事會(huì)和公司經(jīng)營(yíng)班子。而會(huì)司監(jiān)事會(huì)則處于弱勢(shì)地位，對(duì)公司董事、經(jīng)理的監(jiān)督根本無(wú)法實(shí)現(xiàn)，成為一種擺設(shè)。

改變“一股獨(dú)大”的局面，需要時(shí)日．即使若干年后股權(quán)結(jié)構(gòu)相對(duì)分散后。仍然存在公司內(nèi)部人控制的問(wèn)題。要解決問(wèn)題，還得從實(shí)際情況出發(fā)，也毗是針對(duì)“一股獨(dú)大”的實(shí)際。創(chuàng)建有中國(guó)地域和經(jīng)濟(jì)運(yùn)行特色的獨(dú)立董事制度。把公司的經(jīng)營(yíng)管理決策權(quán)與監(jiān)督權(quán)分設(shè)，使獨(dú)立董事制度成為權(quán)力制衡的重要力量。具體采說(shuō)，就是公司走股東掌控股東大會(huì)、董事會(huì)廈執(zhí)行層，公司小股東掌控公司監(jiān)事會(huì)，并由監(jiān)事會(huì)提名和任免公司的獨(dú)立董事。這樣就等于把公司股東大會(huì)中分出了兩種對(duì)立統(tǒng)一的勢(shì)力；一種是大股東度其同盟者。代表公司執(zhí)政的勢(shì)力；另一種是投反對(duì)票的中小股東．成為監(jiān)督執(zhí)政的勢(shì)力。而后一種勢(shì)力掌握的對(duì)公司治理中權(quán)力制衡的有生力量，就是獨(dú)立董事。

由公司監(jiān)事會(huì)任免公司董事的治理模式，在德國(guó)和瑞士等國(guó)盛行。這符合他們的國(guó)情的公司治理結(jié)構(gòu)。而我們采取由公司監(jiān)事會(huì)任免獨(dú)立董事。是針對(duì)我們的國(guó)情，是對(duì)目前公司治理結(jié)構(gòu)的修正和充實(shí)。

2．獨(dú)立董事在公司董事會(huì)成員中的比例和任職資格。英、美等國(guó)的公司獨(dú)立董事，在公司董事會(huì)成員中的比例為2／3到3／4。我國(guó)的上市公司要求獨(dú)立董事在公司董事會(huì)成員中的比例為I／3，這個(gè)比例可以加大到1／2，因?yàn)橄鄬?duì)經(jīng)營(yíng)董事而言，獨(dú)立董事在執(zhí)掌公司權(quán)力，信息獲取等方面處于弱勢(shì)。

對(duì)獨(dú)立董事的任職資格，應(yīng)該有明確的界定：(1)對(duì)獨(dú)立董事能力的界定。必須具有5年以上從事企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理、商務(wù)、法律或財(cái)務(wù)工作的經(jīng)驗(yàn)。而且不能有無(wú)決策能力、損害公司利益、不能履行職責(zé)等不良記錄。(2)對(duì)獨(dú)力董事“獨(dú)立判斷”的公允性界定。在過(guò)去3年內(nèi)與公司經(jīng)營(yíng)管理和管理層無(wú)直系親屬關(guān)系，無(wú)合伙人關(guān)系。無(wú)超過(guò)2【J萬(wàn)元的交易關(guān)系。(3)對(duì)獨(dú)立董事任職年限的界定。公司獨(dú)立董事任期3年。可以連選連任，但任職不得超過(guò)6年。(4)非經(jīng)過(guò)特批，不得擔(dān)任3家以上公司獨(dú)立董事職務(wù)。

3．法律授予獨(dú)立董事的特殊權(quán)力。我國(guó)相關(guān)的法律，如《公司法》、《證券法》應(yīng)授予獨(dú)立董事以特殊權(quán)力。主要包含兩個(gè)方面：一是獨(dú)立董事有權(quán)撤銷一項(xiàng)由股東提起的對(duì)經(jīng)營(yíng)董事的訴訟，使管理層可以利用董事制度來(lái)保護(hù)自己。二是獨(dú)立董事在不同意大多數(shù)董事作出的決定時(shí)，有權(quán)直接與股東聯(lián)系。讓中小股東可以利用獨(dú)立董事制度來(lái)維護(hù)自身的權(quán)益。

三、獨(dú)立董事制度的修正、修復(fù)功能和創(chuàng)新能力

我們?cè)谶M(jìn)行獨(dú)立董事制度安排和設(shè)計(jì)時(shí)．要充分考慮到該項(xiàng)制度的修正、修復(fù)功能?，F(xiàn)階段，我們建立的獨(dú)立董事制度．主要是針對(duì)“一股獨(dú)大”所引發(fā)的弊端。經(jīng)過(guò)股權(quán)分置。國(guó)有股減持等配套深化改革以后，股權(quán)結(jié)構(gòu)將從高度集中逐步走向相對(duì)分散和高度分散。因此。獨(dú)立董事的任免方式和公司治理模式，要考慮到公司的實(shí)際，可以允許選擇方案隨著企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理的發(fā)展，將來(lái)還會(huì)出現(xiàn)新的變化

獨(dú)立董事在公司經(jīng)營(yíng)管理、信息獲取等方面處于相對(duì)弱勢(shì)，要實(shí)現(xiàn)對(duì)經(jīng)營(yíng)董事、管理層的監(jiān)督，履行職責(zé)還需要配套的制度采作為保障作為獨(dú)立董事制度的補(bǔ)充，在公司董事會(huì)下設(shè)立專門委員會(huì)．并明確這些專門委員會(huì)必須由獨(dú)立董事來(lái)掌管

1公司發(fā)展戰(zhàn)略委員會(huì)．作為公司的長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展規(guī)劃、戰(zhàn)略選擇、公司重大經(jīng)營(yíng)決策的咨詢機(jī)構(gòu)，公司董事長(zhǎng)為召集人，公司獨(dú)立董事、外部專家為成員。所議事項(xiàng)，應(yīng)作為董事會(huì)決策的依據(jù)。

2審計(jì)委員會(huì)。召集人和成員全部由公司獨(dú)立董事?lián)沃饕氊?zé)是保證公司各項(xiàng)財(cái)務(wù)報(bào)表、信息披露的準(zhǔn)確性、真實(shí)性，代表公司董事會(huì)擁有聘請(qǐng)或解聘注冊(cè)會(huì)計(jì)師進(jìn)行獨(dú)立審計(jì)的權(quán)力。并負(fù)責(zé)確定審計(jì)范圍、評(píng)審審計(jì)結(jié)果，監(jiān)督公司內(nèi)部會(huì)計(jì)核算程序，審核公司財(cái)務(wù)政策，監(jiān)督撿查公司各部門的財(cái)務(wù)效果

3提名委員套由獨(dú)立董事組成提名委員會(huì)，負(fù)責(zé)向董事會(huì)提名擔(dān)任公司總經(jīng)理等高級(jí)管理人員的人選和任職責(zé)格；向股東走會(huì)提出董事會(huì)候選人員和資格審定辦法

4．薪酬委員會(huì)。由獨(dú)立董事和部分股東代表組成，負(fù)責(zé)研宄股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的紅利、薪酬的啦平構(gòu)成，包括養(yǎng)老和各種補(bǔ)償性支付；提出股息和紅利分配方案；監(jiān)督和提交公司的福利待遇，井負(fù)責(zé)股東失會(huì)報(bào)告工作，

企業(yè)的發(fā)展．企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理水平、管理枝術(shù)的提高日新月異。公司獨(dú)立董事制度的建立和發(fā)展也要適應(yīng)這種變化和發(fā)展，不斷增強(qiáng)制度安排、設(shè)計(jì)的創(chuàng)新功能，并獲得法律的支持．使制度能夠適應(yīng)和推動(dòng)企業(yè)的持續(xù)穩(wěn)定發(fā)展。