導(dǎo)語：如何才能寫好一篇民事經(jīng)濟糾紛相關(guān)法律，這就需要搜集整理更多的資料和文獻，歡迎閱讀由公務(wù)員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

    相關(guān)法律知識:

    管轄可分為級別管轄和地域管轄

    級別管轄:

    (1)確定級別管轄的標(biāo)準(zhǔn):案件的性質(zhì);案件的繁簡程度;案件的影響范圍;訴訟金額的大小。

    (2)基層人民法院管轄第一審民事案件,但法律另有規(guī)定的除外。高級人民法院管轄在本轄區(qū)有重大影響的案件。最高人民法院管轄在全國有重大影響的案件;它認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由自己審判的案件。

    中級法院的管轄:

    ①重大的涉外案件,是指A爭議標(biāo)的額大,或者B案情復(fù)雜,或者C居住在國外的當(dāng)事人人數(shù)眾多的涉外案件。

    注意:第一、必須是“重大”,何為“重大”?滿足上述三者之一即可。第二、何為“涉外”?即指具有涉外因素的民事案件。具體說來,當(dāng)事人一方或雙方是外國人、無國籍人、外國企業(yè)或組織、或者當(dāng)事人之間民事法律關(guān)系的設(shè)立、變更、終止的法律事實發(fā)生在外國,或者訴訟標(biāo)的物在外國的民事案件,為涉外民事案件。當(dāng)事人、法律事實、訴訟標(biāo)的物三者之一涉外即可。

篇2

隨著兩岸經(jīng)貿(mào)往來的熱絡(luò)，兩岸經(jīng)貿(mào)糾紛層出不窮，近年來更是呈快速增長趨勢。兩岸經(jīng)貿(mào)糾紛，是兩岸公民、法人在經(jīng)貿(mào)領(lǐng)域所發(fā)生的民商事法律糾紛、行政糾紛和刑事糾紛。依據(jù)糾紛的標(biāo)的或涉及對象，參考臺灣?；鶗慕y(tǒng)計，兩岸經(jīng)貿(mào)中常見的糾紛類型主要有：

(一)投資糾紛。包括合資糾紛、合同糾紛、股權(quán)糾紛、土地使用權(quán)糾紛等。

(二)貿(mào)易糾紛。包括產(chǎn)品瑕疵、貸款糾紛、因貿(mào)易糾紛衍生人身安全事件等。

(三)知識產(chǎn)權(quán)糾紛。包括知識產(chǎn)權(quán)權(quán)屬糾紛、知識產(chǎn)權(quán)合同糾紛、不正當(dāng)競爭糾紛等。

(四)稅務(wù)行政糾紛。

(五)臺商人身安全糾紛。

(六)勞動糾紛。

(七)大陸赴臺投資糾紛。

另外，根據(jù)“臺灣工業(yè)總會”2007年度調(diào)查，臺商在大陸投資面對的投資糾紛有五大問題：

1、勞資糾紛(占55.7％)；

2、與當(dāng)?shù)卣m紛(占39.6％)；

3、財務(wù)糾紛(占33.0％)；

4、合作伙伴心存詐騙(占11.3％)；

5、利潤分配不均(占5.2％)。

兩岸經(jīng)貿(mào)糾紛種類繁多，背景復(fù)雜，影響廣泛。它既具有大陸經(jīng)貿(mào)糾紛的屬性，又帶有涉外經(jīng)貿(mào)糾紛的某些特點，具有雙重性。涉臺經(jīng)貿(mào)糾紛包括兩種情況，一是以香港或外國公司名義與大陸進行經(jīng)貿(mào)活動而發(fā)生的糾紛，二是以臺商名義在大陸投資而發(fā)生的糾紛。無論前者或后者，都存在較復(fù)雜的涉外關(guān)聯(lián)。

據(jù)不完全統(tǒng)計，《臺胞投資保護法》實施以來，從1995年至2005年7月，辦直接受理臺胞投訴案1941件，結(jié)案1233件，結(jié)案率63％。另據(jù)初步統(tǒng)汁，2002年以來，各地累計調(diào)處臺胞投訴案件10966件，已辦結(jié)9526件，平均結(jié)案率為86.2％。此外，2005年7月辦成立投訴協(xié)調(diào)局以來，截至2006年12月31日，直接受理臺胞投訴案件728件，已結(jié)案628件，結(jié)案率86.3％。同時，最高人民法院、最高人民檢察院及中央各部門、各地政府也審理或調(diào)處了一批臺胞投訴案件。2003年以來，人民法院依法共審結(jié)涉臺民商事案件16130件，同比上升85.27％。

此外，在臺商投資的主要地區(qū)江蘇，僅2005年，江蘇省臺辦就接到涉臺經(jīng)濟糾紛投訴84起，且大多數(shù)為比較復(fù)雜的案件。江蘇省高級人民法院所審理的涉臺經(jīng)貿(mào)糾紛案件，涉及股權(quán)糾紛、基層政府引資承諾糾紛、企業(yè)內(nèi)部管理糾紛、合同糾紛等多種情形。

兩岸經(jīng)貿(mào)糾紛及其解決，小而言之，將折射當(dāng)?shù)氐耐顿Y環(huán)境，左右對臺商的招商工作，影響當(dāng)?shù)亟?jīng)濟發(fā)展；大而言之，則將牽動兩岸經(jīng)貿(mào)往來，影響兩岸關(guān)系發(fā)展。

二、仲裁成為兩岸解決糾紛的重要途徑

糾紛解決，涉及四個基本要素：糾紛的主體、糾紛的客體、糾紛的解決者以及解決糾紛所依據(jù)的規(guī)則。根據(jù)這四個要素的不同特征與組合，糾紛解決可分為協(xié)商、調(diào)解、仲裁和訴訟等四種基本方式。而仲裁是當(dāng)今國際上公認(rèn)并廣泛采用的重要方式之一。

仲裁是基于糾紛主體的合意，由法院外中立第三者作出有法律約束力和執(zhí)行力的裁決的一種爭議解決方式。

大陸《仲裁法》對現(xiàn)行仲裁制度作出了詳盡規(guī)定。

仲裁的基本原則是：

1、自愿原則。主要是是否提交仲裁、選擇仲裁機構(gòu)、具體仲裁事項、仲裁庭的組成、審理方式、開庭形式等事項，均尊重當(dāng)事人共同意愿。

2、仲裁獨立的原則。主要是仲裁依法獨立進行，不受行政機關(guān)、社會團體和個人的干涉。此外，仲裁體系中的仲裁協(xié)會、仲裁委員會和仲裁庭三者相對獨立。

3、根據(jù)事實、符合法律規(guī)定、公平合理解決糾紛的原則。這是公正處理民事經(jīng)濟糾紛的根本保障。

與訴訟相比，仲裁具有鮮明的特點：

1、當(dāng)事人意思自治?！吨俨梅ā返谒氖艞l規(guī)定：當(dāng)事人申請仲裁后，可以自行和解。達成和解協(xié)議的，可以請求仲裁庭根據(jù)和解協(xié)議作出裁決書，也可以撤回仲裁申請。

2、裁決具有法律效力。《仲裁法》第六十二條規(guī)定：“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行裁決。一方當(dāng)事人不履行的，另一方當(dāng)事人可以依照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定向人民法院申請執(zhí)行。受申請的人民法院應(yīng)當(dāng)執(zhí)行?！?/p>

3、一裁終局。《仲裁法》第九條規(guī)定：裁決作出后，當(dāng)事人就同一糾紛再申請仲裁或者向人民法院的，仲裁委員會或者人民法院不予受理。

4、不公開審理。此舉可以保護當(dāng)事人的商業(yè)秘密，使當(dāng)事人的商業(yè)信譽不受影響，也使當(dāng)事人在感情上容易接受，有利于日后繼續(xù)經(jīng)貿(mào)往來。

5、獨立、公平、公正。仲裁員都是公道正派的著名專家，斷案更具權(quán)威，而且處于獨立的第三人地位，而非當(dāng)事人的人，由其居中，更具公正性。

同時，為保證仲裁的效率，仲裁與調(diào)解程序結(jié)合緊密，在仲裁庭主持下可通過調(diào)解解決糾紛，所制作的調(diào)解書與裁決書具有同等法律效力。而為保證仲裁的執(zhí)行，仲裁又與法院強制執(zhí)行程序相承接，可申請法院強制執(zhí)行。

總之，與訴訟相比，仲裁具有收費低，結(jié)案快，程序簡單，氣氛寬松，當(dāng)事人意愿得到充分尊重等優(yōu)勢，從而成為經(jīng)貿(mào)糾紛解決的重要方式。

以仲裁方式解決糾紛，優(yōu)勢明顯。兩岸仲裁合作，共同解決經(jīng)貿(mào)糾紛，則大有可為。仲裁基于當(dāng)事人意思自治，屬于私權(quán)力、私法范圍，不具高度的政治敏感性，在兩岸政治分歧一時難以消弭的情況下，仲裁合作事宜更易靈活處理。

實際上，兩岸近年來在糾紛仲裁領(lǐng)域非?；钴S，兩岸仲裁界逐步深化合作關(guān)系，有力推進了兩岸經(jīng)貿(mào)糾紛的仲裁進程。2001年，由大陸國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會(簡稱“貿(mào)仲會”和臺灣“中華仲裁協(xié)會”共同舉辦的經(jīng)貿(mào)仲裁研討會在上海舉行，這是兩岸知名仲裁機構(gòu)首次聯(lián)袂合作。此后，兩岸仲裁界每年定期研討，推動解決相關(guān)問題。例如，2004年第4屆海峽兩岸經(jīng)貿(mào)仲裁研討會協(xié)商決定：今后兩岸所做的仲裁結(jié)果均可在對岸產(chǎn)生效用。臺商可向臺灣的4個仲裁機構(gòu)請求協(xié)助，所做裁決在大陸有效；臺商也可在大陸170個仲裁點就近尋求法律幫助，裁決結(jié)果適用臺灣。

目前，兩岸仲裁合作進展順利，為兩岸經(jīng)貿(mào)糾紛的仲裁解決提供了良好條件。

首先，兩岸仲裁立法已逐步健全。在大陸方面，1994年《臺灣同胞投資保護法》中規(guī)定臺商糾紛“提交仲裁機構(gòu)仲裁”。同年，《仲裁法》頒布。1999年《臺灣同胞投資保護法實施細(xì)則》對仲裁規(guī)范明確規(guī)定，“大陸的仲裁機構(gòu)可以按照國家有關(guān)規(guī)定聘請臺灣同胞擔(dān)任仲裁員”，為涉臺仲裁的提供了法律保障。此外，1998年最高人民法院公布《關(guān)于人民法院認(rèn)可臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決的規(guī)定》，對認(rèn)可臺灣仲裁機構(gòu)裁決的申請，適用此規(guī)定，這極大地推動了兩岸仲裁合作。2006年9月，最高人民法院《關(guān)于適用(中華人民共和國仲裁法>若干問題的解釋》開始施行，進一步健

全了仲裁立法。

臺灣1961年頒行“商務(wù)仲裁條例”。1992年的“兩岸關(guān)系條例”第74條規(guī)定：“在大陸地區(qū)作成之民事確定裁判、民事仲裁判斷，不違背臺灣地區(qū)公共秩序或善良風(fēng)俗者，得申請法院裁定認(rèn)可?！薄扒绊椊?jīng)法院裁定認(rèn)可裁判或判斷，以給付為內(nèi)容者，得為執(zhí)行名義?！?997年，臺灣頒布了修訂的“兩岸關(guān)系條例”，根據(jù)第74條規(guī)定，臺灣法院在相關(guān)的前提條件下，可以認(rèn)可及執(zhí)行大陸做出的民事仲裁裁決。1998年臺灣公布“仲裁法”，擴大了提交仲裁的范圍。

其次，當(dāng)事人仲裁意識逐步加強，仲裁案件明顯增長?！百Q(mào)仲會”是解決涉臺經(jīng)貿(mào)糾紛的主力軍。2007年，“貿(mào)仲會”北京總會受理的12件涉臺仲裁案件中，臺灣當(dāng)事人作為申請人提請仲裁的有6件，作為被申請人的有6件。另據(jù)不完全統(tǒng)計，在1995年至2000年的5年間，僅“貿(mào)仲會”一家仲裁機構(gòu)受理的大陸公司和臺商之間仲裁案件就達200多件，其中85％以上為投資糾紛。這還不包括以在香港或外國注冊的公司之名義發(fā)生之仲裁案件。

再次，兩岸聘請對方的仲裁員逐步增加。1999年，上海仲裁委等5家仲裁機構(gòu)率先試點聘請臺灣地區(qū)16名專業(yè)人士擔(dān)任仲裁員。之后，逐步增至16家大陸仲裁機構(gòu)共聘請48名臺灣人士擔(dān)任仲裁員。2007年12月，辦宣布，大陸將在原有基礎(chǔ)上，增加21家仲裁委員會，增聘48名臺灣專業(yè)人士擔(dān)任仲裁員。此外，廈門市還成立“涉臺仲裁中心”，為解決兩岸經(jīng)貿(mào)糾紛提供國際認(rèn)可的法律服務(wù)，并擬將聘請臺商擔(dān)任仲裁員。同時，大陸也在積極推動臺灣仲裁機構(gòu)吸納大陸仲裁員。

最后，兩岸仲裁裁決已獲得對方認(rèn)可與執(zhí)行。大陸認(rèn)可并執(zhí)行臺灣仲裁結(jié)果的首個案例，出現(xiàn)于2004年7月23日。案由是兩位臺商因在廈門投資高爾夫球俱樂部而發(fā)生債權(quán)債務(wù)糾紛，經(jīng)臺灣“中華仲裁協(xié)會”裁決，其裁決結(jié)果由廈門市中級法院裁定予以認(rèn)可并執(zhí)行。據(jù)統(tǒng)計，自1998年以來，大陸各級人民法院依據(jù)《關(guān)于人民法院認(rèn)可臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決的規(guī)定》，受理申請認(rèn)可臺灣地區(qū)民事判決、仲裁裁決調(diào)解書、支付令等案件已達200余起，處理結(jié)果得到臺商認(rèn)可。

臺灣認(rèn)可并執(zhí)行大陸仲裁裁決的案例也逐漸增多。2004年臺商國騰電子狀告上海海鈺建筑工程公司及其保證人臺商坤福營造，未依合約完成廠房一案，經(jīng)過“貿(mào)仲會”仲裁，認(rèn)定臺商坤福營造須賠償國騰電子損失，臺北地方法院在確認(rèn)裁決“不違反臺灣公共秩序或是善良風(fēng)俗”后，代為執(zhí)行臺灣業(yè)者在臺資產(chǎn)扣押事宜，并于2005年執(zhí)行完畢。這是第一起“臺商糾紛、大陸仲裁，臺灣執(zhí)行”的案例。

此外，兩岸律師展開業(yè)務(wù)合作共同解決經(jīng)貿(mào)糾紛，已漸成氣候，這有助于兩岸經(jīng)貿(mào)糾紛仲裁的實務(wù)操作。另外，大陸也開放臺灣居民報名參加大陸司法考試，如獲得資格證書，即可在大陸執(zhí)業(yè)，從而便利臺商在大陸參加糾紛訴訟。早在1995年的開放境外港澳臺人士參加律師考證中，就已有3位臺灣人士通過考試。

三、仲裁解決兩岸經(jīng)貿(mào)糾紛的困難

仲裁解決兩岸經(jīng)貿(mào)糾紛取得了積極進展。然而相較而言，在解決經(jīng)貿(mào)糾紛時，臺商訴諸仲裁的較少，而多尋求協(xié)調(diào)(包括人際關(guān)系方式)解決。詳見下表。

為何會出現(xiàn)臺商較少選擇仲裁解決糾紛呢?原因是多方面的。

首先，仲裁本身也有諸多局限。主要是仲裁的自主性是一柄雙刃劍。被訴方出于種種原因，可能惡意利用程序權(quán)利，形成程序侵權(quán)，而仲裁機構(gòu)對此卻難以采取有力對策，致使仲裁庭的效率大打折扣。另外，仲裁協(xié)議不能約束第三人，從而增加處理爭議的成本。仲裁員不同于法官，權(quán)力有限，難以掌控復(fù)雜局面。

其次，兩岸認(rèn)可和執(zhí)行對方仲裁裁決還存在不少障礙。雖然兩岸對彼此的仲裁裁決的認(rèn)可和執(zhí)行都已有法律保障，并有較好開端，但仍存在不少問題。

1、大陸最高人民法院《關(guān)于人民法院認(rèn)可臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決的規(guī)定》規(guī)定申請人應(yīng)提交不違反“一個中國”原則的臺灣法院民事判決證明文件。這致使法院判決書或仲裁裁決書上只要出現(xiàn)涉及“中華民國”的文字，就可能被大陸法院認(rèn)定為違反“一個中國”原則而不愿受理。

2、大陸1999年《臺灣同胞投資保護法實施細(xì)則》對臺商糾紛“提交大陸的仲裁機構(gòu)仲裁”的規(guī)定，使臺商無法選擇臺灣為仲裁地，或適用臺灣法律仲裁。這使臺商對仲裁的“靈活性”和“民間性”認(rèn)同大打折扣。

3、1997年“兩岸關(guān)系條例”第74條關(guān)于仲裁裁決和法院判決“得申請法院裁定認(rèn)可”的惟一條件“不違背臺灣地區(qū)之公共秩序及善良風(fēng)俗”之規(guī)定，非但不能簡化執(zhí)行裁決的環(huán)節(jié)，反而使事情變得更不確定。這有待補充與完善。

4、“兩岸關(guān)系條例”關(guān)于大陸仲裁裁決認(rèn)可和執(zhí)行“對等認(rèn)可和執(zhí)行”的先決條件，將使大陸仲裁裁決的認(rèn)可和執(zhí)行實際處于無保障的地位。

最后，大陸仲裁實務(wù)操作存在諸多需改進之處。

1、地方仲裁機構(gòu)行政色彩較濃。盡管《仲裁法》明文規(guī)定：仲裁依法獨立進行，不受行政機關(guān)、社會團體和個人的干涉。但大陸仲裁源于蘇聯(lián)模式，發(fā)展歷程與行政機關(guān)密切關(guān)聯(lián)。官方的財政支持讓事業(yè)編制的仲裁委員會無法截然擺脫斷案過程中的官方影響。

2、仲裁過程保全困難?！吨俨梅ā窙]有賦予仲裁庭采取臨時保全措施的權(quán)力，而規(guī)定由法院行使，但對具體操作流程與期限沒有明確。這導(dǎo)致仲裁中的“證據(jù)保全”和“財產(chǎn)保全”程序繁瑣多變，存在仲裁庭和法院相互推諉的情形，容易產(chǎn)生時間延誤和裁決錯誤。

所幸的是，在沒有最高人民法院的相關(guān)司法解釋時，江蘇等省高級人民法院作出切實努力，對仲裁中保全問題作出了明確規(guī)定。2008年7月25日，江蘇省高院《關(guān)于審理民商事仲裁司法審查案件若干問題的意見》頒布實施，其中第四十四條至第四十九條對“證據(jù)保全”和“財產(chǎn)保全”的操作流程與期限作出了明確規(guī)定。這無疑將有助于提高仲裁的效率。

3、仲裁過程證據(jù)規(guī)則不一。仲裁證據(jù)規(guī)則體系包括取證、舉證、質(zhì)證、認(rèn)證等，但《仲裁法》和各仲裁委員會仲裁規(guī)則中對于證據(jù)的運用缺乏明確規(guī)定，以致臺商在仲裁過程中無法就仲裁證據(jù)相關(guān)問題得到統(tǒng)一回復(fù)，質(zhì)疑仲裁的公正性。加之在大多數(shù)情況下，法院審理案件的證據(jù)規(guī)則，即最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》，被仲裁庭完全借用，也使臺商認(rèn)為仲裁受司法影響過甚，違背初衷。

四、發(fā)揮仲裁優(yōu)勢，共同解決經(jīng)貿(mào)糾紛

以仲裁解決兩岸經(jīng)貿(mào)糾紛的比較優(yōu)勢十分顯著。當(dāng)前，盡管存在許多困難，但不能因噎廢食，兩岸有關(guān)方面應(yīng)共同努力，充分發(fā)揮仲裁優(yōu)勢，推動涉臺經(jīng)貿(mào)糾紛的有效解決。

首先，各級臺辦、司法機關(guān)、臺資企業(yè)協(xié)會等相關(guān)組織都應(yīng)加強法規(guī)宣傳，充分提供法律咨詢服務(wù)，加強仲裁制度的宣導(dǎo)，使臺商知之行之，合理利用仲裁方式。

其次，規(guī)范仲裁實務(wù)操作，提高仲裁的效率和獨立性。仲裁委員會應(yīng)端正民間服務(wù)角色，相關(guān)法律應(yīng)明確規(guī)定臨時保全措施的程序，尤其是仲裁委員會與法院之間的銜接窗口與期限。同時，規(guī)范仲裁證據(jù)規(guī)則，本著公平、合理的立場，適當(dāng)適用臺灣法規(guī)。

篇3

所謂法務(wù)會計，就是根據(jù)法律的特殊規(guī)定，運用會計專業(yè)知識和技能，對在經(jīng)濟管理和經(jīng)濟運行過程中的各種法定經(jīng)濟標(biāo)準(zhǔn)和經(jīng)濟界限規(guī)范過程和報告結(jié)果進行計算、檢驗、分析、認(rèn)定的運用型學(xué)科。它是一門融會計學(xué)、審計學(xué)、法學(xué)、證據(jù)學(xué)等學(xué)科為一體的交叉學(xué)科，在西方稱之為“訴訟會計”。

一、法務(wù)會計的主要工作及服務(wù)領(lǐng)域

（一）主要工作

法務(wù)會計主要是對經(jīng)濟案件所涉及的財務(wù)與經(jīng)營狀況進行審查，是一種既不同于一般的會計工作，也不同于一般審計工作的特殊會計工作，主要工作包括：

1.根據(jù)業(yè)務(wù)程序?qū)彶榻?jīng)營活動的真實性和預(yù)計費用的合理性。

2.幫助進行資產(chǎn)保護和回收。

3.與其他專家進行協(xié)調(diào)，包括與私人調(diào)查者和工程專家咨詢者的協(xié)調(diào)。

4.取得所需證據(jù)用于支持或駁回。

5.審查相關(guān)證據(jù)以形成對案件的最初評價并確認(rèn)損失領(lǐng)域。

6.協(xié)助對新發(fā)現(xiàn)的事項進行審查，幫助有關(guān)方面對財務(wù)問題進行分析，以及確定其他需待查的問題。

7.參與對已發(fā)現(xiàn)證據(jù)的審查，幫助有關(guān)方面對財務(wù)問題的理解，以及確定其他需待查的問題。

8.審查持反對意見專家有關(guān)損失的報告以及他們對既定狀況強弱分析的報告。

9.協(xié)助進行談判和解決糾紛。

10.到庭聽取持反對意見專家的證詞，提供綜合審查服務(wù)。

（二）服務(wù)領(lǐng)域

1.企業(yè)、事業(yè)單位

該領(lǐng)域中法務(wù)會計的主要職能是使企事業(yè)單位的財務(wù)、會計行為符合國家現(xiàn)行法律，在遵守或不違反法律的前提下，尋求本單位的最大財務(wù)利益，并能運用法律武器進行交涉以維護自身的正當(dāng)權(quán)益。企、事業(yè)單位的法務(wù)會計人員應(yīng)該是既精通會計業(yè)務(wù)及會計法規(guī)，又熟知民事訴訟法、刑事訴訟法、稅法、公司法、勞動法、合同法等法律知識的跨領(lǐng)域人才。

2.社會服務(wù)中介機構(gòu)

如會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所等都是法務(wù)會計應(yīng)用的重要部門。在這些機構(gòu)中，活躍著一批經(jīng)過國家有關(guān)部門考試、考核而具有資產(chǎn)評估、稅務(wù)、證券評估等資格的法務(wù)會計人員，他們依據(jù)各種法定經(jīng)濟標(biāo)準(zhǔn)和規(guī)范，通過檢查、分析、認(rèn)定之后所出具的報告自然具有法律效應(yīng)。

3.司法機關(guān)及國家審計部門

司法機關(guān)的司法會計也是法務(wù)會計的重要組成部分。司法會計在偵查、審理交易糾紛、貪污受賄等經(jīng)濟案件時，都要涉及被審查單位的會計資料及會計人員。這就要求司法會計人員不僅要精通法律，還要有會計、審計知識才能勝任。國家審計機關(guān)和企業(yè)內(nèi)部的審計人員，也應(yīng)該是既熟知國家、企業(yè)內(nèi)部有關(guān)審計的法律，又懂會計、審計的法務(wù)會計（審計） 人才。

二、我國法務(wù)會計發(fā)展的現(xiàn)狀分析

我國對法務(wù)會計的理論研究在上世紀(jì)末就已經(jīng)開始，也取得了一定的成果，但實際運用的較少，總體來說還處于起步階段。

（一）法務(wù)會計的理論體系和相關(guān)法制建設(shè)還待完善

目前，我國學(xué)者對法務(wù)會計的理論已進行了一定的研究，但他們在法務(wù)會計的概念、依據(jù)、基本假設(shè)、范圍、目標(biāo)、功能等方面還存在一定的分歧，還沒形成系統(tǒng)、規(guī)范的法務(wù)會計理論體系。沒有系統(tǒng)完善的理論體系就談不上規(guī)范的法務(wù)會計準(zhǔn)則與制度、程序與方法、執(zhí)業(yè)規(guī)范和職業(yè)道德、經(jīng)濟損失確認(rèn)和度量的標(biāo)準(zhǔn)。這遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能適應(yīng)我國市場經(jīng)濟發(fā)展和經(jīng)濟司法實踐的要求。在我國，律師制度、合同公證和仲裁制度、注冊會計師制度等不同程度的建立和完善，為法律的實施提供了重要的支持體系，但法務(wù)會計制度尚未建立，在司法實踐中的重要性并未被人們充分認(rèn)識。對經(jīng)濟案件的調(diào)查雖然也會吸引有關(guān)會計人員參加，或依賴注冊會計師提供的財務(wù)報表，但由于參與調(diào)查的會計人員通常缺乏法務(wù)會計的專門知識和經(jīng)驗，所獲財務(wù)證據(jù)的針對性和準(zhǔn)確性受到較大限制，對經(jīng)濟損失的估計也可能失當(dāng)，從而影響到法庭對案件的公正裁決，所以我國法制建設(shè)的完善呼喚著法務(wù)會計的產(chǎn)生。

（二）現(xiàn)有業(yè)務(wù)范圍較窄

國際上法務(wù)會計的內(nèi)容很廣，包括企業(yè)稅務(wù)理算會計、司法會計、債權(quán)債務(wù)理算會計、保險賠償責(zé)任理算會計等方面，而我國目前只運用在司法會計方面，也就是經(jīng)濟犯罪領(lǐng)域有關(guān)案件的審查，比如一些重大經(jīng)濟案件由檢察機關(guān)立案后，聘請審計、稅務(wù)等有關(guān)部門聯(lián)合審查，調(diào)查搜集犯罪嫌疑人有關(guān)經(jīng)濟犯罪的事實，并聘請司法鑒定機構(gòu)進行司法鑒定，出具司法鑒定報告，為訴訟提供有關(guān)證據(jù)，而在其他方面還很少涉及。隨著我國改革開放的深入，在對內(nèi)、對外大量的經(jīng)濟交往和交易過程中，經(jīng)濟糾紛的案例顯著增多且不斷復(fù)雜化。要妥善解決各種經(jīng)濟糾紛，離不開對糾紛案件的性質(zhì)和損失的科學(xué)度量。社會各界對法務(wù)會計的需求將大大增加，越來越多經(jīng)濟糾紛的調(diào)解和仲裁將仰賴于法務(wù)會計師提供的財務(wù)會計證據(jù)和會計信息分析。所以，我國改革開放的實踐推動著法務(wù)會計的發(fā)展。

（三）從業(yè)人員專業(yè)能力和素質(zhì)參差不齊，后續(xù)力量不足

我國目前從事法務(wù)會計的人員主要是司法、檢察、律師、審計、財務(wù)等有關(guān)方面的人員，但大多數(shù)檢察官、律師、法官的會計審計知識達不到要求，沒有掌握通過法務(wù)會計檢查收集證據(jù)的基本技能，也不清楚通過法務(wù)會計鑒定應(yīng)當(dāng)和可能解決哪些財務(wù)會計問題，而相關(guān)會計和審計人員又在法律知識和調(diào)查技術(shù)上有所欠缺，使我國法務(wù)會計在司法實踐中普遍存在取證難和不會應(yīng)用法務(wù)會計技術(shù)查處案件所涉及的會計業(yè)務(wù)情況，難以弄清案件的事實，影響案件的公平判斷。

三、對加強和促進我國法務(wù)會計工作的幾點建議

（一）借鑒國際經(jīng)驗，推進法務(wù)會計理論研究和相關(guān)制度建設(shè)

大力推進法務(wù)會計的理論研究對規(guī)范法務(wù)會計實務(wù)、促進市場經(jīng)濟健康有序發(fā)展具有重要意義。會計界和法學(xué)界應(yīng)加強對法務(wù)會計的理論研究，比如創(chuàng)辦法務(wù)會計期刊，設(shè)立法務(wù)會計學(xué)會，在高校會計專業(yè)和法學(xué)專業(yè)開設(shè)法務(wù)會計課程，借鑒國際成熟經(jīng)驗，結(jié)合我國實際情況加強與相關(guān)學(xué)科的聯(lián)系和溝通，逐步建立適合我國國情的包括法務(wù)會計基本準(zhǔn)則、具體準(zhǔn)則、工作程序和方法、執(zhí)業(yè)和職業(yè)道德等內(nèi)容的法務(wù)會計理論體系。同時在廣泛征集各界意見的基礎(chǔ)上，著手進行法務(wù)會計制度建設(shè)，逐步建立起諸如法務(wù)會計資格認(rèn)證制度、法務(wù)會計專家認(rèn)證制度、法務(wù)會計訴訟支持制度、法務(wù)會計咨詢制度等一套法規(guī)制度，使法務(wù)會計的開展真正做到有規(guī)可循、有章可依。

（二）擴大法務(wù)會計的業(yè)務(wù)內(nèi)容和服務(wù)范圍

有了法律和各項制度的保障，有了堅實的理論基礎(chǔ)，就可以逐步擴大法務(wù)會計的業(yè)務(wù)內(nèi)容和服務(wù)范圍。根據(jù)我國的實際情況，我們可以有選擇的推廣運用司法會計、企業(yè)稅務(wù)理算會計、債權(quán)債務(wù)理算會計、保險賠償責(zé)任理算會計等法務(wù)會計，這些在我國有一定的應(yīng)用基礎(chǔ)。服務(wù)范圍包括政府和司法機關(guān)在反腐敗和經(jīng)濟案件調(diào)查取證時，可依法聘請專門的法務(wù)會計人員協(xié)助鑒定或出庭作證等等。

（三）加強法務(wù)會計的人才培養(yǎng)

法務(wù)會計作為一門新興的復(fù)合型學(xué)科，需要更高層次的人才。一名高素質(zhì)的法務(wù)會計必須精通會計和審計知識，熟悉法律、掌握調(diào)查取證技術(shù)、具有良好的溝通技巧、掌握計算機技術(shù)，更重要的是要有高尚的職業(yè)道德和獨立的敬業(yè)精神。同時要加強和規(guī)范國際注冊法務(wù)會計師的資格考試和認(rèn)定工作，培養(yǎng)出大批合格的法務(wù)會計人員。

四、我國法務(wù)會計發(fā)展前景展望

（一）法務(wù)會計將構(gòu)成重要的法律支持體系

市場經(jīng)濟是法制經(jīng)濟，個人和經(jīng)濟主體的行為都必須建立在遵守法律的基礎(chǔ)上，社會經(jīng)濟關(guān)系的協(xié)調(diào)必須以法律為準(zhǔn)繩。市場經(jīng)濟是一種經(jīng)濟關(guān)系契約化的經(jīng)濟，社會組織、經(jīng)濟組織、個人之間的經(jīng)濟聯(lián)系主要是以契約（合同）為紐帶的，合同的履行、契約關(guān)系的維系，單純依靠行政協(xié)調(diào)以及個人和經(jīng)濟主體的信譽、良心和道德規(guī)范是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，必須有法律做保證。在現(xiàn)代市場經(jīng)濟條件下，社會組織、經(jīng)濟組織、個人相互之間的經(jīng)濟聯(lián)系比以往任何時候都更為廣泛，更為頻繁，由經(jīng)濟聯(lián)系而帶來的經(jīng)濟摩擦和經(jīng)濟糾紛不可避免；在經(jīng)營過程中由于個人的過失給公司或他人帶來經(jīng)濟損失也在所難免；在復(fù)雜的經(jīng)濟環(huán)境面前，一些利益熏心的人以身試法、發(fā)生經(jīng)濟犯罪行為也是不可能杜絕的。為妥善解決經(jīng)濟糾紛、客觀度量經(jīng)濟損失、有效打擊經(jīng)濟犯罪，從而維護市場經(jīng)濟秩序、保護市場經(jīng)濟的健康運行，必須強化法制建設(shè)，完善經(jīng)濟立法、經(jīng)濟司法及其他支持體系。法務(wù)會計就是為適應(yīng)這一客觀需要應(yīng)運而生的。它是運用專門的知識，通過深入細(xì)致的經(jīng)營調(diào)查和財務(wù)會計分析，為度量經(jīng)濟糾紛、經(jīng)濟過失和經(jīng)濟犯罪等造成的經(jīng)濟損失提供系統(tǒng)、客觀、細(xì)致的會計證據(jù)，從而使法庭的裁決更為客觀公正，既維護了法律的尊嚴(yán)，又使經(jīng)濟當(dāng)事人的權(quán)益得到有效保障，可見，法務(wù)會計和律師一樣，將構(gòu)成重要的法律支持體系。

（二）法務(wù)會計師將成為一種受社會歡迎的熱門職業(yè)

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一、金融維權(quán)管理中的相關(guān)法律問題

（一）金融維權(quán)管理機構(gòu)缺失

1.金融機構(gòu)的維權(quán)管理部門職能弱勢。基層商業(yè)銀行和城鄉(xiāng)信用社的金融維權(quán)工作多由信貸部門具體操作，有的金融機構(gòu)雖然設(shè)立了資產(chǎn)保全部門，但事務(wù)多、人員少、知識結(jié)構(gòu)不合理，缺乏金融維權(quán)的專業(yè)人才，在債權(quán)催收、保全、評估及應(yīng)訴方面，處于被動應(yīng)付地位。

2.金融監(jiān)管機構(gòu)對金融維權(quán)進行協(xié)調(diào)和管理的主體不明確。金融監(jiān)管體制改革前金融維權(quán)工作由人民銀行進行協(xié)調(diào)和管理，銀監(jiān)會分設(shè)后，法律上沒有明確規(guī)定由哪個部門負(fù)責(zé)金融維權(quán)的協(xié)調(diào)和管理，造成金融維權(quán)管理“群龍無首”。

（二）金融維權(quán)法律制度不完善

1.沒有專門的金融維權(quán)法律或者行政法規(guī)。目前，金融維權(quán)工作的法律依據(jù)是《民法通則》、《合同法》、《擔(dān)保法》等綜合性法律，國務(wù)院行政規(guī)章雖然不少，但政策性強，彼此缺乏銜接，內(nèi)容上常有沖突的內(nèi)容。實踐中，金融機構(gòu)維權(quán)常以《商業(yè)銀行法》、《貸款通則》等為依據(jù)，但無論哪部法律，其規(guī)定都是原則性和籠統(tǒng)的，而人民法院在審判過程中，又過多地考慮地方利益、社會穩(wěn)定等因素。因此，金融維權(quán)工作缺乏一部專門的法律或者行政法規(guī)的作為依據(jù)。

2.現(xiàn)行《破產(chǎn)法》的規(guī)定不利于金融維權(quán)。按照我國的《破產(chǎn)法》，企業(yè)財產(chǎn)在扣除清算費用后的清償順序是：企業(yè)所欠職工工資及社會保險費、國家稅款、一般債權(quán)。這樣的破產(chǎn)清償順序容易造成企業(yè)以破產(chǎn)名義實施逃廢貸款行為。據(jù)調(diào)查，某市四家國有商業(yè)銀行2006年底貸款余額為11.68億元，不良貸款余額7.36億元，占比63%（不良貸款中包括市中行剝離數(shù)額）；從不良貸款形成的原因分析：由企業(yè)改制、轉(zhuǎn)制、破產(chǎn)、停產(chǎn)等原因形成的壞帳為4.3億元，占58%。某農(nóng)村信用社由于企業(yè)改制、轉(zhuǎn)制、破產(chǎn)形成的不良貸款達2.7億元，占全部不良貸款的60%。

3.1994年國務(wù)院《關(guān)于在若干城市試行國有企業(yè)兼并破產(chǎn)和職工再就業(yè)有關(guān)問題的補充通知》規(guī)定，常被許多地方政府部門和企業(yè)違規(guī)套用，以此逃廢金融債務(wù)。

《關(guān)于在若干城市試行國有企業(yè)兼并破產(chǎn)和職工再就業(yè)有關(guān)問題的通知》和《補充通知》中關(guān)于國有企業(yè)政策性（即計劃性）破產(chǎn)試點的政策只適用于國務(wù)院確定的“優(yōu)化資本結(jié)構(gòu)”試點城市范圍內(nèi)的國有企業(yè)，但許多非試點城市的企業(yè)在破產(chǎn)時也強行適用這一政策。由于《通知》和《補充通知》對企業(yè)應(yīng)當(dāng)具備哪些條件才可以納入“計劃內(nèi)破產(chǎn)”的范圍，以及哪些部門行業(yè)的企業(yè)不能實行“計劃內(nèi)破產(chǎn)”等問題沒有規(guī)定，一些地方為了保持社會穩(wěn)定、安置下崗職工，任意擴大“計劃內(nèi)破產(chǎn)”的適用范圍，對一般破產(chǎn)企業(yè)套用“計劃內(nèi)破產(chǎn)”的有關(guān)政策，導(dǎo)致了不規(guī)范的企業(yè)破產(chǎn)行為的大量增加。

（三）金融機構(gòu)信貸、債權(quán)管理機制不健全引起相關(guān)法律風(fēng)險

1.貸款保證效力不足形成法律風(fēng)險。（1）保證人不具備法定擔(dān)保資格。如政府部門或非經(jīng)濟實體等組織為貸款人提供擔(dān)保。（2）保證人經(jīng)濟實力不足。如一家企業(yè)為多家企業(yè)提供擔(dān)保。（3）保證人企業(yè)改制或惡意逃廢債務(wù)。目前，貸款保證人借企業(yè)改制逃廢債務(wù)情況時有發(fā)生。（4）保證期內(nèi)未主張權(quán)利而導(dǎo)致保證責(zé)任免除。信貸人員未按規(guī)定在保證期間內(nèi)向保證人有效崔收，貸款失去時效。

2.貸款抵押效力不足形成的法律風(fēng)險。（1）抵押物產(chǎn)權(quán)不明，抵押擔(dān)保名存實亡；（2）抵押物品價不符實；（3）土地使用權(quán)與房產(chǎn)在辦理抵押時分離，一旦貸款發(fā)生風(fēng)險，在實際追索時常發(fā)生法律糾紛；（3）抵押手續(xù)不完整。如以機器設(shè)備抵押時缺少有關(guān)部門的文件。

（四）司法效率不高，導(dǎo)致依法維權(quán)工作效果不佳

訴訟手段本是銀行業(yè)金融機構(gòu)清收盤活不良貸款的重要途徑，但由于目前審判體制和法制環(huán)境的缺陷，銀行通過法律手段保全金融維權(quán)面臨諸多困難。

1.訴訟維權(quán)效率不高。金融案件與一般民事案件相比，具有案件數(shù)量多、標(biāo)的額大、專業(yè)性強的特點。但目前，大量金融案件與一般經(jīng)濟案件同屬法院經(jīng)濟庭審理，從立案到審結(jié)多個程序，需要幾個月到一年的時間才能結(jié)案，有的案件甚至幾年久拖不決。

2.訴訟費用負(fù)擔(dān)沉重。金融案件的審理與一般經(jīng)濟糾紛的收費標(biāo)準(zhǔn)相同，收取立案費、費、執(zhí)行費等。加上執(zhí)行過程中資產(chǎn)轉(zhuǎn)移有土地、房產(chǎn)、物價等多部門收費，總體收費在訴訟標(biāo)的額的15％至20％之間，收費名目過多、費率過高，銀行對龐大的訴訟費用難以承受。

3.地方保護主義干擾嚴(yán)重。一些地方政府從本地利益出發(fā)，在對待金融維權(quán)問題上往往偏向企業(yè)，有意或無意助長、支持企業(yè)逃廢銀行債務(wù)。

4.司法執(zhí)行難。目前，對民事訴訟敗訴者拒不執(zhí)行判決的行為，沒有嚴(yán)格的制裁措施，導(dǎo)致金融案件執(zhí)行“軟弱”，使逃債者有恃無恐，法院判決成為法律“白條”，金融機構(gòu)“贏了官司輸了錢”的現(xiàn)象十分突出。

二、維護金融維權(quán)的相關(guān)法律對策

（一）建立健全金融維權(quán)管理協(xié)調(diào)機制

目前金融維權(quán)管理工作已由人民銀行移交到銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)，但是法律并沒有明確規(guī)定這項管理工作的機構(gòu)設(shè)置和具體職責(zé)。從中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會到設(shè)在縣域的監(jiān)管辦事處，未在原來人民銀行管理基礎(chǔ)上增加任何新的內(nèi)容。而且，從履行職責(zé)角度講，單靠銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)一家監(jiān)管機構(gòu)顯然難以做好這項長期困擾金融機構(gòu)的“老大難”難題。因此，必須象建立金融穩(wěn)定協(xié)調(diào)機制那樣，建立起有地方政府、人民銀行、人民法院、銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)、銀行業(yè)金融機構(gòu)共同參加的金融維權(quán)管理協(xié)調(diào)機制，制定并落實相關(guān)制度，成立常設(shè)性的辦事機構(gòu)，加強彼此之間的協(xié)調(diào)配合，才能保證金融維權(quán)工作收到實效。

（二）完善金融維權(quán)管理的相關(guān)法律法規(guī)

盡快制定《金融維權(quán)法》。要設(shè)立統(tǒng)一優(yōu)先權(quán)制度，保全金融維權(quán)；對金融維權(quán)的轉(zhuǎn)讓、拍賣、債轉(zhuǎn)股等做出詳細(xì)規(guī)定，對逃廢金融債務(wù)的行為予以追究，最大限度地保護銀行的利益，維護金融資產(chǎn)的安全，在法制的基礎(chǔ)上建立良好的信用秩序。

（三）健全金融機構(gòu)維權(quán)管理機制

1.金融機構(gòu)內(nèi)部要設(shè)立專門的金融維權(quán)管理機構(gòu)。商業(yè)銀行、農(nóng)村信用聯(lián)社應(yīng)設(shè)立金融維權(quán)管理辦公室（可與資產(chǎn)保全部門合署辦公），負(fù)責(zé)資產(chǎn)保全、維護金融維權(quán)、抵貸資產(chǎn)管理等事務(wù)。要提高人員素質(zhì)，配備一批法律、會計、金融方面的專業(yè)人才，充實到金融維權(quán)管理部門。

2.建立嚴(yán)格的信貸管理機制。（1）成立信貸客戶經(jīng)理部，實行審貸分離，貸款審查委員會負(fù)責(zé)貸款項目的決策，客戶經(jīng)理部負(fù)責(zé)貸款客戶的日常管理。（2）建立信貸管理系統(tǒng)，實行貸款風(fēng)險責(zé)任制，一旦出現(xiàn)風(fēng)險將追究信貸員、信貸主管、主管行長的責(zé)任。（3）建立企業(yè)信用評估體系，按照信用等級對貸款客戶實行風(fēng)險管理。（4）建立抵押擔(dān)保信息系統(tǒng)。商業(yè)銀行應(yīng)開發(fā)建立抵押擔(dān)保信息系統(tǒng)，把保證人、擔(dān)保人的信用狀況、資產(chǎn)負(fù)債、擔(dān)保貸款輸入系統(tǒng)，并實現(xiàn)區(qū)域內(nèi)聯(lián)網(wǎng)，提供擔(dān)保信息網(wǎng)上查詢功能，有效地防止發(fā)生貸款擔(dān)保法律風(fēng)險。

（四）改善金融司法執(zhí)法狀況，建立良好的金融生態(tài)環(huán)境

1.人民法院可以設(shè)立金融法庭。具體負(fù)責(zé)審理金融維權(quán)債務(wù)、票據(jù)、金融詐騙以及其他涉及金融業(yè)務(wù)方面法律案件或民事糾紛，提高金融案件的審理效率。

2.維護法治原則，減少行政對司法的干預(yù)。加強法制宣傳，提高公眾法律意識，形成良好的法制環(huán)境；政府應(yīng)當(dāng)認(rèn)識到金融維權(quán)的保全，對于改善金融生態(tài)環(huán)境至關(guān)重要，而金融生態(tài)環(huán)境的好壞又決定金融機構(gòu)對當(dāng)?shù)亟?jīng)濟的資金投入。因此，各級政府應(yīng)當(dāng)積極保全金融維權(quán)，減少對法院審理相關(guān)案件的干預(yù)。

3.降低金融維權(quán)案件費用。金融維權(quán)在資產(chǎn)轉(zhuǎn)移時涉及法院、土地、房產(chǎn)、物價等多部門，其收費按統(tǒng)一的費率標(biāo)準(zhǔn)。金融案件具有數(shù)量多、立案標(biāo)的數(shù)額大的特點，各部門應(yīng)按標(biāo)的金融確定費率標(biāo)準(zhǔn)。

4.加大執(zhí)法力度，聯(lián)合制裁逃廢金融債務(wù)的行為。（1）加強與政府、企業(yè)主管部門、法院的溝通，協(xié)調(diào)聯(lián)動，形成維權(quán)合力。金融機構(gòu)要主動向當(dāng)?shù)卣畢R報債權(quán)管理特別是企業(yè)逃廢債情況，與政府有關(guān)部門、法院建立定期聯(lián)系制度，取得支持和配合。（2）繼續(xù)執(zhí)行惡意逃廢債務(wù)企業(yè)“黑名單”制度。金融機構(gòu)、司法機關(guān)、工商行政管理機關(guān)等要加大執(zhí)法力度，對拒不認(rèn)帳和有還款能力就是不還的惡意逃廢債企業(yè)進行聯(lián)合制裁，切實維護債權(quán)人的合法權(quán)益，聯(lián)手打擊逃廢債務(wù)的違法犯罪行為。

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論文摘要 小額訴訟制度設(shè)立的初衷在于方便民眾接近司法，避免人民因為程序的繁瑣而遠(yuǎn)離司法，提高效率的最終目的是為了保障正義的實現(xiàn)， 而不是為了方便法院或某些特定程序主體，更不能損害公正。

論文關(guān)鍵詞 民事訴訟法 小額訴訟程序 公正

一、我國建立小額訴訟程序的背景分析

（一）小額糾紛迅速增加

隨著我國社會主義市場經(jīng)濟的不斷發(fā)展，企業(yè)和個人更多參與商品買賣和經(jīng)濟活動，必然會帶來經(jīng)濟糾紛的增多，其中很大部分是不超過50000元的小額經(jīng)濟糾紛。諸如北京的王海，河南的葛銳因幾角錢的“入廁費”分別狀告天津某商場、鄭州火車站。河南葛銳訴鄭州鐵路分局案為中國第一例入廁費官司判決，在經(jīng)過一審、二審漫長的判決之后，終審判決：鄭州市中級人民法院終審判決鄭州鐵路分局返還葛銳0.3元入廁費，并承擔(dān)一、二審案件受理費。又如山西一位鄉(xiāng)村中學(xué)教師高河垣，在北京一書店買了一本缺頁的書籍，于是當(dāng)天坐公共汽車返回該書店換書并要求書店承擔(dān)其一元錢的公交車費，在遭到拒絕后就為這一元錢公交費打起了艱辛而又漫長的官司，前后耗時一年多，往返北京數(shù)次，花費三千余元，雖然勝訴，但只得到了1300元的賠償。

在我國，不少人在自己受到侵害后很難利用現(xiàn)有的訴訟制度維護自己的權(quán)益。因為，一方面，對于一般消費者而言，因涉及的損失數(shù)額一般不會太大，有些案件中，訴訟成本甚至超過爭議數(shù)額本身，這樣就導(dǎo)致“贏了官司賠了錢”的現(xiàn)象屢見不鮮；另一方面，維權(quán)、訴訟需要時間、金錢等成本，在高投入、低回報的現(xiàn)實面前，此類糾紛絕大部分都是以消費者忍氣吞聲、自認(rèn)倒霉收尾的，而這種現(xiàn)象恰恰助長了廠家、商家再次侵犯消費者權(quán)益的氣焰，這實際上也造成了一種后果，經(jīng)營者利用知消費者不愿意承擔(dān)高成本維權(quán)的這種心理，進行拖、推、閃。但是，此類案件雖然標(biāo)的額不大，但對普通百姓的日常生活卻有較大影響，案件是否得到及時妥善的解決，一定程度會影響整個和諧社會建設(shè)的成果。

（二）民事簡易程序存在的缺陷

民事簡易程序存在著種種不適宜，尤其是在可操作方面存在諸多局限，其中，較為突出的兩點表現(xiàn)在以下兩個方面：第一，簡易程序與普通程序界限不清。在我國，基層人民法院既處理簡易程序案件，也處理普通程序案件，由于缺乏適用簡易程序的專門法院或?qū)ｉT法庭，審理普通程序和簡易程序案件的雙重任務(wù)就落到了同一法官身上。同時執(zhí)法上的隨意性，導(dǎo)致了司法實踐中簡易程序和普通程序的界限不清和混用，出現(xiàn)了簡易程序普通程序化和普通程序簡易程序化的現(xiàn)象。簡易程序適用的邊界不清晰，必然導(dǎo)致兩者之間的混亂，失去了體制的設(shè)計意圖。民事簡易程序在起訴條件、法律文書的制作與送達、案件審理方式等方面都與普通程序的案件沒有太大區(qū)別。當(dāng)簡易程序缺失應(yīng)有的簡易特性時，便會出現(xiàn)價值定位的偏移。

第二，目前我國的民事簡易程序的適用標(biāo)準(zhǔn)過于原則化，較難把握。簡易程序以“事實清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭議不大”作為適用范圍的界定標(biāo)準(zhǔn)，給司法實踐活動帶來了理解上的困難。最高人民法院對“事實清楚”的司法解釋是指“當(dāng)事人雙方對爭議的事實陳述基本一致并能提供可靠的證據(jù)，無需人民法院調(diào)查收集證據(jù)即可判明事實，分清是非”；對“權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確”的司法解釋是指“誰是責(zé)任的承擔(dān)者，誰是權(quán)利的享有者，關(guān)系明確”；對“爭議不大”的司法解釋是指“雙方當(dāng)事人對案件的是非責(zé)任以及訴訟標(biāo)的的爭執(zhí)無原則性分歧?！?司法實踐中司法解釋所列舉的案件類型仍不十分詳細(xì)，導(dǎo)致在部分基層人民法院隨意擴大簡易程序的適用范圍，基層法院在適用簡易程序時基本上沒有考慮或者說拋開了《民事訴訟法》和最高人民法院的司法解釋對簡易程序的確定標(biāo)準(zhǔn)，除幾類特殊類型的案件外，其余案件均可適用簡易程序。

第三，民事簡易程序因為制度設(shè)計上的缺陷導(dǎo)致其不能真正的提高解決民事糾紛的效率。簡易程序是對普通程序的簡化，但是簡化得不是很充分，并且有很多的操作依據(jù)上的適用盲點，在實踐中，承辦人員仍是習(xí)慣于按普通程序的步驟來駕馭庭審，違背了簡易程序的開庭審理原則。如相關(guān)法律規(guī)定，當(dāng)事人雙方可以同時前往到基層法院及其派出法庭請求處理雙方之間的糾紛，基層法院及其派出法庭可以即立即審，也可以另行確定期理日期。如果要貫徹此項規(guī)定，就要安排相關(guān)即立即審的法官。但實際上，案件基本上都是立案幾天后才移送到承辦人手中，基層法院很少有即立即審的時間，更談不上安排值班法官。

相比民事簡易程序，小額訴訟程序有著很大的不同。首先，小額訴訟程序的的價值追求是高效率和低成本，所以小額訴訟程序?qū)Ξ?dāng)事人聘用律師訴訟持消極態(tài)度，有些國家甚至禁止律師訴訟。其次，小額訴訟程序是一種主張調(diào)解的制度。小額訴訟一般采取調(diào)解與審判一體化，在審理過程中可通過談話的方式，讓原被告直接對話，法官也不使用晦澀難懂的法律語言，而是積極規(guī)勸促成當(dāng)事人的和解，在聽取雙方當(dāng)事人的主張之后， 往往會在他們爭執(zhí)不下時， 直接提出賠償建議。 有一些法院專門設(shè)有相關(guān)的調(diào)解程序，采取類似于訴前調(diào)解的主義。最后，在小額訴訟中，法官能夠更為主動的介入，而當(dāng)事人雙方的對抗受到相應(yīng)的限制，目的是通過法官的指揮和裁量來縮短訴訟期限，以節(jié)省時間、費用和人力。

（三）小額訴訟程序試點的情況介紹

從全國試點工作情況的分析來看，小額速裁的案件主要集中在機動車交通事故賠償糾紛、民間借貸糾紛等案件；結(jié)案方式主要以調(diào)解、撤訴為主，調(diào)撤率遠(yuǎn)高于簡易程序和普通程序；審理期限大大縮短；從執(zhí)行情況，以小額速裁結(jié)案申請強制執(zhí)行的案件數(shù)量非常少，個別法院的自動履行率達到百分之百。實踐表明，小額訴訟在方便當(dāng)事人訴訟、降低訴訟成本、提高審判效率等方面發(fā)揮了顯著作用，取得了“一石二鳥”的效果：法官減負(fù)減壓減困，群眾省時省錢更省心。

二、現(xiàn)行小額訴訟程序的相關(guān)規(guī)定存在的問題

修改后的《民事訴訟法》第一百六十二條規(guī)定：“基層人民法院和它派出的法庭審理符合本法第一百五十七條第一款規(guī)定的簡單的民事案件，標(biāo)的額為各省、自治區(qū)、直轄市上年度就業(yè)人員年平均工資百分之三十以下的，實行一審終審?！北M管小額訴訟程序在我國民事訴訟體系中已經(jīng)確立，但是條款并不是特別完善，也不代表著小額訴訟程序可以在司法實踐中發(fā)揮應(yīng)有的作用。

（一）小額訴訟程序的適用范圍不全面

本次民訴法修改的規(guī)定不夠細(xì)化，僅在適用簡易程序時對某些小額案件適用一審終審，完全沒有體現(xiàn)出小額案件的需要，對于相關(guān)制度也沒有進行規(guī)定。對于適用小額訴訟程序的案件的劃分僅以標(biāo)的額大小為標(biāo)準(zhǔn)是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，適用小額程序的案件，其訴訟標(biāo)的較小，但不應(yīng)僅限于金錢給付的請求。在實踐中還是有個別案件雖然訴訟標(biāo)的較小，但是案件事實不清甚至錯綜復(fù)雜，當(dāng)事人爭議也較大的。

綜上，為了將適用小額訴訟程序的案件與簡易程序、普通程序進行分類，還是需要從類型上予以確定。在實行小額訴訟程序的國家，幾乎都采用了這種做法。如美國加州小額法院受理的典型案件類型主要有：機動車交通事故賠償、財產(chǎn)損害賠償、不動產(chǎn)業(yè)主與承租人和債務(wù)方面的糾紛等。

（二）小額訴訟程序如何合理適用不清楚

新《民訴法》中規(guī)定了小額訴訟程序案件標(biāo)的額為起訴標(biāo)準(zhǔn)，如果出現(xiàn)了案件標(biāo)的額超過了該標(biāo)準(zhǔn)，當(dāng)事人是否可以選擇適用小額訴訟程序呢？學(xué)者在進行小額訴訟調(diào)查時，就發(fā)現(xiàn)如果以當(dāng)事雙方均同意適用小額程序為啟動程序的條件將導(dǎo)致程序的空置。因此，我們應(yīng)當(dāng)根據(jù)中國國情，選擇合適的原則，為小額訴訟程序指明方向。

三、我國小額訴訟程序的完善

（一）細(xì)化小額訴訟程序的適用范圍

目前小額訴訟的受案范圍以案件標(biāo)的額為標(biāo)準(zhǔn)，但實踐中，在一些涉及人身關(guān)系或涉訴金額較大，而法律關(guān)系單一的案件之中當(dāng)事人對小額訴訟程序的呼聲不斷高漲。因此筆者認(rèn)為小額訴訟程序的適用范圍大致可以分為兩類：第一類，輕微事件，即案情較小但其訴訟標(biāo)的不是小額的事件。該類多為簡易事件，當(dāng)事雙方并沒有實質(zhì)上的爭議，應(yīng)該進行迅速判決，保證當(dāng)事人的權(quán)益。第二類，小額爭議事件，訴訟標(biāo)的額較小，但不局限于金錢方面的請求，一般與日常生活相關(guān)的、在生活中頻繁發(fā)生的。

（二）賦予當(dāng)事人享有對小額訴訟程序的選擇權(quán)

小額訴訟程序是遵循費用相當(dāng)原則為保障當(dāng)事人的程序利益而設(shè)立的，假如當(dāng)事人不愿使用此程序，法院不應(yīng)強求。小額訴訟程序的提起當(dāng)事人應(yīng)該有選擇權(quán)，即對于小額爭議，當(dāng)事人可以要求法院按小額程序?qū)徖恚部梢砸蠓ㄔ涸趯徖淼倪^程中使用簡易程序，如果法院按照小額訴訟審理，被告可以申請按照簡易程序進行審理。 這樣可以更好地實現(xiàn)案件的繁簡分流。

（三）明確小額訴訟程序的相關(guān)規(guī)則

第一，起訴程序的表格化。為了簡化小額訴訟的程序，適用表格化訴狀是有必要的。國外通常是依照小額訴訟程序起訴者的要求，使用表格化的訴訟程序，按相關(guān)案件的需要，由法院制作相關(guān)文件，供當(dāng)事人使用。

第二，放寬開庭時間。小額訴訟程序的案件，法院一般在工作日開庭，當(dāng)事人因工作原因，往往無法按時參加訴訟，如果因為參加訴訟而影響了工作，與小額訴訟程序便民的立法宗旨相違背。

第三，小額訴訟應(yīng)當(dāng)提倡當(dāng)事人親自參加審理活動，但是聘請律師也是當(dāng)事人的權(quán)力，不應(yīng)制止。大部分當(dāng)事人沒有足夠的法律知識，如果當(dāng)事人覺得聘請律師的支出完全可以接受，或者自己沒有精力處理訴訟事務(wù)，那么法律就不應(yīng)該剝奪當(dāng)事人的自由。

篇6

法務(wù)會計，作為會計的一個分支，是20世紀(jì)末發(fā)展起來的一門新興學(xué)科，在WTO規(guī)則下，法務(wù)會計屬于服務(wù)貿(mào)易的一部分。我國加入WTO時是以發(fā)展中國家的身份加入的，從我國加入WTO到2006年12月10日，是“過渡期”，市場準(zhǔn)入和開放是漸進式進行的，這樣，從時間上來看，對服務(wù)貿(mào)易的全面開放的限制已經(jīng)到了終點，法務(wù)會計的發(fā)展也迎來了新的起點，我國作為WTO成員，既面臨著法務(wù)會計事務(wù)的全面開放，也面臨著法律會計理論國際接軌問題，有機遇，也有挑戰(zhàn)。在國際上，法務(wù)會計已經(jīng)被應(yīng)用到反傾銷領(lǐng)域，發(fā)展好法務(wù)會計，也有助于我國有效的應(yīng)對貿(mào)易摩擦。

法務(wù)會計及其在我國的發(fā)展現(xiàn)狀

法務(wù)會計，是法學(xué)和會計學(xué)的結(jié)合，是兩者交叉滲透的一門邊緣學(xué)科，屬于會計學(xué)的分支。所謂法務(wù)會計就是特定主體運用會計知識、財務(wù)知識、審計技術(shù)與調(diào)查技術(shù)，對在經(jīng)濟管理和經(jīng)濟運行過程中的各種法定經(jīng)濟標(biāo)準(zhǔn)和經(jīng)濟界限規(guī)范過程和報告結(jié)果進行計算、檢驗、分析、認(rèn)定的運用型學(xué)科。

法務(wù)會計主要存在于三大領(lǐng)域：一是企業(yè)、行政、事業(yè)單位；二是社會中介服務(wù)機構(gòu)(律師事務(wù)所，會計師事務(wù)所，審計師事務(wù)所等)；三是檢察、公安機關(guān)和人民法院等司法機關(guān)，還包括審計、紀(jì)檢部門。法務(wù)會計的對象是經(jīng)濟糾紛中需鑒別的與經(jīng)濟糾紛相關(guān)的反映糾紛資金運動的會計資料和其他資料，包括財會部門的會計憑證、賬簿和財務(wù)報告以及其他有關(guān)資料。法務(wù)會計的主要職能就是分析會計資料，為經(jīng)濟糾紛的處理提供會計證據(jù)。法務(wù)會計既涉及到會計知識，又涉及到法律知識，所以在進行法務(wù)會計工作時必須遵循法律活動和會計工作的相應(yīng)原則。具體來講，主要有以下原則：合法性原則、客觀性原則、重點性原則、專業(yè)性原則等。

法務(wù)會計是20世紀(jì)80年代初在美國誕生的一個新職業(yè)。在美國，法務(wù)會計不僅在政府部門如聯(lián)邦調(diào)查局、國內(nèi)稅務(wù)署得到開展，而且在銀行、保險及一般企業(yè)也得到廣泛應(yīng)用。目前，世界上只有美國、加拿大、澳大利亞等少數(shù)國家制定了有關(guān)的法務(wù)會計準(zhǔn)則，但法務(wù)會計不論從理論到實踐都發(fā)展迅猛，被廣泛應(yīng)用到國際商事糾紛中，尤其在“兩反一?！笔聞?wù)當(dāng)中。

在我國，“法務(wù)會計”還是個新生事物。20世紀(jì)80年代，隨著我國改革開放的深入，隨著經(jīng)濟犯罪和經(jīng)濟糾紛案件的大量增加，法務(wù)會計的任務(wù)也日益繁重。政府部門和有關(guān)專業(yè)機構(gòu)開始關(guān)注法務(wù)會計行業(yè)的發(fā)展。近兩年，關(guān)于法務(wù)會計的理論研究和實務(wù)研究逐漸被人們所重視。一些高等院校也逐漸設(shè)立了法務(wù)會計方向的專業(yè)，并對在職人員提供了研修班等形式的教學(xué)方式。當(dāng)然，到目前為止，中國的法務(wù)會計的發(fā)展主要還是局限于司法會計鑒定、保險理算等業(yè)務(wù)領(lǐng)域，服務(wù)內(nèi)容比較單一，法務(wù)會計的新型領(lǐng)域尚未涉足。因此，與西方國家相比，我國在法務(wù)會計內(nèi)容、服務(wù)領(lǐng)域等方面的理論認(rèn)識和實踐積累有很大的差距。

法務(wù)會計在應(yīng)對國外反傾銷中的應(yīng)用

法務(wù)會計在國際商事糾紛中越來越得到重視，在反傾銷中的作用不可忽視，如果我們利用好，能夠有效應(yīng)對國外的反傾銷調(diào)查。 自1979年歐共體對中國出口的糖精及鹽類進行首次反傾銷調(diào)查以來，全世界約七分之一的反傾銷調(diào)查針對中國，我國連續(xù)11年成為遭受反傾銷調(diào)查最多的國家，有關(guān)人士曾估算過，中國出口產(chǎn)品遭受國外反傾銷每年平均損失800多億人民幣，中國已成為反傾銷的最大受害國。我國遭受國外反傾銷存在兩個方面，一是不承認(rèn)我國為市場經(jīng)濟地位國家，這樣在計算生產(chǎn)成本時，采用替代國，使我國不該遭受反傾銷調(diào)查的卻被征收高額反傾銷稅。另一方面，在遭受一些具體的反傾銷案中，在確定出口價值和生產(chǎn)成本上，存在較大誤差，最終被認(rèn)定為傾銷的存在。上述兩種情況都與法務(wù)會計存在著緊密聯(lián)系。

首先，我們來分析法務(wù)會計在歐盟認(rèn)定我國市場經(jīng)濟地位中的作用。具有完善的市場經(jīng)濟法律法規(guī)是認(rèn)定市場經(jīng)濟地位的標(biāo)準(zhǔn)之一，法務(wù)會計作為經(jīng)濟法的重要組成部分之一，對認(rèn)定市場經(jīng)濟地位具有舉足輕重的作用。例如，歐盟把“企業(yè)有一套明晰的基礎(chǔ)會計薄，該帳薄按國際通用會計準(zhǔn)則進行獨立審計并有通用性”作為認(rèn)定市場經(jīng)濟地位五個標(biāo)準(zhǔn)之一，2006年9月初，中國與歐盟(EU)在芬蘭首都赫爾辛基舉行了雙邊會談。在會議上，雙方討論了關(guān)于歐盟承認(rèn)中國為市場經(jīng)濟地位國家問題，歐盟委員會主席巴羅佐清楚地指出，要歐盟承認(rèn)中國的完全市場經(jīng)濟地位，仍存在四個重大障礙，即政府的影響力、會計準(zhǔn)則、破產(chǎn)法以及金融服務(wù)領(lǐng)域的改革。巴羅佐表示：“在確定反傾銷價格和成本時，這些因素都是相關(guān)的。一旦(中國)達到了這些標(biāo)準(zhǔn)，我們一天也不會多等?！彪m然影響歐盟拒絕承認(rèn)中國為市場經(jīng)濟地位國家的因素很多，但如果單純從技術(shù)方面來看，我國不完善的會計制度，尤其是法務(wù)會計制度的不健全和不完善，卻是其中的重要因素之一。

其次，法務(wù)會計在具體反傾銷案件中的作用。在反傾銷調(diào)查發(fā)起之后，調(diào)查機關(guān)與有關(guān)當(dāng)事人之間迅速卷入了一場關(guān)于產(chǎn)品成本和價格的會計爭論之中。法務(wù)會計在應(yīng)對反傾銷中的作用主要在于提供會計專業(yè)證據(jù)證明不存在傾銷，這些證據(jù)主要表現(xiàn)在以下幾個方面: 證明被調(diào)查人的成本會計制度符合公認(rèn)會計準(zhǔn)則或國際會計準(zhǔn)則，法務(wù)會計人員的任務(wù)之一就是證明被調(diào)查的中國企業(yè)采用的成本會計制度符合公認(rèn)會計準(zhǔn)則或國際會計準(zhǔn)則，證明被調(diào)查人具有市場經(jīng)濟地位，因此，法務(wù)會計人員在訴訟中必須獲得充分的證據(jù)以證明應(yīng)訴產(chǎn)品的市場經(jīng)濟條件。證明被調(diào)查人產(chǎn)品成本的歸集和分?jǐn)偪陀^、公允，法務(wù)會計人員要證明報表所反映的內(nèi)容是真實而客觀存在的，會計數(shù)據(jù)的表面特性與其背后的經(jīng)濟事項具有邏輯上的一致性。證明生產(chǎn)和成本的內(nèi)部控制制度健全有效，因此，法務(wù)會計人員需要取得證據(jù)，證明被調(diào)查人的內(nèi)部控制健全有效。在應(yīng)對國外的反傾銷實踐中表明，法務(wù)會計應(yīng)用的好與壞，關(guān)系著傾銷成立與否，我們下面舉一反一正兩個案例。在歐盟對中國發(fā)起的反焦碳傾銷案中，歐委會認(rèn)為無法確定該出口商的所有出口銷售是否都反映在會計薄中，認(rèn)定該企業(yè)的會計薄沒有完整反映企業(yè)的財務(wù)狀況，沒有遵循國際通行會計準(zhǔn)則，因此拒絕給予其市場經(jīng)濟地位。在歐盟對中國發(fā)起的另一例反傾銷案――“黃磷案”中，涉案人云南馬龍公司的各類財務(wù)報表非常規(guī)范，采用的會計準(zhǔn)則、記帳方法、收入確認(rèn)原則、帳齡法、壞帳準(zhǔn)備、資產(chǎn)折舊方法、無形資產(chǎn)構(gòu)成和攤銷等完全符合歐盟的會計準(zhǔn)則標(biāo)準(zhǔn)，因而被給予了市場經(jīng)濟地位。

發(fā)展我國法務(wù)會計的對策及建議

我國的法務(wù)會計還處于起步階段，但在應(yīng)對歐盟傾銷方面卻有重要作用，尤其在歐盟認(rèn)定我國的市場經(jīng)濟地位問題上，把我國的法務(wù)會計健全與否作為認(rèn)定條件之一。為此，我國應(yīng)當(dāng)做好如下工作：

健全和完善相關(guān)法律法規(guī)。加強補充和完善已的各種法律法規(guī)，逐步建立法務(wù)會計開展工作中應(yīng)嚴(yán)格遵守的鑒定技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、基本準(zhǔn)則、具體規(guī)則、工作程序與方法、執(zhí)業(yè)規(guī)范和職業(yè)道德等規(guī)范體系，并監(jiān)督執(zhí)行狀況和執(zhí)行力度，努力為法務(wù)會計發(fā)展建立良好的外部法律環(huán)境，真正做到有法可依。

加強法務(wù)會計人員的隊伍建設(shè)。首先加強法務(wù)會計理論教育。如增設(shè)“法務(wù)會計”課程或?qū)I(yè)方向，鼓勵學(xué)生修法務(wù)會計專業(yè)課程。其次規(guī)范法務(wù)會計師資格認(rèn)證制度。

建立法務(wù)會計行業(yè)管理制度。為了保障法務(wù)會計事業(yè)的健康發(fā)展，應(yīng)建立一套行之有效的行業(yè)管理制度體系。首先要制定一套法律法規(guī)，將法務(wù)會計師的執(zhí)業(yè)資格要求、執(zhí)業(yè)準(zhǔn)則等以法律形式規(guī)定下來。在法律中明文規(guī)定法務(wù)會計師的民事責(zé)任和刑事責(zé)任，懲戒不當(dāng)執(zhí)業(yè)，使法務(wù)會計師在執(zhí)業(yè)時有責(zé)任心。另外，政府財政、稅務(wù)、審計等部門，要對法務(wù)會計師或其所屬的會計師事務(wù)所對國家法律、行政法規(guī)和工作規(guī)則的遵守情況、業(yè)務(wù)工作制度的執(zhí)行情況等進行監(jiān)督，并依照相關(guān)規(guī)定對法務(wù)會計師違反法律行為進行處理。

篇7

一、簡易程序轉(zhuǎn)普通程序舉證時限應(yīng)明確的問題

最高人民法院公布的司法解釋《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》中第33條第3款規(guī)定：“由人民法院指定舉證期限的，指定的期限不得少于30日，自當(dāng)事人收到案件受理通知書和應(yīng)訴通知書次日起計算。”第81條規(guī)定：“人民法院適用簡易程序?qū)徖戆讣?，不受本解釋中?2條、第33條第3款和第79條規(guī)定的限制。”人民法院根據(jù)該規(guī)定，適用簡易程序的審理案件指定的舉證期限不受30天的限制，直接適用普通程序的案件舉證期限不得少于30天，但該解釋未明確由簡易程序轉(zhuǎn)為普通程序的案件舉證期限。立案時，對適用簡易程序的案件舉證期限一般指定15天或20天，轉(zhuǎn)為普通程序后重新排期，又指定不少于30天的舉證期限，這樣有可能一個案件的舉證時限突破兩個月，給當(dāng)事人增加了訴累，不利于效率的提高。

筆者認(rèn)為對簡易程序轉(zhuǎn)普通程序舉證時限應(yīng)理解為在整個訴訟程序中給予當(dāng)事人的舉證期限不少于30天。理由如下：

一是簡易程序雖是審級程序，但不是普通程序的必經(jīng)程序，只是方便當(dāng)事人訴訟，提高效率，而設(shè)立的簡單的程序。對于轉(zhuǎn)普通程序案件的時限，如果再行指定不少于30天的舉證期限，顯然對對方不公平，違反公平原則。二是在審理案件過程中，雙方爭議較大、案情重大、復(fù)雜是轉(zhuǎn)換為普通程序的條件。雙方在簡易程序?qū)徖碇袔缀跻褜⑷孔C據(jù)提供，如果再給指定不少于30天時限，有可能浪費訴訟成本和資源。三是如果轉(zhuǎn)換后不相應(yīng)補足不少于30天的舉證期限，有違《規(guī)定》普通程序的舉證時限不少于30天的規(guī)定，屬程序錯誤。

二、在簡易程序轉(zhuǎn)普通程序中增加、變更訴訟請求及反訴的問題

《中華人民共和國民事訴訟法》第52條規(guī)定、第126條規(guī)定、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第156條，均規(guī)定了在案件受理后，法庭辯論結(jié)束前，原告增加訴訟請求，被告提出反訴，第三人提出與本案有關(guān)的訴訟請求，可以合并審理的，人民法院應(yīng)當(dāng)合并審理，《證據(jù)規(guī)定》第34條第3款規(guī)定：當(dāng)事人增加、變更訴訟請求或者提出反訴的，應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前提出。第35條規(guī)定：訴訟過程中，當(dāng)事人主張的法律關(guān)系的性質(zhì)或者民事行為的效力與人民法院根據(jù)案件事實作出的認(rèn)定不一致的，不受本規(guī)定第34條規(guī)定的限制，人民法院應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人可以變更訴訟請求。當(dāng)事人變更訴訟請求的，人民法院應(yīng)當(dāng)重新指定舉證期限。根據(jù)上述規(guī)定，在審理案件中，比較難以把握。

實踐中，對于當(dāng)事人逾期增加、變更的訴訟請求，筆者認(rèn)為應(yīng)按照以下原則進行處理：

1、法定原則。當(dāng)事人在舉證期限屆滿后提出證據(jù)，增加、變更訴訟請求或者提出反訴的，對方當(dāng)事人不同意質(zhì)證，從而無法作為定案的依據(jù)，針對這種情況，根據(jù)證據(jù)規(guī)則，只能以被告舉證不能為由，判決其因舉證超過時限而敗訴。

2、法官釋明原則。訴訟過程中，當(dāng)事人主張的法律關(guān)系的性質(zhì)或者民事行為的效力與人民法院根據(jù)案件事實作出的認(rèn)定不一致的，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人可以變更訴訟請求。按照該規(guī)定，法官應(yīng)當(dāng)將影響認(rèn)定事實和法律關(guān)系的相關(guān)法律法規(guī)向當(dāng)事人說明，通知當(dāng)事人變更訴訟請求，充分體現(xiàn)該規(guī)定的優(yōu)越性，以實現(xiàn)公正永遠(yuǎn)是審判工作追求的終極目標(biāo)。因此在這種情況下，對于當(dāng)事人變更訴訟請求，法官的釋明權(quán)是十分必要的。

篇8

關(guān)鍵詞：會計新領(lǐng)域；法務(wù)會計；法治國家 

abstract: the 21st century’s china, will be a more and more perfect country under the rule of law. simultaneously accountant will also face is getting more and more complex, more and more perfect legal environment. the traditional accounting method, the financial control face the new challenge once again, take the accounting theory and the legal science theory as the foundation, merges the economics and the legal science is a body’s legal accountant, the market had demonstrated for our country accountant the inspiring prospect, is accountant who has the development value extremely the new domain. this article and so on has carried on the analysis to the legal accountant’s related concept and the characteristic and in our country’s development present situation, and how to strengthen legal accountant to our country to construct has carried on the discussion.  

key word: accountant new domain; legal accountant; country under the rule of law  

前言 

   法務(wù)會計的產(chǎn)生是市場經(jīng)濟發(fā)展的必然產(chǎn)物。上世紀(jì)末,一種融會計師與律師為一體的新興職業(yè)——法務(wù)會計師從哈佛剛登上歷史舞臺,便立即引起人們的廣泛關(guān)注。隨著我國法制化進程的進一步加快,法務(wù)會計的需求將日益增加。專家預(yù)測,法務(wù)會計將成為21世紀(jì)全球經(jīng)濟健康有序發(fā)展的支撐行業(yè),也將成為中國未來10年最熱門的職業(yè)之一。  

一、法務(wù)會計的概念與特點  

法務(wù)會計是特定主體綜合運用會計學(xué)與法學(xué)知識以及審計方法與調(diào)查技術(shù),通過調(diào)查獲取有關(guān)財務(wù)證據(jù)資料,并以法庭能接受的形式在法庭上展示或陳述,以解決有關(guān)法律問題的一門融會計學(xué)、審計學(xué)、法學(xué)、證據(jù)學(xué)等學(xué)科內(nèi)容為一體的交叉學(xué)科。對于法務(wù)會計的理解可歸納如下:從學(xué)科角度看,法務(wù)會計是適應(yīng)市場經(jīng)濟需要、以會計理論和法學(xué)理論為基礎(chǔ)、融會計與法學(xué)于一體的新興的邊緣會計學(xué)科;從實務(wù)角度看,法務(wù)會計是為適應(yīng)市場經(jīng)濟法制規(guī)范的需要,以會計理論和法學(xué)理論為基礎(chǔ),以法律法規(guī)為準(zhǔn)繩,以會計資料為憑據(jù),處理涉及法律法規(guī)會計事項的技術(shù)方法。法務(wù)會計作為一門新興的邊緣會計學(xué)科,具有以下特點:  

(一)法務(wù)會計涉及學(xué)科廣泛。法務(wù)會計是一個復(fù)合型學(xué)科,同時涉及會計、審計、法律、管理、金融等多個領(lǐng)域。法務(wù)會計師既要了解會計工作中涉及的法律事項,又要熟悉法律事務(wù)中涉及會計資料、會計知識的領(lǐng)域。與此相適應(yīng),法務(wù)會計人員須具備的專業(yè)知識要求包括:1.必須具備堅實的會計專業(yè)背景,這是了解經(jīng)濟事項的基礎(chǔ);2.必須具備豐富的法律知識,所涉及的法律不僅指國內(nèi)法律,也包括國際法律、國際公約(條約)和有關(guān)國家與地區(qū)的法律,這樣才能利用自己的專業(yè)能力,配合律師的工作,維護法律的尊嚴(yán)和保障客戶的利益;3.必須擁有審計、內(nèi)部控制、風(fēng)險評估和欺詐調(diào)查在內(nèi)的完整的知識體系。  

(二)法務(wù)會計關(guān)注的焦點是經(jīng)濟糾紛中的法律問題,涉及民事和刑事,一般多見于民事案件。針對企業(yè)經(jīng)營過程中出現(xiàn)的問題,法務(wù)會計人員站在為當(dāng)事人服務(wù)的立場上,通過調(diào)查分析,確定責(zé)任的發(fā)生原因及其歸屬,并通過法律手段來追究有關(guān)責(zé)任人的法律責(zé)任,以保護當(dāng)事人的利益。  

(三)法務(wù)會計的目的是根據(jù)法律的特殊規(guī)定,運用會計專業(yè)知識和技能,對企業(yè)的經(jīng)濟情況進行描述,尤其是針對法庭所關(guān)注的問題加以計算、檢驗、分析、認(rèn)定,并向法庭提供專家性意見,作為法庭做出判決的依據(jù)。 

二、法務(wù)會計在我國發(fā)展的現(xiàn)狀  

(一)法務(wù)會計理論研究發(fā)展緩慢。1.對于法務(wù)會計的許多理論研究,學(xué)術(shù)界還存在很多的分歧;2.我國法務(wù)會計的理論研究涉及的范圍和領(lǐng)域還僅局限在經(jīng)濟舞弊貪污案件的查處工作上。  

(二)相關(guān)法律法規(guī)的制定相對落后。目前我國還缺少關(guān)于法務(wù)會計的專門的法律法規(guī)、基本準(zhǔn)則來規(guī)范指導(dǎo)法務(wù)會計工作的開展,缺乏相關(guān)法務(wù)會計的法律制度的健全,成為了發(fā)展法務(wù)會計的障礙。  

(三)缺乏法務(wù)會計專門人才。法務(wù)會計是會計學(xué)和法學(xué)相互交叉的學(xué)科,作為一名法務(wù)會計人員,就必須具備相應(yīng)的會計和法律專業(yè)知識,并具有運用審計技術(shù)和調(diào)查技術(shù)進行獨立調(diào)查分析的能力。而我國現(xiàn)在的教育大多是單一型的人才。  

(四)法務(wù)會計在人們的認(rèn)識中存在誤區(qū)。有的人認(rèn)為法務(wù)會計就是現(xiàn)在的注冊會計師行業(yè)的相關(guān)工作和業(yè)務(wù)范圍,只是司法工作的一部分,只是對經(jīng)濟訴訟起一個取證協(xié)助的作用,這項工作由司法機關(guān)直接領(lǐng)導(dǎo)、控制和監(jiān)督。事實上法務(wù)會計不僅僅具有上述功能,它還在企業(yè)及個人的經(jīng)濟活動中具有廣泛的發(fā)展空間和適用范圍,應(yīng)該加以廣泛應(yīng)用。還有一部分人把法務(wù)會計和司法會計相混淆,其實兩者是兩個不同的概念,由于本篇篇幅限制在此就不詳敘了。   

三、法務(wù)會計的功能  

(一)確認(rèn)財務(wù)問題。當(dāng)某一團體對某一財務(wù)事項產(chǎn)生抱怨、質(zhì)辯、謠言、疑問時,法務(wù)會計能很快地確認(rèn)出財務(wù)事項中要害所在,并根據(jù)自己的經(jīng)驗與常識,做出相關(guān)的認(rèn)定,并向沖突的雙方解釋。  

(二)收集會計事實證據(jù),提供訴訟支持服務(wù)。在會計案件中,訴訟當(dāng)事人需要有相關(guān)證據(jù)來支持他們的訴訟請求。法務(wù)會計人員熟悉會計記錄的具體產(chǎn)生過程,通過取得必要的憑證包括其他市場或行業(yè)信息,以支持自己的主張或反駁對方當(dāng)事人的主張。  

(三)強化了會計的控制職能。法務(wù)會計根據(jù)法律的特殊規(guī)定,運用專業(yè)知識和技能,對經(jīng)濟過程中與財務(wù)事項有關(guān)的法律責(zé)任進行界定。如果會計人員在處理經(jīng)濟活動時沒有遵守相關(guān)的規(guī)定,必然會受到相應(yīng)的懲罰,以此來約束會計人員的行為,使之符合法律法規(guī)的要求,從而完成會計的控制職能。  

(四)保護和懲戒會計職業(yè)人士。會計界人士與法律界人士對會計人員法律責(zé)任的界定存在較大的分歧。通過法務(wù)會計可以促進會計界與法律界的溝通,增進法律界及社會公眾對會計職業(yè)規(guī)則的充分理解,在司法程序中提供專家服務(wù),鑒定、評價會計處理的公允性、合法性,合理界定會計職業(yè)人士的會計法律責(zé)任,一方面約束職業(yè)行為使之符合恰當(dāng)?shù)姆梢?guī)范;另一方面

著眼于保護職業(yè)界人士免受不公正的制裁,使守法者得到保護,違規(guī)者得到應(yīng)有的懲罰。 

四、加強我國法務(wù)會計建設(shè)的建議 

(一)加強法務(wù)會計理論研究力度 

理論是實務(wù)的先導(dǎo),在我國法務(wù)會計實踐有所發(fā)展的情況下,其理論研究相當(dāng)滯后,至今沒有形成較完整的法務(wù)會計理論體系。法務(wù)會計的業(yè)務(wù)范圍如何界定,工作程序如何運轉(zhuǎn),經(jīng)濟損益如何度過 ,我國現(xiàn)階段法務(wù)會計的發(fā)展有何特點等,都有待于進一步研究,以指導(dǎo)法務(wù)會計實踐健康有序地發(fā)展。為此,應(yīng)積極營造良好的研究氛圍,以召開研討會、設(shè)立課題等各種形式加以引導(dǎo)和推動。 

(二)大力培養(yǎng)法務(wù)會計人才 

首先,加強法務(wù)會計理論教育。就我國當(dāng)前實際情況來看,法務(wù)會計人才的培養(yǎng)除了可以在高等教育中增設(shè)專業(yè)或在會計專業(yè)下增設(shè)專業(yè)方向,還可以采取攻讀雙學(xué)歷、雙學(xué)位的方式,鼓勵并創(chuàng)造條件,讓會計專業(yè)的學(xué)生輔修法學(xué)類專業(yè),從而盡快培養(yǎng)出一大批既精通會計又熟悉相關(guān)法律的法務(wù)會計人才,以適應(yīng)新環(huán)境的需要。 

其次,規(guī)范法務(wù)會計師資格認(rèn)證程序。法務(wù)會計是服務(wù)于法庭的,具有相當(dāng)?shù)膰?yán)肅性,要求法務(wù)會計師具備相當(dāng)高的專業(yè)素養(yǎng)。鑒于我國注冊會計師行業(yè)發(fā)展比較成功,注冊會計師的總體水平也較高,法務(wù)會計師應(yīng)當(dāng)以此為藍本,通過對注冊會計師進行法庭程序上的培訓(xùn)或在資格考試中加試相關(guān)法律科目,考核相關(guān)法務(wù)知識等途徑使其能夠勝任法務(wù)會計一職。同時,由于我國經(jīng)濟、法律環(huán)境的不斷變化,建立有效的法務(wù)會計人員的后續(xù)教育制度也是十分必要的。 

最后,建立法務(wù)會計年檢制度。我國在建立法務(wù)會計時,除應(yīng)規(guī)定從事法務(wù)會計業(yè)務(wù)的事務(wù)所必須取得資格認(rèn)證、從事法務(wù)會計專業(yè)的法務(wù)人員必須通過法務(wù)會計資格考試并接受后續(xù)教育外,還應(yīng)定期進行年檢。對于違反職業(yè)道德出具不符合實際情況鑒定結(jié)論的法務(wù)會計人員和所在的事務(wù)所,應(yīng)吊銷其從業(yè)資格或暫停其從事的業(yè)務(wù),同時輔之以適當(dāng)?shù)拿袷沦r償和刑事處罰。

(三)建立穩(wěn)定的法務(wù)會計機構(gòu) 

除了設(shè)立全國性的、地區(qū)性的法務(wù)會計發(fā)展機構(gòu),對法務(wù)會計業(yè)務(wù),從人員、制度上進行指導(dǎo)之外,還應(yīng)有具體的業(yè)務(wù)部門作為法務(wù)會計人員的載體,以促進法務(wù)會計持續(xù)穩(wěn)定的發(fā)展。考慮到我國目前與法律相關(guān)的會計與審計業(yè)務(wù)有時也委托給會計師事務(wù)所,可以考慮從中選取一些有資質(zhì)的事務(wù)所,進行培訓(xùn)與認(rèn)定,以建立具有中國特色的法務(wù)會計部門。在上海,最近已經(jīng)由司法部門給某些事務(wù)所頒發(fā)了司法會計鑒定的資質(zhì)證書,并進行定期培訓(xùn)。這是一個非?？上驳默F(xiàn)象,這將為中國法務(wù)會計的發(fā)展奠定良好的基礎(chǔ)。 

篇9

如果說現(xiàn)代社會有什么特點，那么，首先應(yīng)該是對權(quán)利的強調(diào)和保護上升到了前所未有的高度。權(quán)利，與其說是一種法律資格，不如說是一種人與人、人與社會關(guān)系的法律邊界，任何越界行為都要受到法律的制約。

在諸多權(quán)利中，土地權(quán)利被公認(rèn)為是最重要的權(quán)利。然而，也許是因為太重要的緣故，對土地權(quán)利的確認(rèn)也是社會經(jīng)濟法律生活中最艱難、最復(fù)雜的事情。進入21世紀(jì)的中國，似乎仍難擺脫這種困惑。土地權(quán)屬糾紛，繼50年代之后，再次走向前臺，成為社會矛盾的焦點。

一些相關(guān)資料顯示，全國每年民間調(diào)解的宅基地房屋糾紛數(shù)量，近十年來每年約55萬件以上，與土地有關(guān)的經(jīng)濟糾紛每年約為24.5萬件。國土資源行政主管部門每年調(diào)處的土地權(quán)屬爭議案件約3萬件。加上未經(jīng)行政機關(guān)、司法機關(guān)審理調(diào)解的各種土地糾紛，現(xiàn)實中每年發(fā)生的廣義的土地爭議在90萬件之上。其中，進入法律程序的土地糾紛案件約在30萬件以上。

“大量的土地糾紛都與權(quán)屬有關(guān)。”一位多年從事土地問題研究的專家說，“即使一些看似不是權(quán)屬糾紛的土地爭議，其背后也都隱含著土地權(quán)屬問題。例如一些征地補償糾紛，最后也都落腳到權(quán)屬上?！?/p>

“南方某地，解放前當(dāng)?shù)匾坏刂鹘夥徘皣Ｔ焯?，造出一大片耕地，解放后，這片土地被國家沒收，分給當(dāng)?shù)剞r(nóng)村耕種。之后，從50年代開始，這片土地幾易其主，經(jīng)歷了合作社、生產(chǎn)隊、農(nóng)場、村民小組等組織的所有或使用。2003年國家要征用這片土地，面對可觀的經(jīng)濟補償，幾個村民小組和農(nóng)場都來主張權(quán)利，但又拿不出有力的證據(jù)，爭訟數(shù)年無法解決。像這樣的土地權(quán)屬糾紛在全國極為普遍?！?/p>

正是這些權(quán)屬糾紛，給市場經(jīng)濟秩序和土地管理帶來了極大的危害。長期處于權(quán)屬爭議的土地?zé)o法正常進入市場，也影響了土地的使用效率。同時，按照現(xiàn)行法律規(guī)定，土地權(quán)屬爭議實行復(fù)議前置，首先通過行政復(fù)議和行政訴訟程序來解決。大量的土地權(quán)屬爭議，使土地管理部門陷入了無休止的案件調(diào)處的泥沼，正常的土地管理工作受到較大影響。據(jù)了解，自2006年以來，全國各地國土資源管理部門都成立了土地糾紛調(diào)處機構(gòu)，一個縣市級土地管理部門每年調(diào)處土地糾紛案件少則幾十起，多則數(shù)百起。有些糾紛長達十幾年或更長，處理難度極大。

一位在基層國土資源部門工作多年的人士對此感慨頗多：“簡直無從下手，一些土地糾紛背負(fù)著沉重的歷史積淀和利益糾葛，稍有不慎，會引起更大的矛盾。本轄區(qū)有一宗從解放前就開始爭議的地塊，該地塊上數(shù)十年間發(fā)生過數(shù)次械斗，土地爭議變?yōu)樽谧迨莱稹，F(xiàn)在國家修高速公路要征用該地塊，利益面前，又是一個難解難分之局，處置協(xié)調(diào)難度之大可想而知。其實，很多土地案件都是既有權(quán)屬爭議，又有民事糾紛，甚至有刑事成分，決不是一個部門能夠解決的，即使解決，也可能是一個糊涂案，難以治本?！?/p>

其實，更大的影響則來自于土地權(quán)屬糾紛帶來的。進入21世紀(jì)，土地糾紛引發(fā)的高居各類之首，一批批農(nóng)民、城鎮(zhèn)居民因土地糾紛走上了漫長的上訪之路，對社會穩(wěn)定與發(fā)展造成較大的負(fù)面影響。

土地權(quán)屬糾紛：在歷史隱痛、制度變革與法律缺失之間

什么原因造成了如此多的土地經(jīng)濟糾紛？盡管專家學(xué)者其說不一，但社會共識是：權(quán)屬不清、界址不明和利益驅(qū)動等是直接原因。而背后卻有歷史、制度及法律等深層因素。

歷史原因是土地糾紛難以名狀的隱痛。30年的計劃經(jīng)濟，土地國有和集體所有制覆蓋了一切土地權(quán)益。“公”字前提下人們在觀念上對權(quán)利的漠視，直接導(dǎo)致了土地使用的隨意和無序。隨意平調(diào)、隨意調(diào)整、頻繁變更是那個時代土地使用的突出特征。今天是某生產(chǎn)隊的土地，明天就變成了大隊林場或縣、鄉(xiāng)的機關(guān)單位用地，且?guī)捉?jīng)變遷而無記錄、無資料、無證據(jù)。一塊地，今天你的、明天我的、后天他的，究竟是誰的，誰也說不清楚。改革開放以后，土地成了能帶來巨大收益的稀缺資源，歷史隱痛開始發(fā)作，積壓的權(quán)屬爭議在一個階段內(nèi)集中爆發(fā)也是必然。

有專家分析，在諸多的農(nóng)村土地權(quán)屬糾紛案中，三分之二甚至更多的可以追朔到建國初期或五、六十年代，從而給現(xiàn)在的權(quán)屬處置帶來極大困難。可以說，今天的土地權(quán)屬處置，很大程度上是在消除歷史隱痛，而那段隱痛對糾紛各方都是難以名狀的。

如果說，大部分集體土地爭議源于歷史因素，而城市土地權(quán)屬爭議則在歷史原因上又增加了現(xiàn)代因素。國有企業(yè)改制、城鎮(zhèn)集體企業(yè)變革、私營企業(yè)的崛起，原企業(yè)與新設(shè)企業(yè)之間，母公司與子公司、總公司與分公司之間，事業(yè)單位與主管單位之間，城市原居民與新居民之間，一系列全新的經(jīng)濟關(guān)系中對土地權(quán)屬的訴求，構(gòu)成了城市土地權(quán)屬爭議的新特點。

歷史因素是永遠(yuǎn)無法還原的，而制度的缺失則往往導(dǎo)致土地權(quán)屬糾紛的久拖難決。

可以說，盡管30年改革開放已經(jīng)取得了巨大成就，但土地權(quán)屬確認(rèn)方面的制度與法律卻遠(yuǎn)遠(yuǎn)滯后于改革的步伐。

改革開放前，農(nóng)村集體土地確權(quán)的主要依據(jù)是1950年的《法》和1962年的《農(nóng)村工作條例（修正草案）》，即著名的“六十條”。此后，直到改革開放，確權(quán)制度一直處于缺失狀態(tài)。然而“六十條”對集體土地的“四固定”，并沒有擋住以后集體土地的頻繁變更。而且，我國《憲法》及相關(guān)法律至今也沒有徹底解決鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村、村民小組，哪一級才是集體土地的真正所有人――這一實質(zhì)性問題，從而為土地權(quán)屬糾紛埋下了隱患。

相應(yīng)的，改革開放后的一系列法律，也都包含了對以往事實的認(rèn)可或延續(xù)。以至于對土地權(quán)屬的管理分散存在于《土地管理法》、《森林法》、《農(nóng)村土地承包法》、《草原法》、《漁業(yè)法》、《海洋法》、《城市房地產(chǎn)管理法》等多部法律法規(guī)之中。權(quán)屬的分散管理造成土地多頭登記和法律規(guī)定的相互沖突與矛盾?，F(xiàn)實中，經(jīng)常出現(xiàn)土地部門確權(quán)而林業(yè)、農(nóng)業(yè)部門不予認(rèn)可的情況，使一些土地權(quán)屬糾紛久拖不決。

一些專家分析，隨著經(jīng)濟的發(fā)展，土地的價值越來越為社會各方所重視，而國家越來越嚴(yán)格的土地管理制度，更加劇了土地資源的稀缺程度，引發(fā)土地權(quán)屬爭議的潛在因素被激活，所以，今后相當(dāng)長時期，土地權(quán)屬糾紛發(fā)生量仍會居高不下，同時，爭議的形式也將多樣化。這對現(xiàn)行的土地確權(quán)制度是一個挑戰(zhàn)。如果現(xiàn)行的土地權(quán)屬多頭管理、登記不統(tǒng)一問題不從制度上根本解決，土地權(quán)屬爭議將成為影響社會經(jīng)濟科學(xué)發(fā)展的重要因素。

“每一塊土地都有合法的身份證”，離現(xiàn)實還有多遠(yuǎn)？

顯然，要有效化解土地權(quán)屬爭議的矛盾，就要使“每一塊土地都有合法的身份證”，明確了身份，也就有了權(quán)利邊界，法律保護才能變成現(xiàn)實。但要實現(xiàn)這個愿望，就必須建立科學(xué)的土地產(chǎn)權(quán)制度。從完善土地權(quán)利內(nèi)容體系、權(quán)利確認(rèn)、登記發(fā)證，到權(quán)屬爭議的協(xié)調(diào)處理，有一套統(tǒng)一的行之有效的制度措施。

然而，這種理想的境界離現(xiàn)實到底還有多遠(yuǎn)？

來自國土資源部地籍管理司的有關(guān)人士認(rèn)為，土地產(chǎn)權(quán)制度建設(shè)的進程正在加快，愿望離現(xiàn)實也許并不太遠(yuǎn)。

首先，土地產(chǎn)權(quán)體系框架已基本確立。我國《憲法》確立了土地公有制的地位，而《民法通則》、《土地管理法》、《城市房地產(chǎn)管理法》、《擔(dān)保法》、《農(nóng)村土地承包法》等對土地所有權(quán)、土地使用權(quán)、抵押權(quán)、承包經(jīng)營權(quán)等作了規(guī)定，確立了我國土地權(quán)利體系基本框架。隨著土地使用制度改革的深化，國家又出臺了許多行政法規(guī)、規(guī)章和政策，對國有土地使用權(quán)的內(nèi)容進行了細(xì)化。一個以土地公有制為主體、各種土地權(quán)利齊全的土地產(chǎn)權(quán)體系正在初步形成。

其次，土地登記法律法規(guī)逐步完善，土地登記發(fā)證工作取得顯著成效。從原國家土地管理局到現(xiàn)在的國土資源部，先后制定了《確定土地所有權(quán)和使用權(quán)的若干規(guī)定》、《土地登記規(guī)則》、《土地權(quán)屬爭議調(diào)查處理辦法》、《土地登記資料公開查詢辦法》等一系列部門規(guī)章、規(guī)范性文件，使土地登記工作有了具體、可操作的依據(jù)。2007年11月，國土資源部了《土地登記辦法》，初步實現(xiàn)了與《物權(quán)法》的銜接。到目前，初步形成了以法律為核心，法規(guī)、規(guī)章及規(guī)范性文件為基礎(chǔ)的土地產(chǎn)權(quán)管理法律體系。

我國自1987年開始在全國全面開展土地登記發(fā)證工作，目前城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)和農(nóng)村集體土地使用權(quán)登記已經(jīng)制度化、經(jīng)常化。全國城鎮(zhèn)初始土地登記和農(nóng)村宅基地初始土地登記基本完成，變更土地登記得到加強，基本做到了變更一宗，登記一宗。農(nóng)村集體土地所有權(quán)登記發(fā)證已逐步在全國全面開展。

到2007年，國有土地使用權(quán)登記發(fā)證率達到87%；集體土地所有權(quán)登記發(fā)證率達到54%；集體建設(shè)用地使用權(quán)登記發(fā)證率達到73%；每年調(diào)處土地權(quán)屬爭議數(shù)萬起，并建立了土地登記資料公開查詢制度。這些成果為進一步完善土地產(chǎn)權(quán)制度打下良好的基礎(chǔ)。

再次，“二次土地調(diào)查”，人們寄予厚望。2007年7月1日，我國啟動了第二次全國土地調(diào)查。作為一項重大國情調(diào)查，不但能夠摸清土地利用現(xiàn)狀，為嚴(yán)格土地管理、加強和改善宏觀調(diào)控提供依據(jù)，而且土地調(diào)查的過程也是一個厘清土地權(quán)屬、明晰土地界限、調(diào)處土地爭議、擴大土地登記覆蓋面的過程。屆時，“每一塊土地都有合法的身份證”也許將不再是一句空話。

現(xiàn)代確權(quán)制度：還有很長的路要走

盡管有諸多的成果，但與現(xiàn)代產(chǎn)權(quán)制度要求相比，一切似乎才剛剛起步。

進一步完善土地權(quán)利體系，加快土地產(chǎn)權(quán)立法進程是當(dāng)務(wù)之急。盡管現(xiàn)代土地產(chǎn)權(quán)體系已經(jīng)初步形成，但與市場經(jīng)濟、與科學(xué)發(fā)展觀的要求還有差距?，F(xiàn)行法律僅對土地所有權(quán)、土地使用權(quán)、土地承包經(jīng)營權(quán)、土地抵押權(quán)等進行了規(guī)定，但對于實際存在的土地空間使用權(quán)、耕作權(quán)、地役權(quán)、土地發(fā)展權(quán)等還沒有明確的規(guī)范，而這些權(quán)利恰恰是市場經(jīng)濟和法制社會不可或缺的。因此，有必要將這些權(quán)利充實到現(xiàn)有權(quán)利體系中來。

事實上，南京、杭州等大中城市已經(jīng)開始對地下空間進行拍賣，但如何進行土地產(chǎn)權(quán)確認(rèn)和登記卻沒有一個權(quán)威的說法。

《物權(quán)法》第237條規(guī)定，土地建設(shè)用地使用權(quán)可以分層設(shè)置。按照這條規(guī)定建設(shè)用地有了立體概念。這就需要對其相關(guān)權(quán)利進行設(shè)定。一是明確土地所有權(quán)主體和所有權(quán)實現(xiàn)方式。按照“歸屬清晰”的要求，在堅持土地公有制的基本前提下，在法律上將國家土地所有權(quán)、集體土地所有權(quán)歸屬落到實處；進一步細(xì)化明確哪一級政府有資格行使對國有土地的支配權(quán)、收益權(quán)，哪一級農(nóng)民集體真正享有土地所有權(quán)。二是按照“物權(quán)法定”的原則，根據(jù)實踐中已出現(xiàn)的土地權(quán)利情況，系統(tǒng)規(guī)范中國土地權(quán)利的主體、客體、內(nèi)容與限制、取得與喪失等問題。

實現(xiàn)土地產(chǎn)權(quán)統(tǒng)一管理，統(tǒng)一登記。隨著市場經(jīng)濟體制的不斷完善，土地產(chǎn)權(quán)交易日益頻繁，土地產(chǎn)權(quán)登記面臨著更高更廣的社會需求，這就需要加強土地登記立法，完善土地登記制度，提高土地登記的法律地位。同時，《物權(quán)法》已明確不動產(chǎn)實行統(tǒng)一登記的原則，為土地產(chǎn)權(quán)統(tǒng)一登記制度建設(shè)的推進提供了法律依據(jù)。而現(xiàn)實中大量的土地權(quán)屬糾紛又要求統(tǒng)一管理，依法處置，所以，土地產(chǎn)權(quán)統(tǒng)一登記已經(jīng)不能再等了。

篇10

1.民商法的萌芽階段。在古代的先秦時期，人類逐漸擁有了私有的財產(chǎn)，商品交換的形成帶動了財產(chǎn)的流動，民商事法律也正是在這個時期開始萌芽，人們將其刻在銅器上，從而形成了“金文民商法”。當(dāng)時的民商法是在宗法制度的影響下開始發(fā)展的，周天子作為當(dāng)時周族的統(tǒng)治者，對于領(lǐng)土的管理以及諸侯間產(chǎn)生的民商事糾紛都有著直接處置的權(quán)利，而當(dāng)時以宗法原則為基礎(chǔ)的嫡長子繼承制以及父權(quán)家長制度已經(jīng)形成，這給后來繼承法與婚姻法的形成奠定了基礎(chǔ)。實際上，西周時期禮法制度的作用和民商法的作用基本相同。公元前五世紀(jì)，宰相李悝主張變法改革，他根據(jù)魏國的實際情況，并通過借鑒春秋末期各國立法的經(jīng)驗擬定出了《法經(jīng)》，這也是中國封建社會中第一部系統(tǒng)性的成文法典。這部法典是以刑法為主，其中涉及具法、盜法、雜法、賊法、捕法以及囚法。其中賊法是針對人身安全和政權(quán)穩(wěn)定所制定的法律，而盜法是針對侵犯公、私財產(chǎn)制定的法律，因此，賊法和盜法都屬于民商法的范圍之內(nèi)。秦國的商鞅變法，是通過結(jié)合變法的實際需求以及當(dāng)時社會的實際情況，對《法經(jīng)》的內(nèi)容進行了整改，整改的主要內(nèi)容包括將法改成律，并重新制定相關(guān)法律。隨著社會的不斷發(fā)展，法的公平原則已經(jīng)無法滿足人們的要求，人們要求必須明確法的重要地位，并將其普及到社會的各個階層，必行性和普遍性應(yīng)該成為法律實施的標(biāo)準(zhǔn)。由于《法經(jīng)》的內(nèi)容有限，要想對新的社會關(guān)系進行有效維護，就必須對原有的內(nèi)容進行整改。在奴隸社會，法律體系主要是以刑法為主，但封建社會的形成使一些復(fù)雜的社會關(guān)系相繼出現(xiàn)，因此，非刑事的法律開始誕生。秦律中的民商事法律規(guī)范包括《秦律十八種》中的《均工律》、《關(guān)市律》、《金布律》以及《田律》等。

2.民商法的初步發(fā)展階段。漢朝在統(tǒng)治政權(quán)后，以《秦律》為基礎(chǔ)，制定出了《九章律》。以《法經(jīng)》的六章為基礎(chǔ)，在其中添加了《廄律》、《興律》、《戶律》三章法律，從而形成了《九章律》，這也是漢朝法律體系的核心?！毒耪侣伞分械那傲潞汀肚芈伞坊鞠嗤?，主要是以刑律為主，而后三章則屬于民商法的范圍，其內(nèi)容是針對倉庫、戶籍、畜產(chǎn)、賦稅、興造以及徭役等方面制定的法律規(guī)定。例如，漢朝統(tǒng)治者可以充分利用《田律》以及《田租稅率》等相關(guān)法律來維護公私土地的所有權(quán)，而《盜律》則被用來保護其他財產(chǎn)。公元前186年，《漢律》被重新修改，隨后被命名為《二年律令》。其中的傅律、置后律以及戶律和民事律法有著密切的關(guān)系。傅律主要是針對民事主體為國家服役的權(quán)利和義務(wù)所制定的法律，置后律是針對繼承制度制定的法律，戶律是針對贍養(yǎng)、析產(chǎn)、田宅以及戶籍等問題制定的法律。隋朝統(tǒng)一后，隋文帝開始命人擬定新的法律，通過以《北齊律》為基礎(chǔ)，加以刪減后命名為《開皇律》，其中內(nèi)容有五百多條。隋煬帝登基后，將《開皇律》稍加改動，形成了《大業(yè)律》?！堕_皇律》十二篇中的雜律和戶婚律屬于民商法的范圍?！短坡墒枳h》是中國古代立法水平最高的一部法律，其在條目、篇目等方面都大量借鑒了隋朝的《開皇律》。唐朝的《唐律疏議》主要強調(diào)以禮儀教化為治國的基本方法，而刑法制裁只能作為治國的輔助方法，唐律主要分為十二篇，其中雜律和戶婚律屬于民商法的范圍。雜律所涉及的內(nèi)容很廣泛，主要是針對市場交易和交通秩序而制定的規(guī)定。例如，買賣交易過程中使用的度量衡必須經(jīng)過官家校對后才能使用，一些主要街巷不允許馬車通過等。唐朝的城市都實行宵禁，每個城分為許多坊，在夜晚的規(guī)定時間坊門會關(guān)閉，直到天亮后才能打開，人們必須按照坊門開啟的規(guī)定時間出入，否則會受到懲罰。對于欠錢不還的，可以拿其他財務(wù)抵債。此外，雜律中規(guī)定嚴(yán)禁賭博，對于參與者要受杖刑一百。戶婚律主要包括戶籍和婚姻方面的內(nèi)容。唐代有著嚴(yán)格的戶籍制度，孩子出生都必須上報戶口，對于謊報年齡、健康情況等提供不真實信息的都要受到處罰。唐代實行的均田制對土地分配的數(shù)量以及管理職責(zé)都有相關(guān)的規(guī)定，并明令禁止侵占、盜賣以及盜耕。

二、民商法的快速發(fā)展階段和完善階段

1.民商法的快速發(fā)展階段。宋朝的社會經(jīng)濟取得了空前的發(fā)展，因此，為了調(diào)整社會關(guān)系，民商事法律規(guī)范在不斷地加強?！端涡探y(tǒng)》是宋朝的第一部刑事法典，其內(nèi)容是以刑律為主。和《唐律》相比，《宋刑統(tǒng)》中增加了許多針對調(diào)整民事法律關(guān)系的規(guī)定，其中雜律和戶婚律中的內(nèi)容規(guī)定相比《唐律》也更加詳細(xì)。此外，《宋刑統(tǒng)》中增加了許多針對維護私有權(quán)以及私有權(quán)轉(zhuǎn)移的相關(guān)規(guī)定。宋朝的民商法律規(guī)范主要體現(xiàn)在編敕、編例以及編定市舶條例等方面。宋朝的編敕主要是將皇帝的詔敕進行系統(tǒng)的編輯，從而形成一種具有約束力的法律規(guī)范的立法形式。例如《熙寧編敕》、《太平興國編敕》、《天圣編敕》等。宋朝編敕調(diào)整所涉及的范圍較廣，其中最多的是對經(jīng)濟方面的編敕，這足以證明宋朝的編敕適應(yīng)當(dāng)時商品經(jīng)濟空前發(fā)展的時代變化，而關(guān)于商業(yè)的法律規(guī)范已經(jīng)成為編敕重要組成部分。宋朝的編例具體是指對一些特旨和典型案例進行匯編，從而形成一種具有法律效力，并用于補充律法不足的立法活動。宋朝編例的數(shù)量較多，且使用范圍較廣，在很大程度上影響了元、明、清“例”的發(fā)展。宋朝編例主要包括指揮、特旨以及斷例。宋朝指揮成例的主要內(nèi)容是規(guī)范鹽鐵專賣，并形成了商業(yè)立法的重要形式，編例也因此成為宋朝商業(yè)立法的重要組成部分。宋朝時期，海外貿(mào)易得到了空前發(fā)展，針對海外貿(mào)易的管理，統(tǒng)治者專門設(shè)立了外貿(mào)管理機構(gòu)，并在各個地方設(shè)置了市舶務(wù)，此外，為了加強海外貿(mào)易活動，統(tǒng)治者頒布了眾多單行敕令，因此，通過匯編市舶敕令，使其成為調(diào)整海外貿(mào)易活動具有法律效力的專門法規(guī)，構(gòu)成宋朝重要的商業(yè)立法。根據(jù)現(xiàn)存的宋朝律法可以證明宋朝時期的商業(yè)法律制度取得了較快的發(fā)展。